行政法与行政救济法复习提纲

题型：断’单5多选题问答’+15’

案例考试时：年12月56课考试地：案例：1、２００２年５月，某村委会经镇政府同意，在本村荒山开办一采石场，随后承包给了村民张某李某经营因二人不交第二年的承包费村委会在请镇政府出面协调未果的情况下请县矿产局进行干预县矿产局调查后认为该采石场未依法办理采矿许可证村委会不具备发包采矿权的主体资格其所收承包费属非法所得，故做出处罚决定，责令张、李二人停止开采，没收采出的产品，没收采出的产品，没收村委会及张、李二人的违法所得。问题１）如果张、李二人申请复议，谁可作为行政复议机关？（２）在行政复议中，村委会的法律身份如何？（３如果复议机关认为县矿产局的处罚决定应该撤销但张李二人并未提出赔偿请求，对二人的财产损失，复议机关应如何处理？（４复议决定送达生效后矿产局无故拖延不予履行应当如何处理？答）县政府与县矿产局可以作为行政复议机关，因为对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的由申请人选择可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。（２）村委会可以作为第三人参加行政复议，也可以作为共同申请人与张、李二人一起参加行政复议为同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加行政复议。（３行政复议机关应当对行政赔偿问题同时做出决定责令县矿产局返还没收的矿石和村委会的收入或赔偿相应的价款因为申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款撤销违法集资、没收财产、征收财产、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。（４由上级行政机关或行政复议机关责令其限期履行被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。2、某县城“网吧、游戏厅一条街”上，有近百家网吧和游戏厅。许多中小学生一放学就前往玩游戏上网有的甚至为此旷课和彻夜不归为此广大家长反映极大，强烈要求关闭这些网吧和游戏厅。2001年5，先公安局和文化局根据上级的统一部署开展了“整治网吧和游戏厅”的联合执法大检查在检查过程中求所有经营者将已经取得的文化经营许可证和消防许可证交由两局联合设立的执法办公室重新审核在审核过程中根据市公安局和市文化局联合下发的通知，对家经营场所面积没有达到100平米的经营者的许可证，都以公安局和文化局共同署名的形式予以吊销。方某也因经因面积只有平米而被吊销了文化经营许可证和消防许可证方某对公安局和文化局的决定不服分别向市公安局和市文化局提起复议申请市公安局和市文化局都未予受理并告知方某应向县人民政府提起行政复议人民政府受理行政复议后发现原具体行政行为所依据的《通知》没有法律依据，中止了行政复议，将该《通知》转送市人民政

府处理。市人民政府撤销了该《通知据此，县人民政府认定原具体行政行为于法无据，做出了撤销原具体行政行为的行政复议决定。问题县公安局和文化对方某的处罚是不是共同行政行为？为什么（）该行为由哪个机关复议？（3）县人民政府的做法是否合法？为什么？答）是。县公安局和县化局在联合执法大检查过程中，以共同的名义，对一特定的事项特定的行政相对（方某做出了吊销文化经营许可证和消防许可证的决定，该具体行政行为属于共同的具体行政行为。（2）由县政府复议，根据《行政复议法》第第1款第（4）项的规定，对两个或两个以上行政机关以共同名义做出的具体行政行为不服的其共同的上一级行政机关申请行政复议。（3）合法。县人民政府在审理过程中，发现原具体行政行为的依据不合法，中止行政复议，并依法将该依据转送有权处理的国家机关处理符合《行政复议法》第27条的规定。县人民政府在市人民政府撤销《通知》后，做出了撤销原具体行政行为的决定，符合《行政复议法》第28的规定。3、某市建委作出《关于对某公司等单位违反建设程序，不规范经营等问题的处理决定对某公司罚款２０万元，延缓一年转为正式资质等级，并要求该公司写出书面检查，通报批评。该《处理决定》未直接送达给某公司，而是在某公司参加的一次会议上作为会议材料下发某公司发现公司对该处理决定不服，申请复议。问题１）某公司能否对处理决定申请复议？（２）如果可以申请复议，则被申请人、行政复议机关分别是谁？（３）如果复议机关受理了本案，应当如何做出处理？为什么？答）某公司可以申请复议，因为该处理决定针对具体的对象，内容具体明确，是具体行政行为，对此不服可以申请复议；（２）被申请人是某市建委，行政复议机关是某市政府或建设厅。因为对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的由申请人选择可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议；（３）行政复议机关应当撤销该处理决定，因为该决定违反了法定程序，如未经听证程序听取当事人的陈述和辩解告知当事人救济权利和救济途径，并且未根据法定程序送达等违反法定程序即已构成行政复议机关撤销处理决定的法定理由。4、某市工商局以胜利爆竹销售点销售的烟花爆竹存在安全隐患为由，没收了其销售的500箱烟花爆竹并处以5万元的罚款销售点立即向人民法院提起了行政诉讼并申请证据保全要求鉴定被没收的烟花爆竹的质量以确定是否存在安全隐患民法院受理后向生产该烟花爆竹的工厂调取了该厂的产品质量的相关证据，发现该厂连续5年获得消费者放心品牌奖。问题）行政诉讼的证据保全是指什么？（2）人民法院对当事人的鉴定要求应该怎样处理？（3）行政诉讼中，人民法院在哪些情况下有权调取证据，为什么？答证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下人民法院根

据诉讼参加人的请求或依职权采取措施对证据加以确定和保护的一项诉讼制度。（2）人民法院认为对专门性问题需要加以鉴定的，应当交由法定的鉴定部门鉴定没有法定的鉴定部门的由人民法院指定鉴定部门鉴定故本案中人民法院应将爆竹封存并交由法定部门鉴定（3）人民法院有权调取证据的情形有二，一是原告或第三人及其诉讼代理人提供了证据线索但无法自行收集证据的是当事人应该提供而无法提供原件或原物的。5、20053月1日，林某因涉嫌赌博被AB公安分局传唤，B公安分局仅根据另一涉嫌赌博者王某的供认，而无其他证据的情况下，认定林某在2005年2月28日一起参与了赌博林某作出拘留15并罚款2000元的处罚决定。林某不服A市公安局提起行政复议议中区公安分局并未提出充足证据，但公安局以自己在复议过程中收集到的确凿证据表明林某确实曾于20052月1日参与过赌博，遂市公安局维持了B区公安分局的处罚决定。林某对复议决定仍不服向B区人民法院提起行政诉讼认为原具体行政行为处罚证据认定事实错误，要求撤销B区安分局的处罚决定，并赔偿损失。在诉讼过程中，B区公安分局威逼利诱迫使某棋派室老板提供了证据明林某确实于年2月28日与王某一起参与了赌博。随后B区公安分局向法院提供了该份证据。问题）复议机关的行为是否有错，为什么？（2）B区公安分局在诉讼中收集到的证据是否有效，为什么？（3）诉讼中，被告如何承担举证责任？（4）本案中，原告应对哪些问题承担举证责任？答）复议机关的行为有错因为行政复议法规定，被申请人自街道申请书副本之日起10日内没有提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的视为该具体行政行为没有证据依据由复议机关撤销该具体行政行为。本案中复议机关A市公安局作出了维持决定，因此是错误的。（2）无效。因为刑侦诉讼法规定，在诉讼过程中，被告不得自行向原告收集证据而且本案中B区公安分局是在严重违反法定程序的情况下收集证据的因此无效。（3被告应当在收到诉讼副本之日起10日内提交答辩状并提供作出具体行政行为时的证据依据被告不提供或无正当理由逾期提供的应当认为该具体行政行为没有证据、依据。（4）林某应提供证据证明其起诉符合法定条件，并提供证据证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实。6、上海市杨浦区居民赵某携带禁止进口的货物被深圳罗湖海关查获，罗湖海关认定赵某携带货物为走私货物给予赵某罚款元拘留10日的处罚并没收走私货物赵某认为处罚决定事实不清证据不足向海关总署申请复议海关总署经复议决定罚款改为10000元并处以15日拘留并没收走私货物。问题）赵某仍不服，欲提起行政诉讼，应向哪个法院提起？为什么？（2）赵某提起行政诉讼应以谁为被告，为什么？（3）如果赵某不经复议直接提起行政诉讼，应由哪个法院管辖，被告是谁？为什么？答（1）赵某应向上海市中级人民法院、北京市中级人民法院、深圳市中级人民

法院中的任一法院提起行政诉讼因为首先对海关处理不服的案件不服的由中级人民法院管辖次行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖经复议的案件复议机关改变原具体行政行为的也可以由复议机关所在地人民法院管辖，因此北京市中级人民法院和深圳市中级人民法院有管辖权再次对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的由被告所在地或原告所在地人民法院管辖原告所在地包括原告户籍所在地经常居住地和被限制人身自由政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的被限制人身自由的公民被扣押或者没收财产的公民法人或者其他组织对上述行为均不服的既可以向被告所在地人民法院提起行政诉讼也可以向原告所在地人民法院提起诉讼受诉人民法院可以一并管辖因此上海市中级人民法院也有管辖权。（2）赵某应以海关总署为被告。因为行政复议法规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的复议机关是被告。（3）赵某可以向上海市中级人民法院或者是深圳市中级人民法院提起诉讼，以深圳罗湖海关为被告因为直接向人民法院提起诉讼的作出具体行政行为的机关是被告。7章某系山东威海人某区人2000年来上海松江区打工2006年2月因赌博被青浦区公安局处以15拘留。拘留过程中，章某不幸因脑溢血死亡，章某的妻子遂提起行政诉讼。问题）本案是否属于行政诉讼的受案范围？（2）章某的妻子是否有权提起行政诉讼？为什么？（3）如果章妻可以提起行政诉讼那么哪个法院有管辖权？答）属于行政诉讼的受案范围。因为《行政诉讼法》第11第1款规定，对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财务等行政处罚不服的可以提起行政诉讼。（2）提起行政诉讼因为有权提起行政诉讼的公民死亡的其近亲属可以提起诉讼。（3）山东威海某区基层人民法院，上海松江区人民法院、上海市青浦区人民法院有管辖权因为对限制人身自由的行政强制措施不服可以由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖而原告所在地包括原告住所地经常居住地和被限制人身自由地。8、年被县人民法院以受贿罪判处有期徒刑1，检察机关提起抗诉。经市中级人民法院审理认定张某犯受贿罪判处有期徒刑年犯诈骗罪判处有期徒刑5年决定执行5年零6个月经张某申请再审高级人民法院对该案进行提审，并于5撤销原一审、二审判决，对赵某富告无罪。于是赵某提出刑事赔偿。问题）张某能否要求赔偿？（2）本案中的赔偿义务机关是哪一个？（3）张某应当如何提出赔偿请求？(9分)答）张某有权要求赔偿。为依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行，侵犯了张某的人身权，所以，张某有取得赔偿的权利。（2）市中级人民法院是赔偿义务机关。因为本案中，张某经高级人民法院再审

改判无罪，所以做出生效判决的中级人民法院是赔偿义务机关。（3）张某应当先向市中级人民法院提出，市中级人民法院逾期不予赔偿或者张某对赔偿请求数额有异议的某可以向高级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。9、2012年6月7日某在商场购物时,与售货员张某发生争执,后发展为相互撕扯。此时，正在执勤的民警李某赶到，将刘某带到商场治安室肆意欧打。由于伤势严重、加之抢救不及时，刘某落下终身残疾2012年7月20日，刘某一面对李某提起刑事诉讼面向李某所在派出所的上级主管机关某市公安局申请赔偿该市公安局以李某的行为系个人行为与行使职权无关为由不予受理而建议刘某向人民法院一并提起附带民事诉讼刘某于年12月1日以该市公安局为被告向人民法院提起行政赔偿诉讼。问题）李某的行为是否与行使职权无关？为什么？（2）对于刘某的赔偿诉讼请求人民法院是否应当受理？为什么？答：答）李某的行为与行使职有关。因为，李某对刘某的伤害发生在其执勤过程中李某是为执勤民警处理打架纠纷时对刘某肆意殴打并造成刘某终身残疾的，因而，不属于个人行为。（2）对刘某的诉讼请求，人民法院应当受理。因为，根据我国国家赔偿法的有关规定致害行为与行政机关工作人员行使职权有关的国家应当对该行为所造成的损害承担赔偿责任案赔偿义务机关某市公安局对刘某的赔偿请求不予受理刘某根据国家赔偿法的有关规定可以在两个月的期间届满后在三个月内提起行政诉讼刘某的诉讼行为符合法定受理条件人民法院应予受理并判决该案被告承担相应的行政赔偿责任。简答：1、简述行政诉讼中被告的确认?行政诉讼被告的一般情形是原告直接向人民法院提起诉讼的作出被诉的具体行政行为的行政机关是被告行政案件经行政机关复议的复议机关维持原具体行政行为的作出原具体行政行为的机关是被告复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告法律、法规授权的组织所作出的具体行政行为作出被诉的具体行政行为的组织是被告由政机关委托的组织所作出的具体行政行为，委托的行政机关是被告行政机关撤销后，由继续行政其职权的行政机关为被告。2、简述行政诉讼过程中的第三人？行政诉讼第三人是指同提起诉讼的具体行政行为有利害关系了维护自己的合法权益而参加诉讼的个人或者组织。行政诉讼第三人具有如下特征：（1）行政诉讼第三人是原被告之外的个人或组织并且必须是行政法律关系的主体。（2）行政诉讼第三人是同被诉的具体行政行为有利害关系的人。（3）行政诉讼第三人参加诉讼，必须是在诉讼开始之后和审结之前。（4）行政诉讼第三人参加讼的方式有两种即可以主动申请参加诉讼也可以由人民法院依职权通知其参加诉讼。

3、试论述行政赔偿程序答：行政赔偿程序是指受害人提起赔偿请求，赔偿务机关履行赔偿义务的步骤、方法、顺序、时限等。我国国家赔偿法规定，行政赔偿程序包括下述内容：①行政赔偿请求的提出受害人单独提起行政赔偿请求的应先向行政赔偿义务机关提出，赔偿义务机关不予赔偿或赔偿请求人对赔偿数额有异议求人才可以身上级机关早请复议或直接向人民法院提起诉讼害人在申请行政复议或行政诉讼时一并提出行政赔偿请求的复议机关或人民法院通常先确认行政行为的合法性然后再决定是否赔偿根据赔偿法规定请求人根据受到的不同损害可以同时提出数项赔偿请求受害人提出赔偿请求应向有关机关递交申请书载明有关法定事项。②赔偿义务机关的受案与处理偿义务机关应当自收到赔偿申请