建设工程合同与合同管理概要

建设工程合同与合同管理概要第1页/共122页一、建设工程合同概述（一）合同与合同法——合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。——合同的三大基本要素1、主体：即签约双方的当事人。2、标的：是当事人的权利和义务共同指向的对象。3、内容：指合同当事人之间的具体权利和义务。第2页/共122页（二）合同的订立方式1.要约——要约就是希望和对方订立合同的意思表示。要约一经接受，合同即可成立。要约邀请一经接受，双方开始进入合同订立的过程。如招标公告、商业广告等。但商业广告如具备要约条件即为要约。2、承诺——承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成立。第3页/共122页【案例分析】【案情摘要】广东华成公司在报纸、杂志上刊登广告，声称：心灵付出，为纪念本公司成立50周年，推出优惠价黄金项链。项链为24K金，重10克，每条售价1000元。广告详细介绍了项链的特点，并有彩色图形作辅助说明。广告称，欲购者请汇款至本公司，本公司将在一周内将项链寄出。广告3个月内有效。北京李某收集项链，见广告后即寄1000元给华成公司。一周后被告知黄金项链是限量销售，已经全部售出。李某遂向消费者协会反映，并要求华成公司承担违约责任。经过消费者协会调解，华成公司交付给李某一条黄金项链。【问题分析】

对此案有两种观点：第一种观点认为，华成公司的广告只不过是要约邀请，因此华成公司不受广告的约束，华成公司不构成违约责任。第二种观点认为，华成公司的广告构成了要约，华成公司应当承担违约责任。经过消费者协会调解，华成公司交付给李某一条黄金项链。第4页/共122页1）华成发布广告的目的是为了唤起对方响应而成立合同，而不是唤起广告受众对广告主提出要约，不是仅仅为了商业上的宣传。一旦有人承诺广告的内容，即成为合同的内容。广告主应当就广告中的许诺，对相对人承担义务。就本案的广告来看，广告主华成公司明确表达了建立交易关系的愿望，具有明确的缔约目的，表示受广告约束。

本案例涉及的主要问题是要约的概念、要件、效力及与要约邀请的区别。广告能否构成要约，需要对广告的情况进行具体分析。本案中的广告构成了要约。第5页/共122页广告称：欲购者请汇款至本公司，本公司将在一周内将项链寄出。广告3个月内有效。这种表述，就是受约束的意思表示。“3个月”，是要约的承诺期限，亦即要约的有效期。换一个角度看，广告清楚地表明成立合同关系不需要再进一步地磋商、讨价还价。本案中的广告已经表明款到发货的意旨。这种意旨，是受广告约束的意思表示。实践中这类情况较多。比如，广告中“款到即发货”、“收到定单7日内发货”等许诺就排除了进一步洽商的必要。对这种广告，不应视作要约邀请，而应视为要约。对广告条件完全接受的人应当认定其与广告主发生合同关系。不过，实践中的情况比较复杂。单凭广告中的几个不确定的“字眼”，不能确认其为要约。比如，广告中笼统地说“备有现货，保证供应”，就不宜据此认定其构成要约。因为，此类用语往往只是商业宣传用语，并不是一种允诺。第6页/共122页2）广告具体表明了合同内容，含有足以使合同成立的必要条款。华成公司的广告，是为了建立买卖合同关系的广告，一个买卖合同的要约，参照《联合国国际货物销售合同公约》第14条的规定至少需要3项条款，一是标的，二是价金，三是数量。华成公司的广告中，标的、价款都很明确，只是没有数量。但是，应当认为有确定数量的方法。即广告主已经把确定数量的权利交给了买受人，买受人以汇款数量决定交易数量。也就是说，华成公司的广告符合《合同法》第14条要约“内容具体确定”的要求。

综上所述，华成公司的广告构成了要约，其送达后（发布后）即产生效力，相对人（广告受众）即获得了承诺权。相对人承诺（汇款）后，合同成立，华成公司有履行义务，其不履行，应当承担违约责任。华成公司并没有在广告中表明是限量销售，因此限量销售并不是其免责的理由，也不是其撤销合同的理由。第7页/共122页（三）合同的内容——当事人的权利和义务，一般包括以下条款：1、当事人的名称或姓名、住所；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或酬金；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法。第8页/共122页（四）合同的形式——书面、口头和其他形式三种。其他——例如购买车票建设工程合同应当采用书面形式（五）合同的效力1、合同生效应当具备的条件——当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力；——意思表示真实；——不违反法律或社会公共利益。第9页/共122页2、无效合同——无效合同是相对于有效合同而言的，是指合同虽然已经成立，但是因为欠缺生效的要件而自订立之日起就不具备法律效力的合同。特征：违法性和自始无效

①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公众利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。第10页/共122页3、可变更或者可撤消合同（效力待定合同）

1）可变更合同是指合同部分内容违背当事人的真实意思表示，当事人可以要求对该部分内容的效力予以撤消的合同。可撤消合同是指虽经当事人协商一致，但因非对方的过错而导致一方当事人意思表示不真实，允许当事人依照自己的意思，使合同效力归于消灭的合同。《合同法》规定下列合同当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤消：①因重大误解订立的；②在订立合同时显失公平的；③一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的。第11页/共122页2）撤销权的消灭①具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；②具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的。3）合同被确认无效或撤销后的处理①返还财产②折价补偿③赔偿损失④收归国有或者返还集体、第三人第12页/共122页

4、可撤消合同与无效合同的区别①效力不同。可撤消合同是由于当事人表达不清、不真实，只一方有撤消权；无效合同内容违法，自然不发生效力。②期限不同。可撤消合同中具有撤消权的当事人从知道撤消事由之日起一年内没有行使撤消权或者知道撒消事由后明确表示，或者以自己的行为表示放弃撤消权，则撤消权消灭。无效合同从订立之日起就无效，不存在期限。第13页/共122页【案例1】从事家电销售业务的甲到某商场购物，将1套售价为7200元的音响看成1200元l套。该柜台售货员乙参加工作不久，也将售价看成了1200元1套。于是甲以1200元1套购买了两套。商场发现问题后找到甲，要求甲支付差价或者退货。问：A.如果音响尚在甲处且完好无损，应当如何处理?为什么?B.如果音响已经由甲销售给丙，且无法找到丙，应当如何处理?为什么?第14页/共122页【案例分析】A.由于乙的销售行为是职务行为，可以代表商场，因此可以理解为甲和该商场都对这一买卖行为存在重大误解，故这一买卖合同是可变更或者可撤销的合同。因此，如果音响尚在甲处且完好无损，甲应当支付差价(变更合同)或者退货(撤销合同)。B.如果音响已经由甲销售给丙，且无法找到丙，这意味着这一可变更或者可撤销的合同已经给当事人造成损失。有过错一方应当承担赔偿责任，如果是双方共同过错，则应当共同承担赔偿责任。当然，在买卖合同中，对价格的重大误解，卖方(商场)应当承担主要、甚至全部过错。如果考虑甲是从事家电销售业务的，可以认为其有丰富的经验，也可以要求其承担一定的责任。第15页/共122页（六）合同的履行中的抗辩权

所谓抗辩权，就是一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权力主张的权力。合同规定了同时履行抗辩权和后履行抗辩权及先履行抗辩权。1)同时履行抗辩权

当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。同时履行抗辩权包括：一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。如施工合同中期付款时，对承包人施工质量不合格部分，发包人有权拒付该部分的工程款；如果发包人拖欠工程款，则承包人可以放慢施工进度，甚至停止施工。产生的后果，由违约方承担。第16页/共122页同时履行抗辩权的适用条件是：①由同一双务合同产生互负的对价给付债务；②合同中未约定履行的顺序；③对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；④对方的对价给付是可能履行的义务。所谓对价给付是指一方履行的义务和对方履行的义务之间具有互为条件、互为牵连的关系并且在价格上基本相等。第17页/共122页2）后履行抗辩权后履行抗辩权也包括两种情况：当事人互负债务，有先后履行顺序的，应当先履行的一方未履行时，后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求；应当先履行的一方履行债务不符合规定的，后履行的一方也有权拒绝其相应的履行要求。如材料供应合同按照约定应由供货方先行交付订购的材料后，采购方再行付款结算，若合同履行过程中供货方交付的材料质量不符合约定的标准，采购方有权拒付货款。第18页/共122页后履行抗辩权应满足的条件为：①由同一双务合同产生互负的对价给付债务；②合同中约定了履行的顺序；③应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；④应当先履行的对价给付是可能履行的义务。第19页/共122页

3）先履行抗辩权先履行抗辩权，又称不安抗辩权，是指合同中约定了履行的顺序，合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况，应当先履行合同一方在对方未履行或者提供担保前有权拒绝先为履行。设立不安抗辩权的目的在于，预防合同成立后情况发生变化而损害合同另一方的利益。应当先履行合同的一方有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务的；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。第20页/共122页【案例分析】【案情摘要】：1999年10月，江苏某重型机械公司与沈阳某工业公司签订买卖合同。约定由重型机械公司供给沈阳某工业公司价值200万元的重型机械设备及配件。约定2001年2月发货，货到后5个月内付款。至2001年2月，某重型机械公司在沈阳的代办处发现工业公司从别处买进的重型机械，大部分以低于进价卖出。重型机械公司遂发出拒绝履行的通知，在通知中阐明了拒绝履行的理由，并要求对方提供担保。工业公司派人催发货并表示近期不发货将提起诉讼。重型机械公司的法律顾问将此案提交律师事务所讨论。第21页/共122页【问题分析】绝大部分律师认为，重型机械公司的不安抗辩权成立。因为工业公司将所进货物大部分低价转售，违背了商业经营的规律，使支付出卖人的价款不能回笼。其行为只有一种解释，就是利用他人的货物套现。这种表现，是典型欺作公司的表现。重型机械公司可以该公司欠缺信用为由行使不安抗辩权。行使不安抗辩权无效果，重型机械公司可以解除合同。第22页/共122页本案中，江苏某重型机械公司行使不安抗辩权有充足的理由。沈阳某工业公司低价转售的行为，如果偶尔为之尚不能构成丧失商业信誉的事实。但其将购进的大部分重型机械低价转卖，不能回笼足够的货款，那么只有一种解释，就是利用他人的货物变现，即套取现金。套取他人现金是经常性行为，那么这个公司就是欺诈性公司。针对欺诈性公司不仅可以行使不安抗辩权，还可以直接解除合同。另外，丧失商业信誉的行为，不一定针对特定的当事人。如甲乙双方签订合同，甲方又与丙方签订了同类合同，甲方对丙方丧失信用，则乙方对甲方有可能成立不安抗辩权。第23页/共122页（七）违约责任1、违约责任是指合同当事人因违反合同义务应承担的责任。——根据《合同法》的有关规定，只要“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的”，就要承担违约责任，而不论主观上是否有过错。2、承担违约责任的形式①继续履行②采取补救措施③赔偿损失第24页/共122页3、违约责任的免除——当发生不可抗力时，可以部分或全部免除当事人的违约责任。1）不可抗力——是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。2）遭遇不可抗力一方当事人的义务①应当及时采取一切可能采取的有效措施避免或者减少损失②应当及时通知对方③应当在合理期限内提供证明。第25页/共122页（二）建设工程施工合同1、建设工程施工合同的概念建设工程施工合同是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目，确定双方权利和义务的协议。是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程施工合同是建设工程的主要合同，是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。在市场经济条件下，建设市场主体之间相互的权利义务关系主要是通过合同确立的，因此，在建设领域加强对施工合同的管理具有十分重要的意义。

施工合同的当事人是发包人和承包人，双方是平等的民事主体。第26页/共122页建设工程承包的方式建设工程承包按承包范围分建造－经营－转让承包（BOT模式）专项承包阶段承包建设全过程承包按承包者所处地位分总承包分承包联合体承包合作体承包独立承包直接承包按合同类型和计价方法分其他价格形式合同总价合同

单价合同第27页/共122页2、施工合同的特点

1)合同标的的特殊性施工合同的标的是各类建筑产品，建筑产品是不动产。

——不可替代性。

2)合同履行期限的长期性

——工期长。

3)合同内容的多样性和复杂性

虽然施工合同的当事人只有两方，但其涉及的主体却有许多种。这就要求施工合同的内容尽量详尽。

4)合同监督的严格性

——对合同主体的监督；

——对合同内容的监督；

——对合同履行的监督。第28页/共122页3．《建设工程施工合同示范文本》简介

根据有关工程建设的法律、法规，结合我国工程建设施工的实际情况，并借鉴了国际上广泛使用的FIDIC土木工程施工合同条件，国家建设部、国家工商行政管理局于2013年发布了《建设工程施工合同(示范文本)》(GF一2013—0201)，以下简称《施工合同文本》。该文本是各类公用建筑、民用建筑、工业厂房、交通设施及线路管道的施工和设备安装的合同样本。第29页/共122页《施工合同文本》由《协议书》、《通用条款》、《专用条款》三部分组成，并附有11个附件。1)《协议书》《协议书》是《施工合同文本》中总纲性的文件，是发包人与承包人依照《合同法》、《建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，就建设工程施工中最重要的事项协商一致而订立的协议。第30页/共122页《协议书》主要包括以下13个方面的内容：①工程概况。主要包括工程名称、工程地点、工程内容、工程立项批准文号、资金来源等；②合同工期。包括开工日期、竣工日期、合同工期总日历天数；工程承包范围；③质量标准；④价款(分别用大、小写表示)；⑤项目经理⑥组成合同的文件；⑦承诺⑧词语含义⑨签订时间。⑩地点。⑪补充协议⑫合同生效。包括合同订立时间(年、月、日)、合同订立地点、本合同双方约定的生效的时间。⑬合同份数第31页/共122页

2)《通用条款》《通用条款》是根据《合同法》、《建筑法》、《建设工程施工合同管理办法》等法律、法规，对承发包双方的权利义务作出的规定，除双方协商一致对其中的某些条款作出修改、补充或取消外，其余条款双方都必须履行。它是将建设工程施工合同中共性的一些内容抽出来编写的一份完整的合同文件。《通用条款》具有很强的通用性，基本适用于各类建设工程。第32页/共122页《通用条款》共有20条，主要包括：①词语定义及合同文件；②双方一般的权利和义务；③施工组织设计和工期；④质量与检验；⑤安全施工；⑥合同价款与支付；⑦材料设备供应；⑧工程变更；⑨竣工验收与结算；⑩违约、索赔和争议；⑪其他。第33页/共122页3)《专用条款》

考虑到建设工程的内容各不相同，工期、造价也随之变动，承包人、发包人各自的能力、施工现场的环境也不相同，《通用条款》不能完全适用于各个具体工程，因此配之以《专用条款》对其作必要的修改和补充，使《通用条款》和《专用条款》共同成为双方统一意愿的体现。《专用条款》的条款号与《通用条款》相一致，但主要是空格，由当事人根据工程的具体情况予以明确或者对《通用条款》进行修改。第34页/共122页4)附件

《施工合同文本》的附件则是对施工合同当事人的权利、义务的进一步明确，并且使得施工合同当事人的有关工作一目了然，便于执行和管理。其中一个附件为《工程质量保修书》，合同双方必须商定填写并签字加盖有效印章。第35页/共122页5）施工合同文件的组成及解释顺序《施工合同文本》规定了施工合同文件的组成及解释顺序：①中标通知书；②投标函及其附录；③施工合同专用条款；④施工合同通用条款；⑤技术标准和要求；⑥图纸；⑦已标价的工程量清单或预算书；⑧其他；第36页/共122页施工合同双方的一般权利和义务（1）发包人工作按专用条款约定的内容和时间，发包人应分阶段或一次完成以下工作：

1)办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，并在开工后继续解决以上事项的遗留问题。

2)将施工所需水、电、通讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，并保证施工期间需要。

3)开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要交通干道，满足施工运输的需要，保证施工期间的畅通。

4)向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，保证数据真实，位置准确。

5)办理施工许可证和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业以及可能损坏道路、管线、电力、通讯等公共设施法律、法规规定的申请批准手续及其他施工所需的证件(证明承包人自身资质的证件除外)。第37页/共122页6)确定水准点与坐标控制点，以书面形式交给承包人，并进行现场交验。7)组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底。8)协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物(包括文物保护建筑)、古树名木的保护工作，并承担有关费用。9)发包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。发包人可以将上述部分工作委托承包方办理，具体内容由双方在专用条款内约定，其费用由发包人承担。发包人不按合同约定完成以上义务，导致工期延误或给承包人造成损失的，赔偿承包人的有关损失，延误的工期相应顺延。第38页/共122页

（2）承包人工作按专用条款约定的内容和时间，承包人完成以下工作：1)根据发包人的委托，在其设计资质允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，发生的费用由发包人承担。2)向工程师提供年、季、月工程进度计划及相应进度统计报表。3)按工程需要提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫。4)按专用条款约定的数量和要求，向发包人提供在施工现场办公和生活的房屋及设施，发生费用由发包人承担。5)遵守有关部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按管理规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人。发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外。第39页/共122页6)已竣工工程未交付发包方之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的成品保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复。要求承包人采取特殊措施保护的单位工程的部位和相应追加合同价款，在专用条款内约定。

7)按专用条款的约定做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物(包括文物保护建筑)、古树名木的保护工作。

8)保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定。交工前清理现场达到专用条款约定的要求，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款。

9)承包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。承包人不履行上述各项义务，造成发包人损失的，应对发包人的损失给予赔偿。第40页/共122页（3）工程师的职权工程师按约定履行职责。工程师的具体职责为：

1)委派具体管理人员工程师可委派具体管理人员，行使自己的部分权力和职责，并在认为必要时撤回委派。委派和撤回均应提前7天以书面形式通知承包人，负责监理的工程师还应将委派和撤回通知发包人。委派书和撤回通知作为合同附件。工程师代表在工程师授权范围内向承包人发出的任何书面形式的函件，与工程师发出的函件效力相同。第41页/共122页

2)发布指令、通知

工程师的指令、通知由其本人签字后，以书面形式交给项目经理在回执上签署姓名和收到时间后生效。口头指令，要在48小时内给予书面确认。

承包人认为工程师指令不合理，应在收到指令后24小时内提出书面报告，因指令错误发生的费用和给承包人造成的损失由发包人承担，延误的工期相应顺延。

除工程师和工程师代表外，发包人驻工地的其他人员均无权向承包人发出任何指令。第42页/共122页

3)工程师应当及时履行自己的职责工程师应按合同约定，及时向承包人提供所需指令、批准、图纸并履行其他约定的义务，否则承包人在约定时间后24小时内将具体要求、需要的理由和延误的后果通知工程师，工程师收到通知后48小时内不予答复，应承担延误造成的追加合同价款，并赔偿承包人有关损失，顺延延误的工期。

4)工程师做出处理决定在合同履行中，发生影响承发包双方权利或义务的事件时，工程师应依据合同在其职权范围内客观公正地进行处理。为保证施工正常进行，承发包双方应尊重和执行工程师的决定。承包人对工程师的处理有异议时，按照合同约定争议处理办法解决。第43页/共122页二、建设工程施工合同管理1、施工合同的质量管理

1)材料设备的质量控制①材料生产和设备供应单位应具备法定条件。供应单位必须具备相应的生产条件、技术装备和质量保证体系。②材料设备质量应符合要求。③材料设备或者其包装上的标识应符合的要求。有产品质量检验合格证明；有中文标明的产品名称、生产厂家厂名和厂址；应有许可证或质量认证的编号、批准日期和有效期限。第44页/共122页④发包人供应的材料设备与约定不符时的处理。发包人供应的材料设备与约定不符时，应当由发包人承担有关责任，具体按照下列情况进行处理：

a.材料设备单价与合同约定不符时，由发包人承担所有差价；

b.材料设备种类、规格、型号、数量、质量等级与合同约定不符时，承包人可以拒绝接收保管，由发包人运出施工场地并重新采购；

c.发包人供应材料的规格、型号与合同约定不符时，承包人可以代为调剂串换，发包方承担相应的费用；

d.到货地点与合同约定不符时，发包人负责运至合同约定的地点；

e.供应数量少于合同约定的数量时，发包人将数量补齐；多于合同约定的数量时，发包人负责将多出部分运出施工场地；

f.到货时间早于合同约定时间，发包人承担因此发生的保管费用；到货时间迟于合同约定的供应时间，由发包人承担相应的追加合同价款。发生延误，相应顺延工期，发包人赔偿由此给承包人造成的损失。第45页/共122页⑤承包人采购的材料设备与要求不符时的处理。承包人采购的材料设备与设计或者标准要求不符时，工程师可以拒绝验收，由承包人按照工程师要求的时间运出施工场地，重新采购符合要求的产品，并承担由此发生的费用，由此延误的工期不予顺延。

⑥承包人使用代用材料。承包人需要使用代用材料时，须经工程师认可后方可使用，由此增减的合同价款由双方以书面形式议定。第46页/共122页2）工程验收的质量控制工程验收是一项以确认工程是否符合施工合同规定目的的行为，是质量控制的最重要的环节。

①工程质量标准工程质量应当达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或者专业的质量检验评定标准为依据。发包人对部分或者全部工程质量有特殊要求的，应支付由此增加的追加合同价款，对工期有影响的应给予相应顺延。

第47页/共122页②施工过程中的检查和返工承包人应认真按照标准、规范和设计要求以及工程师依据合同发出的指令施工，随时接受工程师及其委派人员的检查检验，为检查检验提供便利条件。工程质量达不到约定标准的部分，工程师一经发现，可要求承包人拆除和重新施工，承包人应按工程师及其委派人员的要求拆除和重新施工，承担由于自身原因导致拆除和重新施工的费用，工期不予顺延。第48页/共122页

检查检验不应影响施工正常进行，如影响施工正常进行，检查检验不合格时，影响正常施工的费用由承包人承担。除此之外影响正常施工的追加合同价款由发包人承担，相应顺延工期。

因工程师指令失误和其他非承包人原因发生的追加合同价款，由发包人承担。

③重新检验无论工程师是否参加验收，当其提出对已经隐蔽的工程重新检验的要求时，承包人应按要求进行剥露或开孔，并在检验后重新覆盖或者修复。检验合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人损失，并相应顺延工期。检验不合格，承包人承担发生的全部费用，工期不予顺延。第49页/共122页2、施工阶段的进度控制1）暂停施工①工程师要求的暂停施工。工程师在确有必要时，应当以书面形式要求承包人暂停施工，不论暂停施工的责任在发包人还是在承包人。工程师应当在提出暂停施工要求后48小时内提出书面处理意见。

如果停工责任在发包人，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包商由此造成的损失，相应顺延工期；如果停工责任在承包人，由承包人承担发生的费用，工期不予顺延。第50页/共122页②由于发包人违约，承包人主动暂停施工。当发包人出现某些违约情况时，承包人可以暂停施工。这是承包人保护自己权益的有效措施。③意外情况导致的暂停施工。在施工过程中出现一些意外情况，如果需要暂停施工，则承包人应暂停施工。在这些情况下，工期是否给予顺延应视风险责任的承担确定。如发现有价值的文物、发生不可抗力事件等，风险责任应当由发包人承担，故应给予承包人工期顺延。第51页/共122页2）设计变更在施工过程中如果发生设计变更，将对施工进度产生很大的影响。因此，工程师在其可能的范围内应尽量减少设计变更。如果必须对设计进行变更，应当严格按照国家的规定和合同约定的程序进行。能够构成设计变更的事项包括以下变更：①更改有关部分的标高、基线、位置和尺寸；②增减合同中约定的工程量；③改变有关工程的施工时间和顺序；④其他有关工程变更需要的附加工作。

由于发包人对原设计进行变更，以及经工程师同意的、承包人要求进行的设计变更，导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。第52页/共122页

3）工期延误因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：①发包人不能按专用条款的约定提供开工条件；②发包人不能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使工程不能正常进行；③工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；④设计变更和工程量增加；⑤一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；⑥不可抗力；⑦专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。第53页/共122页【案例2】某施工单位（乙方）与建设单位（甲方）签订厂房施工合同，合同工期8个月。甲方在乙方进场施工后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，要求乙方暂停施工一个月。乙方答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现存在质量问题，要求返工。2个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方延迟交付工程，应赔偿2个月的逾期违约金；乙方则认为暂停施工是甲方要求的，乙方为如期验收，加快施工进度才出现质量问题，因此延迟交付的责任不在乙方。问：依据合同法律规范应如何处理？第54页/共122页【案例分析】甲方因资金紧缺，无法如期支付工程款，要求乙方暂停施工一个月，乙方可以提出索赔工期1个月。乙方由于赶工，造成质量不合格，并延误工期2个月。《建设工程施工合同》第16条规定：“工程质量达不到约定标准的部分，工程师一经发现，可要求承包人拆除和重新施工，承包人应按工程师及其委派人员的要求拆除和重新施工，承担由于自身原因导致拆除和重新施工的费用，工期不予顺延。”由此，乙方须向甲方支付1个月的逾期违约金，并承担由此发生的一切费用损失。第55页/共122页【案例3】某大型工程，业主与承包商签订施工合同中约定：工期每提前一天，奖励2万元，反之受2万元处罚。合同执行过程中，由于业主原因，本该4月10日交付的图纸，直到4月25日才交付。在此期间（4.21～4.27），施工单位的塔吊发生故障，维修了7天；8月21日～8月30日由业主供货的电梯没按计划到货，影响工期10天；9月3日到9月5日，工地遭遇台风停工；9月8日～9月11日停电4天。最终施工单位的竣工日期比原合同日期滞后31天。对此，业主要求承包商交罚款62万元，请问承包商如何处理？第56页/共122页【案例分析】1.图纸延误，责任在发包方，给予工期顺延15天；2.塔吊故障，责任在承包商，工期不予顺延；3.电梯没有到货，责任在发包方，工期顺延10天；4.遭遇台风，属于不可抗力，工期顺延3天；5.一周内停电超过8小时，工期应予顺延。因此顺延4天。最终工期应予顺延共计32天。因此，承包商不应支付逾期罚款，反应获得提前工期奖励2万元。第57页/共122页3、施工合同的造价控制1）计算工程量工程计量就是甲、乙双方对已完成的各项实物工程量进行计算、审核及确认，以此作为工程进度款支付的依据。工程量计算必须严格按照实际施工图纸进行，注意计算工程量的项目与现行定额的项目一致、计量单位必须与现行定额规定的计量单位一致、工程量计算规则必须与现行定额规定的计算规则一致。严格来说，如果未出现施工变更，则完成部分的工程量应当与预算书中的工程量相同。承包人计量的已完成工程量必须经过工程师的确认才有效。

对承包人超出设计图纸范围和因承包人原因造成返工的工程量，工程师不予计量。第58页/共122页2）工程款支付

工程款支付包括4种形式：工程预付款、工程进度款、竣工结算款和保修金。①工程预付款预付款是在工程开工前，甲方预先付给乙方用来进行工程准备的一笔款项。实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付款的额度一般为合同额的5％一15％；预付款一般应在工程竣工前全部扣回，可采取当工程进展到某一阶段如完成合同额的60％～65％时开始扣起，也可从每月的工程进度款中扣回。第59页/共122页预付款的扣回预付款到了工程实施后，随着工程所需主要材料储备的逐渐减少，应以抵冲工程价款的方式陆续扣回。ⅰ

可以从未施工工程尚需的主要材料及构件的价值相当于预付款数额时起扣，从每次结算工程价款中，按材料的比例抵扣工程价款，竣工前全部扣清。T——起扣点，即预付款起扣时累计已完工程价款；M——工程预付款的限额；N——主要材料所占未完工程价值的比重；P——工程价款总额。第60页/共122页每次结算工程价款时，应扣回的预付款数额的计算：第一次应扣回的预付款数额＝（累计已完工程价款－起扣点）×主要材料所占比重以后每次应扣回的预付款数额＝每次结算的完成工程价款×

主要材料所占比重ⅱ

按合同规定扣回预付款；ⅲ

工程竣工结算时一次扣回预付款。第61页/共122页②工程进度款

工程进度款是在工程施工过程中分期支付的合同价款，一般按工程形象进度即实际完成工程量确定支付款额。在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程进度款。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程进度款同期结算。双方在专用条款中约定的可调价款、工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的加合同价款，应与工程进度款同期调整支付。第62页/共122页

发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款，承包人可向发包人提出要求付款的，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期协议，经承人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算付款的贷款利息。

发包人不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。第63页/共122页③质量保修金按照有关规定，工程项目总价中应预留一定比例的尾款作为质量保修费用，待工程项目保修期结束后拨付，一般有二种扣除方法：ⅰ可以从发包方向承包商第一次支付工程进度款开始，每次从承包商应得的款项中按合同约定比例扣除，直到总额达到合同规定的限额为止；ⅱ当拨付的工程进度款累计达到合同总价的一定比例（一般为95％～97％）时，停止支付，把该部分尾款作为质量保修金。第64页/共122页关于建筑产品质量保修期的规定依据国务院的《建筑工程质量管理条例》第四十条规定：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：(1)基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（注：该年限可能会达到楼宇的使用年限。）(2)屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；(3)供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；(4)电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年；(5)其他项目的保修期限由发包方与承包方约定；(6)建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。第65页/共122页【工程价款结算实例1】某项工程业主与承包商签订了施工合同，合同中包含有两个子项工程，估算工程量A项为2300m3，B项为3200m3。经协商合同价A项为180元/m3，B项为160元/m3。合同规定：1）开工前业主应向承包商支付合同价20％的预付备料款；2）业主自开工第一个月起，从承包商的工程款中，按5％的比例扣留保修金；3）当子项工程实际工程量超过估算工程量10％时，可进行调价，调整系数为0.9；4）根据市场情况规定综合价格调整系数平均按1.2计算；5）工程师签发月度付款最低金额为25万元；6）预付款在最后两个月扣除，每月扣50％。第66页/共122页

每月实际完成并经工程师签证确认的工程量

单位：m3月份1234A项500800800600B项700900800600第一个月，工程量价款为500×180+700×160＝20.2（万元）应签证的工程款为20.2×1.2×（1－5％）＝23.028（万元）由于合同规定工程师签发的最低付款金额为25万元，故本月工程师不予签发付款凭证。求预付款。从第二个月起每月工程量价款、工程师应签证的工程款和实际签发的付款凭证金额各是多少？第67页/共122页解：1）预付款金额＝（2300×180+3200×160）×20％＝18.52万元2）第二个月，工程量价款＝800×180+900×160＝28.8万元；应签证的工程款＝28.8×1.2×0.95＝32.832万元；本月工程师实际签发的付款凭证金额＝23.028+32.832＝55.86万元。3）第三个月，工程量价款＝800×180+800×160＝27.2万元；应签证的工程款＝27.2×1.2×0.95＝31.008万元；应扣预付款＝18.52×50％＝9.26万元；∴应付款为31.008－9.26＝21.748万元因本月应付款金额小于25万元，故工程师不予签发付款凭证。月份1234A项500800800600B项700900800600第68页/共122页4）第四个月，A项工程累计完成工程量2700m3，比原估算超出400m3，已超过估算工程量的10％，超出部分其单价应进行调整。超过部分的工程量为：2700－2300×（1+10％）＝170m3则这部分工程量单价应调整为180×0.9＝162元/m3A项工程工程量价款为＝（600－170）×180+170×162＝10.494万元B项工程工程量价款＝600×160＝9.6万元；本月工程量价款合计＝10.494+9.6＝20.094万元；应签证的工程款＝20.094×1.2×0.95＝22.907万元本月工程师实际签发的付款凭证金额＝21.748+22.907－18.52×50％＝35.395万元。月份1234A项500800800600B项700900800600第69页/共122页【工程价款计算例题2】某建安工程施工合同，合同总价600万元，其中68万元的主材由业主直接供应，合同工期7个月。合同规定:1、业主向承包商支付合同价25％的预付工程款；2、预付工程款应从未施工工程尚需的主材价值相当于预付工程款时起扣，每月以抵冲工程款的方式陆续扣回，主材费比重按62.5％考虑；3、业主每月从给承包人的工程进度款金额中按2.5％的比例扣留保修金，通过竣工验收后结算；4、由业主直接供应的主材款在发生当月的工程款中扣回；5、每月付款证书签发的最低限额为50万元。第70页/共122页第1个月主要是完成土石方工程的施工，由于施工条件复杂，土方工程量较预期发生了较大的变化，合同规定实际工程量超过或少于估计工程量15％以上时，单价乘以系数0.9或1.05。

经工程师确认：

1、承包人在第一个月完成土方工程量3300m3，而投标时给出的工程量为2800m3，单价80元/m3；

2、其他各月实际完成的工程量及业主提供的主材价值如下表：月份1234567实际完成工程量

？901101001008070业主供应的主材值/1820//30/问题：

1、第一个月土方工程实际工程进度款为多少万元？

2、该工程预付工程款是多少万元？预付工程款在第几个月开始起扣？

3、1～7月工程师应签发的工程款为多少？应签发付款证书金额是多少？

4、竣工结算时，工程师应签发付款证书为多少万元？第71页/共122页问题1：超过估计工程量的15％为2800×（1+15％）＝3220则第一个月工程进度款＝3220×80+（3300－3220）×80×0.9＝26.34万元问题2：1）预付工程款金额＝600×25％＝150万元2）预付工程款起扣点＝600－150÷62.5％＝360万元3）开始起扣的时间为第5个月：26.34+90+110+100+100＝426.34万元＞360万元问题3：每个月的付款数额第72页/共122页1月：应签证的工程款：26.34×（1－2.5％）＝25.68万元应签发的付款凭证金额：25.68＜50万元，不签发。2月：应签证工程款：90×（1－2.5％）＝87.75万元应签发的付款凭证金额：87.75－18+25.68＝95.43万元3月：应签证工程款：110×（1－2.5％）＝107.25万元应签发的付款凭证金额：107.25－20＝87.25万元4月：应签证工程款：100×（1－2.5％）＝97.5万元应签发的付款凭证金额：97.5万元5月：应签证工程款：100×（1－2.5％）＝97.5万元本月应扣预付款：（426.34－360）×62.5％＝41.46万元应签发的付款凭证金额：97.5－41.46＝56.04万元月份1234567实际完成工程量

？901101001008070业主供应的主材值/1820//30/第73页/共122页6月：应签证的工程款：80×（1－2.5％）＝78万元本月应扣预付款：80×62.5％＝50万元应签发的付款凭证金额：78－50－30＝－2万元，不签发7月：应签证的工程款：70×（1－2.5％）＝68.25万元本月应扣预付款：150－41.46－50＝58.54万元应签发的付款凭证金额：68.25－58.54－2＝7.71万元，不签发问题4：竣工结算时，应签发付款凭证金额为7.71+（26.34+550）×2.5％＝22.12月份1234567实际完成工程量

？901101001008070业主供应的主材值/1820//30/第74页/共122页3）工程结算在建设工程施工中，由于设计图纸变更或现场签订变更通知单，而造成施工图预算变化和调整，工程竣工时，最后一次的施工图调整预算，便是建设工程的竣工结算。工程竣工结算一般是由施工单位编制，建设单位审核同意后，按合同规定签章认可。最后通过建设银行办理工程价款的竣工结算。工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人接到承包人递交的竣工结算及结算资料28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付竣工结算价款。承包人接到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第75页/共122页

发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。

发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。第76页/共122页

工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程结算不能正常进行或者工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。发包人、承包人对工程竣工结算价款发生争议时，按有关条款约定处理。第77页/共122页【案例4】

2000年2月，甲房产开发公司为开发一饮食服务中心与乙建筑工程公司签订一份的建设工程承包合同。当地基基础工程基本完成时，甲因为经营亏损不能按期支付工程进度款，乙被迫停工。在停工期间，甲公司被丙公司收购。丙公司根据市场行情，决定将正在建设的饮食服务中心改建成写字楼对外出租，不仅重新进行勘察、设计，而且与某大型建筑承包公司重新签订了建设工程承包合同，同时欲解除原建设工程承包合同。在协议解除原建设工程承包合同时，因工程欠款及停工停建等损失问题双方未能达成一致意见。至此，乙建筑公司已停工8个月。为追回工程欠款，乙建筑公司起诉到法院，要求丙公司赔偿损失。第78页/共122页【分析】《合同法》第284条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”本案例中，由于甲公司拖欠工程款导致在建工程停工，又因为丙公司收购了甲公司，应承担甲公司原订合同的权利与义务。丙公司变更原设计导致工程停建，依法应当承担给乙建筑公司造成的损失。丙公司应当采取措施弥补或减少乙建筑公司的损失，将积压的材料和构件按实际价值买回，并按已完工的工程量结算工程价款。同时，丙公司还应当赔偿乙建筑公司的停工、中途停建的损失和费用。此外，丙公司单方解除合同是一种严重的违约行为，应按照合同的约定承担违约责任，赔偿乙建筑公司因违约而受到的损失，包括合同履行后可以获得的利益。第79页/共122页【案例5】某建筑工程公司参加某学校实验楼投标，该工程采用工程量清单报价，合理低价中标法。在屋顶变形缝一项的报价时，承包商没有找到招标文件中要求使用的“高分子聚酰胺密封胶”的市场价，遂在该项填报时采用“建筑密封胶”进行报价。该公司后中标签订合同，并于2004年4月开始施工。在进入到屋面施工后，甲方要求承包商按“高分子聚酰胺”施工，并提供了合格供货方。承包商施工完成后此项费用比原报价书高出20万元。于是就此项费用向发包方提出索赔。发包方拒绝支付该项费用，于是承包商诉之法院，请问如何裁定该项诉讼请求？第80页/共122页【案例分析】该承包商在进行投标报价时，明知招标文件要求使用“高分子聚酰胺密封胶”，只因找不到市场价格而按照“建筑密封胶”进行报价，这不能成其索赔的理由。工程量清单报价中，明确说明“清单中原有项目，单价不得变更”，而乙方无论依何种产品报价，该项单价一经中标即无法变更，发包方有权要求承包商按招标文件履行合同。据此，该项索赔被驳回。第81页/共122页4、施工合同的风险管理风险是指一种客观存在的、损失的发生具有不确定性的状态。可将之归类为：建筑风险、市场风险、信用风险、环境风险、政治风险和法律风险。所谓的风险管理，就是人们对潜在的意外损失进行辨识、评估，并根据具体情况采取相应的措施进行处理，尽量减少损失，及时处理善后事宜的举措。不可抗力：当事人不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第82页/共122页不可抗力的后果承担：1）工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担；2）发包人和承包人人员伤亡由其所在单位负责，承担相应费用；3）承包人机械设备损害及停工损失，由承包人承担；4）停工期间，承包人应工程师要求留在施工现场的必要管理人员及保卫人员的费用由发包人承担；5）工程所需清理费用、修复费用，由发包人承担；6）延误的工期相应顺延。由合同一方拖延履行合同后发生不可抗力的，不能免除责任第83页/共122页【案例6】某土方工程施工中，承包商在合同没有标明有岩石的地段开挖时遇到了大量坚硬岩石，开挖工作变得十分困难，由此造成工期拖延3个月，本来4月份就能完工的工程预计到7月方能竣工。施工到5月份时，进入了当地的雨季，由于突降暴雨，发生了泥石流，给承包商造成财产损失2万元，同时为修缮冲毁的路基，又延误工期2个月。问题：1、承包商能否向发包方提出索赔？2、如果索赔，索赔内容包括哪两方面？分别如何索赔？第84页/共122页【案例分析】：1：能向发包方提出索赔。2：索赔包括工期和费用索赔两方面。施工合同中为标明岩石的地段遇到大量岩石，属于施工现场的地质条件与原来的勘察有很大差异，属于甲方的责任范围，可以索赔工期3个月。泥石流属于不可抗力因素，可向甲方要求将延误的工期顺延。因此，工期索赔共计5个月。由于甲方责任拖延工期至雨季施工，承包商由此增加的费用可以向甲方索赔。由于泥石流造成承包商2万元损失属于不可抗力，损失由承包商承担，但修缮路基所增加的工程费用由发包人承担。第85页/共122页【案例7】某工程进入安装调试阶段后，由于雷电引发了一场火灾。在火灾结束后24小时内施工单位向项目监理机构通报了火灾损失情况：工程本身损失150万元；总价值100万元的待安装设备彻底报废；施工单位人员所需医疗费预计15万元，租赁的施工机械损坏赔偿10万元；其他单位临时停放在现场的一辆价值25万元的汽车被烧毁。另外，大火扑灭后施工单位停工5天，造成其他施工机械闲置损失2万元以及必要的管理保卫人员费用支出1万元，并预计工程所需清理、修复费用200万元。损失情况经项目监理机构审核属实。问题：此项损失属于什么造成，责任如何分担？第86页/共122页答：属于不可抗力。工程本身损失150万元由建设单位承担；100万元待安装设备的损失由建设单位承担；施工单位人员医疗费15万元由施工单位承担；租赁的施工机械损坏10万元由施工单位承担；其他单位临时停放的车辆损失由建设单位承担；施工单位停工5天应相应顺延工期；施工机械闲置损失2万元由施工单位承担；必要的管理人员费用支出1万元由建设单位承担；工程所需清理、修复200万元由建设单位承担。第87页/共122页三、建设工程分包合同（一）建设工程分包建设工程分包是相对于总承包而言的。工程分包是指经合同约定和发包人认可，从工程承包人承包的工程中承包部分工程的行为。承包人按照有关规定对承包的工程进行分包是允许的。分包制度以施工生产专业化为基础，是提高建筑业劳动生产率和经济效益的有效途径，也是国内、外工程普遍采用的形式。

第88页/共122页1、业主选择分包商的原因我国《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第七条规定：“建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预”。但在国际上，业主是可以指定分包商的。原因在于：1）工程项目的专业性2）保证投标人的竞争性3）对分包商以往业绩的肯定第89页/共122页2、承包商选择分包商的原因1）自身力量不足2）扩大利润空间3）转移风险4）加快进度实质上，分包商起到了实施工程的补充作用，适当的分包不但可以减轻总承包商的负担，同时对保证工程的进度和质量也有一定好处。因此，绝大多数合同条件都允许总承包商进行分包。第90页/共122页业主总承包人分包商（监理）工程师合同关系合同关系合同关系监理与被监理关系分包商、总承包商、工程师、业主之间的关系第91页/共122页

（二）分包合同的法律规定承包人必须自行完成建设项目(或单项、单位工程)的主要部分，其非主要部分或专业性较强的工程可分包给营业条件符合该工程技术要求的建筑安装单位。结构和技术要求相同的群体工程，承包人应自行完成半数以上的单位工程。承包人按专用条款的约定分包所承包的部分工程，并与分包单位签订分包合同。非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包。

分包合同签订后，发包人与分包单位之间不存在直接的合同关系。分包单位应对承包人负责，承包人对发包人负责。第92页/共122页1、指定分包与一般分包1）选择分包商的权利不同；2）分包合同的工作内容不同；3）工程款的支付开支项目不同；4）业主对分包商利益的保护不同；5）承包商对分包商违约行为承担责任的范围不同。第93页/共122页2、分包的禁止性规定1）禁止转包《建筑法》第28条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。2）禁止分包给不具备相应资质条件的分包商3）禁止将主体工程分包4）禁止分包商再分包第94页/共122页3、分包合同的履行工程分包不能解除承包人任何责任与义务。承包人应在分包场地派驻相应监督管理人员，保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为、安全事故或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任。

分包工程价款由承包人与分包单位结算。发包人未经承包人同意不得以任何名义向分包单位支付各种工程款项。第95页/共122页【案例8】某工程由于因业主指定分包商分包的桩基施工出现质量问题，结构倾斜，基坑平面尺寸与设计尺寸不符，影响了总承包商的正常施工，因而总承包商向业主提出顺延工期的索赔要求。同时，对总承包商由此发生费用损失依照分包合同相关规定向业主提出索赔。如上例中的“指定分包商”换为“一般分包商”，发生同样质量问题，则工期不予顺延，所发生的损失由总承包商自行承担。业主还有可能向总承包商提出索赔。第96页/共122页【案例9】某工程项目通过公开招标的方式确定了三个不同性质的施工单位承担该项工程的全部施工任务，建设单位分别与A公司签订了土建施工合同；与B公司签订了设备安装合同；与C公司签订了电梯安装合同。三个合同协议中都对甲方提出了一个相同的条款，即建设单位应协调现场其他施工单位，为三公司创造可利用条件。合同执行过程中，发生如下事件：1.A公司在签订合同后因自身资金周转困难，随后和承包商D签订了分包合同，在分包合同中约定由承包商D按照业主与A公司签订的合同条件完成全部工程，一切责任由D承担，并向A公司支付合同价款10％的管理费。第97页/共122页2.由于A公司在现场施工时间拖延5天，造成B公司的开工时间推迟了5天，B公司向A公司提出了索赔。3.顶层楼板吊装后，D公司立即拆除塔吊，致使C公司原计划由甲方协调使用塔吊安装电梯设备的设想落空，只能重新设计电梯吊装方案。C公司就新方案实施引起的费用增加和工期拖延向甲方提出索赔。问题：事件1中A公司做法是否正确？其行为属于什么行为？事件2中B公司向A公司提出索赔是否正确？如不正确，说明正确的做法。事件3中C公司向甲方提出索赔是否合理？为什么？第98页/共122页【分析】1.A公司的做法是错误的。这种行为属于转包，《建筑法》第28条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。2.事件2中B公司向A公司提出索赔是不对的。正确的做法是B公司就A公司拖延造成的开工拖延和费用损失，向甲方提出索赔。3.事件3C公司的索赔要求是合理的。第99页/共122页「案例10」某市服务公司因建办公楼与建设工程总公司签订了建筑工程承包合同。其后，经服务公司同意，建设工程总公司分别与市建筑设计院和市××建筑工程公司签订了建设工程勘察设计合同和建筑安装合同。建筑工程勘察设计合同约定由市建筑设计院对服务公司的办公楼、水房、化粪池、给水排水及采暖外管线工程提供勘察、设计服务，做出工程设计书及相应施工图纸和资料。建筑安装合同约定由××建筑工程公司根据市建筑设计院提供的设计图纸进行施工，工程竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收。合同签订后，建筑设计院按时做出设计书并将相关图纸资料交付××建筑工程公司，建筑公司依据设计图纸进行施工。工程竣工后，发包人会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现工程存在严重质量问题，是由于设计不符合规范所致。原来市建筑设计院未对现场进行仔细勘察即自行进行设计导致设计不合理，给发包人带来了重大损失。由于设计人拒绝承担责任，建设工程总公司又以自己不是设计人为由推卸责任，发包人遂以市建筑设计院为被告向法院起诉。法院受理后，追加建设工程总公司为共同被告，让其与市建筑设计院一起对工程建设质量问题承担连带责任。第100页/共122页「案例评析」本案中，某市服务公司是发包人，市建设工程总公司是总承包人，市建筑设计院和××建筑工程公司是分包人。对工程质量问题，建设工程总公司作为总承包人应承担责任，而市建筑设计院和××建筑工程公司也应该依法分别向发包人承担责任。总承包人以不是自己勘察设计和建筑安装的理由企图不对发包人承担责任，以及分包人以与发包人没有合同关系为由不向发包人承担责任，都是没有法律依据的。根据《合同法》第二百七十二条中的“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”的规定，所以本案判决市建设工程总公司和市建筑设计院共同承担连带责任是正确的。值得说明的是：依《合同法》这一条及《建筑法》第二十八条、第二十九条的规定：禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人，施工总承包的建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。本案中建设工程总公司作为总承包人不自行施工，而将工程全部转包他人，虽经发包人同意，但违反禁止性规定，亦为违法行为。

第101页/共122页（三）建设工程施工分包合同1、《建设工程施工专业分包合同（示范文本）》

（GF—2003—0213）的主要结构1）协议书包括9方面的内容。2）通用条款共10部分38条。其中的第5条“总包合同”、第10条“分包人的工作”、第11条“总包合同解除”、第12条“转包与再分包”等条款，是与《施工合同文本》不同的特有条款。3）专用条款第102页/共122页2、《建设工程施工劳务分包合同（示范文本）》

（GF—2003—0214）的特殊结构该合同不再分为协议书、通用条款和专用条款三大部分，而是单设一个共35项条款的合同示范文本。主要内容包括：劳务分包人资质情况、劳务分包工作对象及提供劳务内容、工作期限、质量标准、双方义务、安全施工、保险、劳务报酬、工程量确认、施工变更、施工验收、违约责任、索赔、合同解除等。这些合同条款的确认有利于遏止和解决工程承包人拖欠农民工工资这个影响社会稳定的复杂问题。第103页/共122页四、FIDIC合同条件简介1、什么是FIDICFIDIC是指国际咨询工程师联合会（InternationalFederationofConsultingEngineers）,FédérationInternationalDesIngénieurs-Conseils前5个字母的组合，它是由该联合会的法文名称组成的缩写词。1913年，欧洲五个国家的咨询工程师协会组成了FIDIC。经过90多年的发展，该联合会已拥有80多个