第三章法律制度

第三章法律制度第一页，共一百一十六页，2022年，8月28日第一节公司法概述一、公司的概述（一）公司的概念与特征1、概念是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。第二页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、特征（1）合法性（2）营利性：追求利润最大化为目标现在：强调公司的社会责任第三页，共一百一十六页，2022年，8月28日（3）社团性社团是人的集合体，是人为实现一定的目的的组合。其成员应为复数，不能是一个人。问题：如何看待一人公司？一人公司对公司社团性是重大挑战第四页，共一百一十六页，2022年，8月28日（4）法人性：独立的企业法人公司法人性的构成要件：①独立名称；②独立意思机关；③独立财产；这里涉及两个权利：一个是公司对股东出让的财产享有什么权利？这个权利是什么性质？——法人财产权（第3条）另一个就是股东的所谓股权是什么性质？（第4条）④能并应独立承担民事责任。第五页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）个人独资企业、合伙企业与公司的区别1、投资者个人独资：1个自然人合伙：2个以上自然人公司：数个（有限公司：2—50个；股份公司：5个以上发起人）股东——自然人、法人、国家2、投资者责任及企业法律地位个人独资：无限责任、非法人企业合伙：无限连带责任、非法人企业公司：有限责任、法人企业第六页，共一百一十六页，2022年，8月28日3、注册资本个人独资及合伙：无法定最低限额规定公司：需达到最低注册资本额4、出资转让个人独资：由投资人自行决定合伙：其他合伙人一致同意公司：有限公司：全体股东过半数同意，不同意的应当购买，不购买视为同意股份公司：自由转让5、组织机构个人独资及合伙：法律无规定，由投资人自行决定公司：实行“三会制”，法律有严格规定第七页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）种类1、依照股东对公司的责任不同，可分为无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司和股份两合公司第八页，共一百一十六页，2022年，8月28日（1）有限公司的概念与特征1）概念2）特征：①股东人数有法定限制

②股东对公司债务承担有限责任③公司设立程序简便，组织机构简单

④公司兼具资合性与人合性

⑤股东出资的非股份性和公司资本的封闭性第⑤个特征是有限责任公司与股份有限公司的最重要区别。第九页，共一百一十六页，2022年，8月28日（2）评价1）利①有限责任，股东风险小。②不发行股票，经营稳定。（被恶意收购的可能性小）③设立程序简便，条件要求低，易于成立。④组织机构灵活，便于管理协调。⑤股东能直接参与管理（具人合性），且股东间相互信任、容易协调，利于体现所有股东意志，反映股东利益。决策成本低、效率高。⑥监管相对宽松，财务不须公开，公司保密性好。⑦一般适合中小企业（不排除大企业，如国企改制），且经营灵活、风险小。第十页，共一百一十六页，2022年，8月28日2）弊①企业人数限制及封闭性，不利于大规模集资，限制企业发展。②易于损害债权人的利益。第十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、股份有限公司的概念与特征1）概念2）特征①股东人数的广泛性②公司资本的股份性③股东责任的有限性④资本募集的公开性

股份有限公司的这一特征，是其区别于有限公司的最主要特征。⑤公司经营状况的公开性⑥公司信用基础的资合性

第十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日（2）评价1）利：①融资数量大，速度快，集资能力显著。“股份有限公司的出现，意义不亚于瓦特发明蒸汽机。”“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”（马克思：《资本论》第一卷，P688）②大量的股东和有限责任，分散了风险。③股份自由转让，投资者投资灵活，但不影响公司经营。④管理科学。第十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日2）弊：①设立难度大，程序复杂。②股东分散，缺乏凝聚力。③公司易于被少数股东控制和操纵，损害中小股东利益。④股份自由转让，易导致投机行为，不利于交易安全。第十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、依照公司的信用标准不同，可分为：人合公司、资合公司和人资兼合公司第十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日3、依照公司之间的控制与依附关系，可分为：母公司和子公司母公司与子公司之间法律关系的特点：（1）子公司受母公司的实际控制，即母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。（2）母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。（3）母公司、子公司各为独立的法人。第十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日4、关联公司与公司集团（1）关联公司关联公司亦称关联企业。广义的关联公司，指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系的公司。狭义的关联公司，则仅指存在持股关系但未达到控制程度的公司。通常所称的关联公司是指广义的关联公司（第217条对关联关系的定义，比关联公司的范围要广）（2）公司集团亦称企业集团，它是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。公司集团中处于主导地位的为母公司或支配公司，公司集团的成员都属关联公司或称从属公司。公司集团本身只是表明母公司与众多子公司之间的一种特殊联系，其本身并不成为一个独立的法律主体，不具有法人地位。第十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日5、依照公司的组织管辖关系不同，可分为本公司和分公司公司在经营过程中，因业务需要依法设立的相对独立的分支机构，相对公司来讲，称作公司的分公司。相对应，公司则称为本公司或总公司。第十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日①分公司没有独立的法人地位或资格，它可以有自己的名称，如办事处、分行、分公司等，但其名称应反映其与总公司的隶属关系。②分公司也没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是作为总公司的财产而计入总公司的资产负债表之中。③分公司的业务、资金、人事均受总公司的统一管辖与安排。④分公司的设立也无须经过一般公司设立的许多法律程序，而只是在当地履行简单的登记和管理手续即可。由此可见，分公司实际上并不是法律意义上的公司，而只是总公司的组成部分或业务活动机构。总（本）公司与分公司的区别？第十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日总公司与分公司是什么关系？分公司没有独立的法人地位或资格。这是总公司与分公司关系的最大特征。因此，分公司的行为视为总公司的行为；分公司占有的财产，视为总公司的财产；分公司的债务由总公司承担。第二十页，共一百一十六页，2022年，8月28日二、公司法概述（一）概念（二）特征1、强制性规范与任意性规范的结合2、既是组织法，又是行为法3、既是程序法，又是实体法第二十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日第二节公司法的基本法律制度一、公司的设立（一）概念是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格的所依法进行的一系列法律行为的总和第二十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日何谓发起人？1、概念：公司发起人，也称公司创办人或设立人，是指出资、筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任的人。2、与股东的区别：主要在于二者的权利和责任问题上：发起人是特殊的股东——是实施设立行为的股东，是公司的原始股东，要为设立行为付出努力并承担公司设立的责任，法律一般允许发起人在公司成立后获取其他股东不能享有的特别利益。相应地，法律对其也有不同于一般股东的特别限制，如发起人的权利必须公开，发起人须承担资本填补责任，发起人的股份在一定期限内不得转让，承担公司设立失败的风险和责任等。通常情况，在公司成立之前称为发起人，公司成立后即称为股东。第二十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）原则1、严格准则主义——法律没有特别规定，均采用此种2、核准主义：法律法规规定须报经批准，在登记前依法办理批准手续（特殊的公司）须核准的特殊行业：①涉及公共安全和特种行业的，如生产和经销爆破器材、烟花爆竹、消防器材、管制刀具、气枪等，经营复印、刻字等须经公安部门批准。②开办烟厂，经营卷烟、雪茄烟、烟丝的，须经烟草专卖局批准。③开办旅游企业或涉外旅游企业，开发营业性旅游项目须经旅游局批准。④开办印刷业、书刊出版和发行业须经新闻出版局批准。⑤制作录像带、经营录像制品的出版发行须经电影电视部批准。第二十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日⑥开办建筑企业须经建委批准。⑦销售国画须经文化局批准。⑧经营文物须经文物局批准。⑨开办兽药生产、经营企业须经畜牧局批准。⑩食品经营须经卫生防疫部门批准。……对于银行、保险、证券业须经银监会、保监会、证监会批准，并适用专门的审批程序。第二十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）方式1、发起设立。发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。——有限公司与股份公司均可采用2、募集设立。发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集（公募发行）或者向特定对象定向募集（私募发行）而设立公司。——股份公司采用私募的实践：B股的发行；新股发行中向原股东配股；第二十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日（四）登记1、名称预先核准登记2、提出申请（1）有限公司：全体股东指定的代表或共同委托的代理人（2）股份有限公司：董事会3、审查核准4、公告第二十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日二、公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。”（一）涵义：1、是法定文件：是设立的必备法律文件2、是要式文件：必须采用书面形式3、是公司的组织与行为规范4、体现了股东的意志（二）性质是体现法人组织自治规则的法律文件。不仅约束公司股东，而且对公司的董事、监事和高级管理人员都有约束力。第二十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）特征1、法定性所谓法定性是指公司章程的制定、内容、效力和修改均由公司法明确规定,并须经登记机关登记。2、公开性公司章程记载的所有内容都是可以为公众所知悉的。3、自治性。公司章程是公司的自治规则。①章程可由公司自己制定。但公司章程的自治性是相对的，其自治是以不违法为前提的。②章程只对公司内部有约束力，对于第三人不产生约束力。第二十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日（四）制定1、主体：（1）有限公司：设立时的全体股东（2）股份公司：发起设立：由发起人制定募集设立：由发起人制定，经创立大会通过2、内容：包括必要记载事项和任意记载事项。必要记载事项因有限公司与股份有限公司有所区别。第三十页，共一百一十六页，2022年，8月28日（五）修改1、有限公司：必须经代表2/3以上表决权的股东通过2、股份公司：必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过必须办理变更登记，否则不得对抗第三人第三十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日（六）新公司法大大地增强了公司章程作为公司自治准则的作用，公司法在其他条款大量地规定了可以由公司章程规定的内容，达到28处，包括：1、公司的经营范围：12条；2、法定代表人的职务：13条；3、公司向其他企业投资或者为他人提供担保，投资或者担保的总额或单项数额的限额规定：16条；4、股东会召集的通知日期：42条；5、股东会的议事方式、表决权、表决程序：43条；第三十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日（6）董事长、副董事长的产生办法：44条（7）董事的任职期限：46条；（8）董事改选、新董事就任前，原董事应履行的职责：46条；（9）董事会的议事方式和表决程序：49条；（10）经理的职权：50条；（11）执行董事的职权：51条；（12）监事会中职工代表的比例：52条；（13）监事会的其他职权：54条；（14）监事会的议事方式和表决程序：56条；（15）一人有限责任公司的出资额：59条；（16）国有独资公司监事会中职工代表的比例：71条；（17）股权转让规定：72条；（18）公司的营业期限：75条；（19）股东的资格：76条；第三十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日（20）临时股东大会的召开：101条；（21）公司转让或受让重大资产，或提供担保：105条；（22）股份有限公司选举董事、监事实行累积投票制：106条；（23）股份有限公司监事会中职工代表的比例：118条；（24）股份有限公司监事会的议事方式和表决程序：120条；（25）对公司的董事、监事、高级管理人员转让其持有的本公司股份作出限定性规定：142条；（26）有限责任公司会计报告送交各股东的期限：166条；（27）公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所：170条；（28）公司的营业期限届满、解散的其他事由：181条。

第三十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日需要领会的问题：章程性质大港与爱使“章程之争”的法律问题

截止到1998年7月31日，天津炼达集团有限公司、天津大港油田重油公司和天津市大港油田港联石油产业股份有限公司等三家具有关联关系的公司（简称为“大港”）所持上海爱使股份有限公司（简称为“爱使”）股份达总股本的10．0116％，大港收购爱使的行动趋于白热。在大港实施收购行为的期间，爱使修改了公司章程，增加了四项条款，以提高反收购能力。第三十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日爱使在公司章程第67条增加了以下内容，董事会在听取股东意见的基础上提出董事、监事候选人名单。董事、监事候选人名单以提案的方式提请股东大会决议。单独或者合并持有公司有表决权股份总数10％（不合投票代理权）以上，持有时间半年以上的股东，如要推派代表进入董事会、监事会的，应当在股东大会召开前20日，书面向董事会提出，并提供有关材料。董事会、监事会任期届满需要换届时，新的董事、监事人数不超过董事会、监事会组成人数的l／2。董事、监事候选人产生程序：①董事会负责召开股东座谈会，听取股东意见；②董事会召开会议，审查候选人任职资料，讨论、确定候选人名单；③董事会向股东大会提交董事、监事候选人名单，提供董事、监事候选人的简历和基本情况。此外，爱使公司章程第93条规定，董事会由13人组成，董事会任期届满前，股东大会不得无故解除其职务。第三十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日

根据这些新增条款，大港即使长期高比例持有爱使的股份，也难以从实质上控制和经营管理爱使。被收购公司的章程成为收购者收购的障碍并由此引发出“章程之争”。《公司法》第4条规定：“公司股东作为出资者依法享有资产收益、重大决策和选择管理者等权利。”因此，对公司董事、监事的提名权是选择管理者权利的组成部分，是股东固有的权利，公司章程只能依据法律保障其行使而不能加以限制。在本案例中，爱使公司章程第67条关于董事提名必须通过董事会的规定，剥夺了股东固有权利。换届时新任董事、监事人数不得超过组成人数的1／2的规定，其目的是为了保住现任管理层的地位，实际上限制其他股东信任的董事、监事进入管理层，不具有积极的社会意义。第三十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日三、公司人格制度（一）含义：是指公司在法律上的主体资格，表现为权利能力与行为能力、法律地位等（二）行为能力的限制性规定1、对公司资金借贷的限制：旧:绝对禁止；新（149条）：相对禁止——董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会的同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；第三十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、对外担保的限制旧:董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。

新（149条）:公司董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

第三十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。关联股东回避表决制：前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第四十页，共一百一十六页，2022年，8月28日新（132条）：上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第四十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日含义：公司对外担保形似开禁实为严格表现：第一，修订后的《公司法》将“担保”问题特别放在总则里加以规定,根据被担保对象的不同,规定了不同的决策机构的决策权限以及审批程序,层层递进,既体现了担保是公司具有普遍意义的一项经营活动,又显示出立法部门对此问题的高度重视。第二,和对外投资一样,担保问题成了公司章程的必备条款,有关担保的重要问题均应在章程中作出约定第四十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日有关担保条款,具有以下几个层次的含义:第一,严格限定了担保的批准机构只能是董事会或股东会(股东大会)。公司可根据公司的性质、规模、资产状况、行业特点、金融环境等内部的和外部的情况,在章程中对不同的批准机构赋予不同的批准权限。同时,公司可以在章程中约定对外担保的总额限额,以及单笔担保的限额。第四十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日第二,根据不同的担保对象(被担保人),批准机构和表决程序有所不同:①为普通第三者提供的担保,在批准权限上没有特别的限定,既可以由股东会作出决议,也可以由董事会作出决议。②为股东或实际控制人提供担保的,将受到两个层面的限定:首先,批准机构必须由股东会或股东大会作出决议；其次,关联股东应当回避表决,由出席股东会或股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。这里的“关联股东”一是指本应参加表决的股东本身就是拟议中的被担保人,自然应当回避；二是指本应参加表决的股东受到拟议中的被担保人(实际控制人)的支配,当然也应当回避第四十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日第三,上市公司的对外担保,以资产总额30%为限设定了不同的批准权限。上市公司一年内担保金额累计超过公司资产总额30%的,应由股东会作出决议,并经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。这些规定,从根本上杜绝了过去董事长或总经理“一支笔”现象,将公司的担保风险引导至董事会或股东会层面控制,对于公司为股东担保采用了回避表决机制,大大降低了过去由公司高管个人层面的道德风险及因法律不完备所致的法律风险。第四十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日3、对公司股份回购的限制:允许股份回购存在的问题:一、属于抽逃资本，损害债权人利益；二、通过对自己的股票买进卖出，抬高或压低其股票价格，操纵股市，损害交易公正；三、权利与义务主体混同，违背了公司法人独立性的特点，损害了公司其他股东及债权人的利益但是特殊情况下应允许回购第四十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日旧：公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。

第四十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日新：有限公司（75条）：异议股东股份回购请求权有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第四十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日股份公司（143条）：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。

第四十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质权的标的。第五十页，共一百一十六页，2022年，8月28日4、对公司转投资的限制旧：公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。第五十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日新（15、16条）：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。第五十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日变化：公司进行对外投资是公司一项正常的经营活动,但却是在实践中长期困扰公司以及公司股东们的一个问题,由于旧的《公司法》不但有对外投资的限制,而且对于注册资本的要求也相对较高。通常为了使对外投资不超过公司净资产的50%,只有增加母公司的注册资本,这在一定程度上限制了投资和经济的发展,也变相地干扰了公司的经营自主权。

第五十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日第一,公司的对外投资不再有投资限额的限制,公司完全可以根据自己的实际情况进行投资,不受净资产的限制。第二,扩大了投资对象。公司对外投资的对象也从原公司法规定的有限责任公司和股份有限公司两类主体扩大到“企业”。第五十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日第三,明确了对外投资的决策机构是股东会(股东大会)或董事会。公司的对外投资是一项十分重要的经营活动,必须有章可循,新公司法将投资问题提升为章程的必备条款,只要涉及投资,无论金额大小、项目大小,必须由股东会(股东大会)或董事会作出决议。至于决议程序以及生效条件,均可根据实际需要由章程作出规定,或另行作出决议。第五十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日第四,股东可以在章程中规定不同的决策机构行使不同的决策权限。也可以在章程中规定对外投资的限额。第五,明确了公司对外投资的有限责任。公司对其所投资的企业只承担出资部分的有限责任。不得通过合同、协议的安排成为投资标的企业所负债务的连带责任人。第五十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）法定代表人：公司行为能力的对外代表机关旧：唯一性和法定性——董事长新（13条）：唯一性，放弃法定性——公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第五十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日四、公司资本制度（一）含义：【公司资本】（capital），又称股本，是公司章程规定并由登记机关核准登记的，由股东出资构成的公司法人财产总额。第五十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）资本三原则1、资本确定原则公司资本在设立时数额明确，全部认足2、资本维持原则（资本充实原则）是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。3、资本不变原则是指公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。现：应从资本信用过渡到资产信用第五十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）公司资本形成制度法定资本制：公司设立时，在章程中明确规定资本总额，一次性发行，由股东全部认足，否则公司不得成立。旧：严格的法定资本制——一次性发行，一次性认足，一次性缴纳新：宽松与严格相结合的法定资本制宽松：有限责任公司和发起设立的股份公司（26条、81条）——一次性发行，一次性认足，分期缴纳（首次：不低于20%。其余部分：2年内，投资公司，5年内）严格：募集设立的股份公司和独资公司——注册资本为实收股本总额第六十页，共一百一十六页，2022年，8月28日（四）股东出资制度1、旧——确定的五种：股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。第六十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、新（27条）—列举加概括的表述：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。非货币的出资方式：1）实物；（2）土地使用权；3）知识产权；4）股权；5）债权等第六十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日五、公司的股东（一）权利：自益权－财产性权利1、股息、红利分配请求权一般按其实缴出资比例或所持股份取得股利。（新法第35条规定：有限公司可按章程规定比例分配；第167条规定：股份公司章程另定除外)2、新股优先认购权3、剩余财产分配权（新法187条规定：按出资比例或股份比例分配4、股份转让权第六十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日共益权－管理性权利1、出席股东（大）会并表决的权利股份公司：股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

第六十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日

累积投票制指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度。这样做的目的就在于防止大股东利用表决权优势操纵董事的选举，矫正“一股一票”表决制度存在的弊端。按这种投票制度，选举董事时每一股份代表的表决权数不是一个，而是与待选董事的人数相同。股东在选举董事时拥有的表决权总数，等于其所持有的股份数与待选董事人数的乘积。投票时，股东可以将其表决权集中投给一个或几个董事候选人，通过这种局部集中的投票方法，能够使中小股东选出代表自己利益的董事，避免大股东垄断全部董事的选任。

第六十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日举个例子：某公司要选5名董事，公司股份共1000股，股东共10人，其中1名大股东持有510股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490股，合计拥有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东毫无话语权。但若采取累积投票制，表决权的总数就成为1000×5=5000票，控股股东总计拥有的票数为2550票，其他9名股东合计拥有2450票。根据累积投票制的原理，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事。可以看出，采取累积投票制度确实可以缓冲大股东利用表决权优势产生的对公司的控制，增强小股东在公司治理中的话语权，有利于公司治理结构的完善。第六十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、知情权：旧：查阅股东会议记录和公司财务报告的权利新：有限公司（34条）：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿股份公司（98条）：股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。3、建议和质询权4、提议召开临时股东（大）会的权利第六十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日5、股东（大）会的召集和主持权：十分之一以上表决权的股东（百分之十以上股份的股东）（41条）有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。

董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持

（102条）股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。第六十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日6、临时提案权

单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。第六十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日7、异议股东股份收买请求权有限公司（75条）：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；

（2）公司合并、分立、转让主要财产的；

（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。股份公司（143条）：股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。第七十页，共一百一十六页，2022年，8月28日8、股东诉讼（1）直接诉讼：董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。——任何一个股东（2）派生诉讼（股东代表诉讼、直接诉讼）（152条）：第七十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有上述情形的，股东可以书面请求董事会或者执行董事向人民法院提起诉讼。第七十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，股东可以向人民法院提起诉讼第七十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）义务：关于控制股东的义务1、概念（217条）：控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。第七十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、诚信义务公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第七十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日六、董事、监事、高级管理人员高级管理人员含义：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（一）资格（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；第七十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（4）担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（6）国家公务员不得兼任公司的董事、监事、高级管理人员。此外，公司的董事、高级管理人员不得兼任公司的监事第七十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）义务（148、149、150条）

董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。第七十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日董事、监事、高级管理人员不得有下列行为：1、利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。

2、挪用公司资金；

3、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

4、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；第七十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日

5、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

6、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

7、接受他人与公司交易的佣金归为己有；8、擅自披露公司秘密；

9、违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第八十页，共一百一十六页，2022年，8月28日七、公司的解散和清算（一）解散1、概念是指公司因发生章程规定或法律规定的解散事由而停止业务活动，并进行清算的状态。2、解散种类（1）自愿解散1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时；2)股东会决议解散；3)因公司合并或者分立需要解散的。第八十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日（2）强制解散1）公司依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销（新第181条）2）破产3）司法解散（判决解散）公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。人民法院依股东请求解散公司（新第183条）——针对公司僵局第八十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日第三节有限责任公司一、概述（一）概念指依法设立的有一定数量的股东出资组建的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。第八十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）特征1、人资兼合性2、股东人数有限性，股东参与管理3、股东责任的有限性4、封闭性5、设立和组织机构的简便灵活性（三）分类1、一人有限公司与多人有限公司2、国有有限公司与非国有有限公司第八十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日二、设立（一）设立的实体条件1、股东符合法定人数旧：2——50个新：50个以下，取消了下限2、股东的出资达到法定资本的最低限额旧：10万、30万、50万新：一般：3万1人公司：10万法律有特别规定的：从其规定第八十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日3、股东共同制定公司章程4、有公司的名称、建立符合有限公司要求的组织机构5、有固定的生产经营场所和必要的生经营条件（二）程序第八十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日三、股权转让1、内部转让：自由转让2、外部转让：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。3、优先购买权：经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。第八十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日4、特殊形式：（1）异议股东股份回购请求权（75条）（2）股权继承（76条）：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。但公司章程另有规定的除外第八十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日四、公司的组织机构（一）设置（有限和股份公司）股东（大）会监事会

董事会

决定权力机构对其负责对其负责决定监督平行关系监督机构执行机构第八十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日1、权力机构有限责任公司：股东会（50个以下股东）；股份有限公司：股东大会（2—200个的发起人股东）2、执行机构（常设和对外代表机构）有限责任公司：董事会：公司规模较大，3—13人单设执行董事：公司规模较小，1人股份有限公司：董事会：5—19人

3、监督机构（董事和高管不得担任）有限责任公司：监事会：3人以上国有独资公司：5人以上单设监事：1—2人股份有限公司：监事会：3人以上，其中，职工：不低于1/3第九十页，共一百一十六页，2022年，8月28日4、上市公司（123、124条）1）上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。

2）上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。第九十一页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）职权

1、股东（大）会：选举权、重大事务决策权（决定权和审议批准权）

2、董事会：执行权、重大事务的制订方案权和经营管理权（总经理、内部管理制度、管理机构设置）

3、监事会：监督权（54条）

第九十二页，共一百一十六页，2022年，8月28日1）罢免建议权2）质询权3）提案权4）股东会议召集和主持权5）对董事和高级管理人员的诉权6）财务检查权7）业务监督检查权第九十三页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）议事规则

1、股东（大）会1）表决权：有限公司：按出资比例，公司章程另有规定的除外股份公司：按所持股份，一股一权2）决议：资本多数决原则普通决议：有限公司：由公司的章程决定股份公司：经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过特别决议：有限公司：经代表2/3以上表决权的股东通过股份公司：经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过特别决议事项：公司变更（包括合并、分立、公司形式的变更）、解散、章程修改、注册资本的增减第九十四页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、董事会决议：有限公司：公司章程规定股份公司：全体董事过半数通过3、监事会决议：半数以上监事通过4、法律未规定的职权及议事规则，可在公司章程中规定第九十五页，共一百一十六页，2022年，8月28日

五、一人有限公司

（一）概念：只有1个自然人股东或1个法人股东的有限公司（二）设立1、最低注册资本：10万元，且须足额缴纳；2、股东的限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。3、登记的特别要求：在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。

第九十六页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）组织机构1、不设股东会2、其余未作规定（四）公司法人人格否认一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。第九十七页，共一百一十六页，2022年，8月28日六、国有独资公司（一）概念国家授权投资的机构或国家授权投资的部门单独投资设立的有限责任公司。（二）法律特征1、投资主体仅为一家。即国家授权投资的机构或国家授权投资的部门2、组织机构的设置不同于一般的有限公司，不设股东会，设立董事会。第九十八页，共一百一十六页，2022年，8月28日（三）法律关于国有独资公司的特别规定1、不设股东会2、设立董事会和监事会3、国有独资公司转让资产，必须依照法律和行政法规规定，办理审批和财产权转移手续。第九十九页，共一百一十六页，2022年，8月28日第四节股份有限公司一、股份有限公司的概念与特征（一）概念全部资本分为等额的股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。第一百页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）特征1、公司资本的股份化与证券化2、公开性——资本募集、财务状况等3、股份转让的自由性4、设立条件和程序较为严格第一百零一页，共一百一十六页，2022年，8月28日二、设立（一）设立的方式1、发起设立2、募集设立:发起人:不低于35%（二）设立的条件1、发起人符合法定人数；二人以上二百人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第一百零二页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额；最低限额为人民币五百万元发起设立：公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。募集设立：注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额（法定资本制）第一百零三页，共一百一十六页，2022年，8月28日3、股份发行、筹办事项符合法律规定4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；6、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。第一百零四页，共一百一十六页，2022年，8月28日三、股份公司的股份发行与转让（一）股份与股票的概念与特征1、股份（1）是股份有限公司资本的构成成分。全部的股份总额构成公司的股本；（2）是股份有限公司股东权利与义务的来源2、股票股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。3、股票与股份的关系两者是形式与实质的关系。股票是股份的表现形式，股份是股票的价值和实质内容。第一百零五页，共一百一十六页，2022年，8月28日2、股份的特点（1）是公司资本最基本的构成单位；（2）股份一律平等；（3）股份可以自由转让；（4）股份的表现形式是股票第一百零六页，共一百一十六页，2022年，8月28日（二）股份发行1、概念股份发行是股份有限公司为设立公司或者筹集资本，依法发售股份的行为。我国：实践中没有设立发行2、原则：公开、公正、公平3、价格：允许溢价发行与平价发行，不允许折价发行4、条件：由证券法规定第一百零七页，共一百一十六页，2022年，8月28日5、种类：公开发行和非公开发行向不特定对象发行证券公开发行向特定对象发行证券累计超过200人（一般采取广告、公开劝诱）法律、行政法规规定的其他发行行为非公开发行：特定对象不超过200人的发行（不允许用广告、公开劝诱和变相公开方式）特定对象：一般为机构投资者中国目前相关法律上虽然没有关于股票发行的界定，但《股票条例》界定了“公开发行”：“是指发行人通过证券经营机构向发行人以外的社会公众就发行人的股票做出的要约邀请、要约或者销售行为”（第81条）。其中“做出的要约邀请、要约或者销售行为”的因素与发行行为的界定有关，“通过证券经营机构”和“向发行人以外的社会公众”两个因素则和“公开”有关。