【司考】考点之行政复议程序(星考点)

经典word整理文档，仅参考，双击此处可删除页眉页脚。本资料属于网络整理，如有侵权，请联系删除，谢谢！基本概念1.行政复议中止：指在行政复议过程中，因发生特殊情况而中途停止复议程序的一种法律制度。2.行政复议终结：指在行政复议过程中，因发生特殊情况而结束正在进行的复议活动的一种法律制度。3.行政复议决定：是行政复议机关根据申请人的要求，按照行政复议审查的基本方式和程序，对行政行为的合法性和适当性依法进行审查后，适用法律、法规、规章以及行政机关具有普遍约束力的决定、命令，对有争议的行政行为作出的判断和处理。4.行政复议意见书：指行政复议期间行政复议机关发现被申请人或者其他下级行政机关的相关行政行为违法或者需要做好善后工作的，可以制作行政复议意见书。5.行政复议建议书：指行政复议期间行政复议机构发现法律、法规、规章实施中带有普遍性的问题，可以制作行政复议建议书，向有关机关提出完善制度和改进行政执法的建议。重点考点详解一、行政复议的申请与受理行政机关作出的行政行为对公民、法人或者其他组织的权利、义务可能产生不利影响的，应当告知其申请行政复议的权利、行政复议机关和行政复议申请期限。（一）行政复议的申请1.申请期限可以自知道行政行为之日起60日内申请行政复议，法律有关于超过60日规定的除外。例如专利法规定的3个月。申请期限的起算时间：（1）不服行政作为的行政复议申请期限。第一、合法送达情况下申请期限的起算①当场作出具体行政行为的，自具体行政行为作出之日起计算。②载明具体行政行为的法律文书直接送达的，自受送达人签收之日起计算。③载明具体行政行为的法律文书邮寄送达的，自受送达人在邮件签收单上签收之日起计算;没有邮件签收单的，自受送达人在送达回执上签名之日起计算。④具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算。⑤行政机关作出具体行政行为时未告知公民、法人或者其他组织，事后补充告知的，自该公民、法人或者其他组织收到行政机关补充告知的通知之日起计算。⑥被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。第二、未合法送达情况下的申请期限的起算行政机关作出行政行为，依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的，视为该公民、法人或者其他组织不知道该行政行为。（2）不服行政不作为的行政复议申请期限①有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算;②没有履行期限规定的，自行政机关收到申请满60日起计算。（3）紧急情况下的特殊期限规定公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关不履行的，行政复议申请期限不受上述规定的限制。（4）法定期限的延长因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算（不是重新计算）。2.申请方式（1）书面形式申请人书面申请行政复议的，可以采取当面递交、邮寄或者传真等方式提出行政复议申请。有条件的行政复议机构可以接受以电子邮件形式提出的行政复议申请。（2）口头形式申请人口头申请行政复议的，行政复议机构应当当场制作行政复议申请笔录交申请人核对或者向申请人宣读，并由申请人签字确认。（二）行政复议申请的受理1.审查内容行政复议机构对行政复议申请的初步审查，是对行政复议申请作出准确处理的前提。（1）有明确的申请人和符合规定的被申请人。（2）申请人与行政行为有利害关系。（3）有具体的行政复议请求和理由。（4）在法定申请期限内提出。（5）属于行政复议法规定的行政复议范围。（6）属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围。（7）其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼。2.申请材料补正制度（1）行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。（2）无正当理由逾期不补正的，视为申请人放弃行政复议申请。（3）补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。3.审查决定行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查:（1）对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。（2）对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。（3）除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。4.不予受理的救济（1）行政救济途径：上级责令受理或上级直接受理公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请，行政复议机关无正当理由不予受理的，上级行政机关应当责令其受理;必要时，上级行政机关也可以直接受理。（2）司法救济途径：提起行政诉讼①以行政复议机关不作为为由向法院提起行政诉讼：要求法院判令复议机关受理或作出复议决定。②起诉原行政机关：请求法院对原行政行为进行审理。5.行政复议申请的费用：不收取任何费用、财政保障（三）行政复议与行政诉讼的关系1.行政诉讼与行政复议的异同（1）相同之处①目的都是为了解决行政争议，都要对行政行为的合法性进行审查。②审理依据都是行政法律法规。③作出的都是对当事人有约束力的裁判。（2）不同之处①行为性质不同：行政诉讼属司法程序，行政复议属行政行为。②审查的广度不同：行政复议的受案范围大于行政诉讼，某些行政行为适用行政复议终局原则。③审查的深度不同：行政诉讼是司法审查，二者是监督关系，法院原则上只能审查行政行为的合法性，例外情形下才能审查合理性。行政复议是上级行政权审查下级行政权，二者是领导关系，故行政复议机关在所有复议案件当中都可以对行为的合法性和适当性进行审查。④审查的程序不同。行政复议程序是一级复议，简便、迅速、不收费。行政诉讼二审终审，正规、复杂且成本较高。⑤审判结果公正性不同。行政复议属于行政体制内部的纠错机制，可能存在偏袒情况、公正性有限。行政诉讼处于独立地位的法院进行司法审查，一般能够做到公平公正。2.行政复议与行政诉讼的衔接关系（1）自由选择关系：当事人可以自由选择申请行政复议还是提起行政诉讼①行政复议已依法受理→复议期限内不得提起诉讼；行政诉讼已依法受理→不得复议。②复议机关作出复议决定，当事人不服的可以提起行政诉讼。复议机关拒绝受理或受理后久拖不决不予答复的，当事人可以提起行政诉讼。③复议机关受理后作出复议决定之前，当事人依法撤回复议申请获得准许的，仍然有权提起行政诉讼。但如果属于复议前置的当事人撤回复议申请的不得提起行政诉讼。④复议和诉讼竞合的处理：同时既申请复议又提起行政诉讼的，应当由最先受理的一方管辖。同时受理的由当事人进行选择。（2）复议前置：必须先经过行政复议，对复议决定不服的才能再向法院提起行政诉讼①自然资源权益的确权行为。确定自然资源的所有权或使用权、行政行为必须是确权决定、当事人认为侵犯自身权益。②纳税争议。③禁止或限制经营者集中的行为。（3）相对复议终局：可选择复议也可选择起诉，但如果选择复议就只能复议终局省部级单位对自身行为的复议决定。（4）绝对复议终局：必须先申请复议，复议决定具备终局效力①省级政府确认自然资源所有权和使用权的行政复议决定，是终局裁决，不得提起行政诉讼。市级县级政府作出的确认自然资源的行政决定，必须直接向省级政府提出行政复议，接受最终裁决。当申请人向市级、县级政府提出行政复议申请时，市级、县级政府在收到此类申请后应当告知申请人向省级政府提出或转送省级政府。满足两个条件即省级政府复议终局：必须依据国务院或省级政府对行政区划的勘定、调整或征收土地的决定，必须对自然资源所有权或使用权进行确认的行政行为。小结此类自然资源权益确认行为的审查完全纳入行政系统内部解决，法院不得审查。②出入境管理最终行政决定A外国人出入境的处罚决定（继续盘问、拘留审查、限制活动范围、遣送出境措施）：只能选择行政复议且复议决定具有终局效力。B签证、外国人停留居留权（不予办理普通签证延期、换发、补发，不予办理外国人停留居留证件，不予延长居留期限的决定）：行政终局行为，不得申请复议、也不得提起行政诉讼。（四）行政行为在复议期间的执行力：原则上不停止、停止是例外行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是，有下列情形之一的，可以停止执行：(1)被申请人认为需要停止执行的;(2)行政复议机关认为需要停止执行的;(3)申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。如治安管理处罚法中的行政拘留暂缓执行。二、行政复议的审理（一）审查方式1.行政复议机构审理案件组成人员行政复议机构审理行政复议案件，应当由2名以上行政复议人员参加。参加人员应当具备相应的资格条件。2.书面审理与调查证据（1）原则上书面审理行政复议原则上采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。（2）调查证据的要求行政复议人员向有关组织和人员调查取证时，可以查阅、复制、调取有关文件和资料，向有关人员进行询问。调查取证时，行政复议人员不得少于2人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。被调查单位和人员应当配合行政复议人员的工作，不得拒绝或者阻挠。需要现场勘验的，现场勘验所用时间不计入行政复议审理期限。3.听证审理（1）适用条件：重大、复杂的案件①涉及人数众多或者群体利益的案件。②具有涉外因素的案件。③社会影响较大的案件。④案件事实和法律关系复杂的案件。（2）启动方式①依申请：申请人提出要求。②依职权：行政复议机关认为必要的，可以采取听证的方式审理。（二）审理程序1.寄送提出答辩通知书行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起七日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。2.被申请人答复（1）答复内容：行政行为所依据的法律法规等规范性文件；事实根据；证词、鉴定意见、检验勘查记录等。（2）行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。（3）被申请人无正当理由逾期答复或不答复的，则视原行政行为没有证据、依据，行政复议机关将依法决定撤销该行政行为。（三）申请人的举证权利和证明责任1.举证权利申请人享有提供自己合法权益被行政行为侵害的事实及证据的权利。2.特殊情况下申请人要承担一定的举证责任（1）申请人认为被申请人不履行法定职责申请行政复议的，申请人应当提供证明曾经申请被申请人履行法定职责的事实。（2）申请人在申请行政复议的过程中一并提出行政赔偿请求的，由于行政赔偿性质上属于侵权损害赔偿的一种特殊形式，应由申请人举证证明损失的存在、损失大小及因果关系。（四）查阅材料申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议机关不得拒绝。（五）行政复议的中止与终止1.行政复议中止（1）作为申请人的自然人死亡，其近亲属尚未确定是否参加行政复议的;（2）作为申请人的自然人丧失参加行政复议的能力，尚未确定法定代理人参加行政复议的;（3）作为申请人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的;（4）作为申请人的自然人下落不明或者被宣告失踪的;（5）申请人、被申请人因不可抗力，不能参加行政复议的;（6）案件涉及法律适用问题，需要有权机关作出解释或者确认的;（7）案件审理需要以其他案件的审理结果为依据，而其他案件尚未审结的;2.行政复议终结（1）申请人要求撤回行政复议申请，行政复议机构准予撤回的;（2）作为申请人的自然人死亡，没有近亲属或者其近亲属放弃行政复议权利的;（3）作为申请人的法人或者其他组织终止，其权利义务的承受人放弃行政复议权利的;（4）申请人与被申请人依照本条例第四十条的规定，经行政复议机构准许达成和解的;（5）申请人对行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施不服申请行政复议后，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的。3.中止向终结的转化中止行政复议，满60日行政复议中止的原因仍未消除的，行政复议终止。（1）作为申请人的自然人死亡，其近亲属尚未确定是否参加行政复议的。（2）作为申请人的自然人丧失参加行政复议的能力，尚未确定法定代理人参加行政复议的。（3）作为申请人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的。（六）行政复议期间的鉴定行政复议期间涉及专门事项需要鉴定的，当事人可以自行委托鉴定机构进行鉴定，也可以申请行政复议机构委托鉴定机构进行鉴定。鉴定费用由当事人承担。鉴定所用时间不计入行政复议审理期限。（七）复议申请的撤回申请人行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的，经行政复议机构同意，可以撤回。申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。（八）被申请人改变原行政行为1.行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理。2.被申请人改变原行政行为，申请人申请撤回行政复议申请的，行政复议机关可以终止行政复议，不再进行审理。3.申请人对被申请人改变后的行政行为不服的，可以就该行为依法申请行政复议。如果申请人没有撤回对原行政行为的行政复议申请，行政复议机构在进行审查时根据实际情况，可以对两个行政复议申请在审理程序上适当合并，并分别作出复议决定。（九）行政复议中的和解和调解1.和解公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议，申请人与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解的，应当向行政复议机构提交书面和解协议;和解内容不损害社会公共利益和他人合法权益的，行政复议机构应当准许。2.调解有下列情形之一的，行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解：（1）公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的;（2）当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。当事人经调解达成协议的，行政复议机关应当制作行政复议调解书。调解书应当载明行政复议请求、事实、理由和调解结果，并加盖行政复议机关印章。行政复议调解书经双方当事人签字，即具有法律效力。调解未达成协议或调解书生效前一方反悔的，行政复议机关应当及时作出行政复议决定。（十）规范性文件的附带审查1.依申请被动审查（1）申请的条件①行政复议的申请人才有权申请对抽象行政行为进行审查。②申请审查的规范性文件必须是被申请行政复议的行政行为的作出依据。③申请人只能在对行政行为申请行政复议的情况下才可以申请审查规范性文件，而不能单独或先行提出。（2）申请的期限①可以申请行政复议时一并提出审查申请。②可以在复议机关作出复议决定前提出审查申请。（3）审查程序：能管就管、不能管就转复议机关对该规范性文件有权处理的，应当在30日内处理完毕。复议机关对该规范性文件无权处理的，则应当在7日内依法转送有权处理的其他行政机关，接受机关应当在60日内处理完毕。处理期间必须中止对该行政行为的审查，等待规范性文件的审查决定作出后，再恢复对行政行为的审查。2.依职权主动审查行政复议机关在对被申请人作出的行政行为进行审查时，认为其依据不合法的，如果自己有权处理应当在30日内依法处理；如果无权处理，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。处理期间仍然应当中止对行政行为的审查。依申请审查的规范性文件限于规章以下（不含规章）的规定。但依职权审查的抽象行政行为不限于规章以下，还包括规章和规章以上的行政法律法规。（十一）审理期限1.一般期限行政机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定。2.特殊期限只有法律才有权规定少于60日的期限，但不能超过。3.延长期限情况复杂不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人，但是延长期限最多不超过30日。三、行政复议的决定与执行（一）行政复议的决定程序和类型程序上的两个阶段：行政复议机构对行政行为进行审查后提出处理意见；其次是行政复议机关负责人对复议机构的处理意见作出行政复议决定，重大复杂经过集体讨论。1.维持决定：既合法又合理（1）事实清楚（2）证据确凿（3）适用法律正确（4）程序合法（5）内容适当。2.责令履行决定：违法不履行或拖延履行、作出履行决定尚来得及（1）申请人在申请复议前向被申请人提出过作出某种行政行为的请求。（2）作出该行政行为属于被申请人的法定职责。（3）申请人提交了充分的证据。（4）被申请人有履行法定义务的可能。（5）履行决定具有实际意义。责令履行决定应当明确履行的期限，防止久拖不决。3.撤销、变更、确认违法和责令重新作出行政行为的决定（1）撤销决定：行政行为完全违法的情形①全部撤销、部分撤销和撤销并责令行政机关重新作出行政行为。②复议机关作出撤销并责令重作的决定，被申请人不得以同一事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。但有新的事实和理由的除外。（2）变更决定①认定事实清楚，证据确凿，程序合法，但是明显不当或者适用依据错误的。②认定事实不清，证据不足，但是行政复议机关审理查明事实清楚，证据确凿的。（3）确认违法