十全国《法考》试卷（二）能力测试卷（附答案和解析）

PAGE页码47十全国《法考》试卷（二）能力测试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、日本公司甲所有的船舶A与美国公司乙所有的船舶B在中国领海发生碰撞，碰撞时两艘船舶均悬挂的是巴拿马国旗，美国公司向中国法院提出诉讼，要求日本公司赔偿损失。如果你是本案的主审法官，你认为可以适用下列哪个国家的法律?A、中国法B、美国法C、日本法D、巴拿马法【参考答案】：A【解析】：《海商法》第273条规定，船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。所以，得出本题适用侵权行为地法律，A选项正确，BCD选项错误。2、甲公司与乙银行签订了一份借款合同，甲公司借贷50万元，利息为m％，贷款期限为3年半。甲公司使用借款1年后，欲提前归还此项贷款。按照法律规定，下列的正确表述是哪项？A、甲公司不能提前还款B、甲公司须与乙银行协商，经乙银行同意后方可还款C、甲公司可以提前还款，并按m％支付3年全部银行利息D、甲公司可以提前还款，并可要求银行减息【参考答案】：D【解析】：《合同法》第208条规定：“借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。3、平安险是中国人民保险公司海洋货物运输保障的主要险别之一。下列哪一损失不能包括在平安险的责任范围之内？A、被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的全部损失B、被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的部分损失C、共同海损的牺牲、分摊D、共同海损的救助费用【参考答案】：B【解析】：平安险的英文意思为“单独海损不赔”。其责任范围主要包括：(1)被保险货物在运输途中由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成的整批货物的全部损失或推定全损。（2）由于运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、互撞、与流冰或其他物体碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成货物的全部或部分损失。（3）在运输工具已经发生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下，货物在此前后又在海上遭受恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失。（4）在装卸或转运时由于一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失。（5）被保险人对遭受承保责任内危险的货物采取抢救、防止或减少货损的措施而支付的合理费用，但以不超过该批被救货物的保险金额为限。本资料来自司考吧,更多资料、更多信息，敬请关注司考吧。（6）运输工具遭遇海难后，在避难港由于卸货所引起的损失以及在中途港，避难港由于卸货、存仓以及运送货物所产生的特别费用。（7）共同海损的栖牲、分摊和救助费用。（8）运输合同中订有“船舶互撞责任”条款，根据该条款规定应由货方偿还船方的损失。由上可知，本题选B。4、判长在法庭审理过程中突发心脏病，无法继续参与审判，需在庭外另行指派其他审判人员参加审判。法院院长的下列哪一做法是正确的?(2011年试卷二第32题)A、指派一名陪审员担任审判长重新审理B、指派一名审判员担任审判长继续审理C、指派一名陪审员并指定原合议庭一名审判员担任审判长继续审理D、指定一名审判员担任审判长重新审理【参考答案】：D【考点】集中审理原则、合议庭的组成【解析】集中审理原则，又称不中断审理原则，是指法院开庭审理案件，应在不更换审判人员的条件下连续进行，不得中断审理的诉讼原则。该原则主要包括四项内容：(1)每起案件自始至终应由同一法庭进行审判；(2)法庭成员不得更换；(3)集中进行证据调查与法庭辩论；(4)庭审不中断并迅速作出裁判。其中，“法庭成员不得更换”的具体要求为法庭成员(包括法官和陪审员)必须始终在场参加审理，对于因故(如回避)不能继续参加审理的，应由始终在场的候补法官、候补陪审员替换。如果没有足够的法官、陪审员可以替换，则应重新审判。本案中审判长突发心脏病无法继续参与审判，且需要在“庭外”另行指派审判人员，因此被指派参加审判的人员不符合“始终在场”的要求，该案件应当重新审理，选项B、C错误。予以排除。关于审判长的身份资格要求，《刑事诉讼法》第47条第6款规定，合议庭的院长或者庭长指定审判员一人担任审判长。院长或庭长参加审判的时候，自己担任审判长。因此，只有审判员有资格担任审判长，人民陪审员不得担任审判长，选项A错误。不当选。选项D正确，为应选项。[陷阱点拨]考生容易根据集中审理原则含义中的“不得中断庭审”得出结论，认为在重新指派审判人员后，案件应当继续审理，这是由于片面理解集中审理原则而造成的错误。集中审理原则不仅要求庭审不得中断，亦要求法庭成员不得更换。5、下列关于开庭审理和公开审理的说法中，正确的是：（）。A、所有的案件必须开庭审理，但只有一审案件才公开审理B、所有的一审案件都必须开庭审理，但只有特殊情况下才公开审理C、所有的一审案件都必须开庭审理，且一般都需要公开审理D、所有的二审案件有可能开庭审理，但都不公开审理【参考答案】：C【解析】依照法律规定，所有的一审案件都必须开庭审理。另外《刑事诉讼法》第152条规定：“人民法院审判第一审案件应当公开进行。”由此可见，对于一审案件来说，公开审理是原则，不公开审理是例外。因此A和B错误，C正确。第187条规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。”由此可见，二审案件有可能开庭审理，也可能不开庭审理。由于二审程序并未禁止公开审理，同时二审程序未规定的事项可准用一审程序的规定，所以二审案件完全可能公开审理。故D错误。6、某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上，当众宣布向民政部门设立的救灾基金捐助100万元。事后，该公司迟迟未支付捐款。下列意见哪一项是正确的：A、此项捐赠允诺没有法律约束力，但该公司的背信行为应受舆论谴责B、此项捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政部门可给予行政处罚C、此项捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销D、此项捐赠允诺有法律约束力，该公司无权撤销，受赠人有权要求支付捐款【参考答案】：D【解析】：《合同法》第185条规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”民政部门设立救灾基金即表示对所有捐赠均予接受，某公司的捐款允诺使得赠与合同成立，该允诺具有法律约束力，AB选项错误。《合同法》第186条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”该捐赠是救灾性质的，不得撤销，受赠人有权要求支付捐款，C选项错误，D选项正确，因此应选D选项。7、甲死后留有房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙。甲生前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知3个月后参与甲的遗产分割，但直到遗产分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。下列说法哪一个是正确的?A、乙、丙视为放弃接受遗产B、乙视为接受继承，丙视为放弃接受遗赠C、乙视为放弃继承，丙视为接受遗赠D、乙、丙均应视为接受遗产【参考答案】：B【解析】：根据《继承法》第25条的规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。本题中乙为法定继承人，丙为受遗赠人，所以B选项说法正确。8、简阳网络公司向某财产保险公司投保了企业财产保险，在保险期间内，简阳网络公司因雷击引起火灾，公司的办公设备价值人民币50万元。但简阳网络公司为了获取更多的保险赔偿金，向某财产保险公司申报公司的办公设备价值70万元人民币，后被某财产保险公司查出。某财产保险公司下列措施中不正确的有（）A、因简阳网络公司有骗取保险赔偿金的欺诈行为，所以对其不予赔偿B、仅赔偿简阳网络公司的实际损失，对其虚报的部分不予赔偿C、对简阳网络公司虚报部分损失的实际情况进行调查所支出的费用要求该公司进行赔偿D、对简阳网络公司虚报部分的保险金支付要求退回【参考答案】：A【解析】：《保险法》第27条：“被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的，保险人有权解除保险合同，并不退还保险费。投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合，同不承担赔偿或者给付保险金的责任，除本法第六十四条第一款另有规定外，也不退还保险费。保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任。投保人、被保险人或者受益人有前三款所列行为之一，致使保险人支付保险金或者支出费用的，应当退回或者赔偿。”依此，BCD项都是可以采取的措施，而A项则是不合法的。9、陈某从2009年4月起以营利为目的，通过QQ和潘某(24岁，初中文化，无业)联系，让其帮助租用境外服务器空间开办手机淫秽网站。2009年11月又让潘某将网站更名为“4gyt．me”。陈某利用该网站先后上传淫秽图片570张、淫秽视频链接1389个，并通过给广告联盟做广告推介获利9268元。潘某明知陈某开办淫秽网站，仍然为其提供租用。试问陈某、潘某的行为构成：（）A、构成传播淫秽物品罪B、传播淫秽物品牟利罪C、构成贩卖淫秽物品罪D、构成复制淫秽物品罪【参考答案】：B10、下列关于刑法溯及力的说法，错误的是：（）A、1997年9月30日以前发生的犯罪，现行刑法与行为时刑法对该犯罪行为的规定是完全相同的B、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后，而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪的，但现行刑法处罚较重的C、犯罪行为由现行刑法生效前连续到现行刑法生效后，而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪，但新法处罚较轻的D、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后，行为时刑法不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪的【参考答案】：A【考点】刑法的溯及力【解析】我国刑法对溯及力的原则是从旧兼从轻，但跨法犯罪如连续、继续性的行为在新法和旧法均认为是犯罪的情况下从新。根据刑法第12条规定的精神、以及最高人民法院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》所体现的“从旧兼从轻”原则，A不正确，因为这种情况应当适用旧法，所以新法没有溯及力。B正确，因为行为持续到新法生效后，所以应当适用新法，注意此处不要受新法处罚重的干扰，同理C也是正确的。D正确，如果当时的法律不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪，而行为连续或继续到1997年10月1日以后的，对此之前的行为适用现行刑法追究刑事责任。11、王某在电脑公司购买了一台电脑，使用10个月后出现故障。在“三包”有效期内，经两次修理仍无法正常使用。此时市场上已无同型号电脑。依照有关法律规定，该事件应如何解决？A、王某只能要求再次修理B、王某只能要求调换其他型号的电脑C、电脑公司应无条件退货或予以更换D、电脑公司应予退货，但可抵销折旧费【参考答案】：C【解析】：《消费者权益保护法》第45条规定：“对国家规定或者经营者与消费者约定包修、包换、包退的商品，经营者应当负责修理、更换或者退货。在保修人两次修理仍不能正常使用的，经营者应当负责更换或者退货。对包修、包换、包退的大件商品，消费者要求经营者修理、更换、退货的，经营者应当承担运输等合理费用。”由此可知，电脑公司应无条件退货或予以更换，所以C选项正确，AB选项错误。法律并没有规定抵销折旧费，所以D选项错误。12、下列哪些情形，不属于挪用公款“归个人使用”？（）A、挪用公款归个人使用，3个月内归还的B、挪用公款供亲友或者其他自然人使用的C、以个人名义将公款供其他单位使用的D、个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的【参考答案】：A【考点】挪用公款罪【解析】全国人大常委会对刑法第384条所做的立法解释明确规定了BCD三种情况，因此，A项不属于挪用公款归个人使用的情况。13、依据我国法律的规定，下列哪种情况下法院可以撤销相关合同?A、甲受乙胁迫高价购买其自行车，一月后，甲请求法院将该买卖合同的价格变更为市场价格B、某保健公司向甲声称其保健器材有30种功能，甲遂高价购买，后发现该保健器材仅具备五种功能，甲和保健公司交涉一年半末果后请求法院撤销该合同C、甲误以为乙的人造钻石戒指是天然钻石戒指而购买，取得戒指时甲并未支付价款，但甲知晓实情后仍然向乙支付了价款，后甲请求法院撤销该合同D、某山区养殖户甲自己喂牛的t司料草因不慎起火烧尽，当时大雪封山，不能出外购买，不得已按乙提出的高于市价十倍的价格购买乙的t司料草，两个月后，甲请求法院撤销该合同【参考答案】：D【解析】：《合同法》第54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的：(二)在订立合同时显失公平的．一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销．当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销．”A选项属于可变更可撤销合同，但当事人请求变更的法院不得撤销，不当选．B选项因欺诈使得合同可撤销，但《合同法》第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权：(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权．”B选项中一年的除斥期间已过，撤销权消灭，不当选．C选项甲因重大误解订立合同后，知道撤销事由仍然付款，属于以行为放弃撤销权，C选项不当选．D选项属于乘人之危订立的合同，是可撤销合同，而且未过一年的除斥期间，法院可以依甲的请求撤销合同，D选项当选．14、摄影家甲经过精心构思、选景，并以特别的技法拍摄了乙市风光的照片，该照片并未发表过。乙市旅游局为宣传该市旅游，将该照片提供给报纸丙做广告，在提供照片时旅游局并没有说明照片的作品名称及作者，也没有说明该照片著作权属于旅游局。对此事件，下列说法正确的是：A、该照片拍摄的是城市风光，所以不能享有著作权；B、旅游局的行为属于执行公务，属于对作品的合理使用；C、如果该照片被发表过，则旅游局的行为属于对作品的合理使用；D、报纸丙应对摄影家甲承担赔偿责任。【参考答案】：D【解析】：A项错误，该照片具有独创性，因此应属于作品而享有著作权，依据是《著作权法实施条例》第4条10项；BC项都错，旅游局属国家的行政机关，工作职能在于管理好本市的旅游资源，服务于本市旅游的发展，其使用他人享有著作权的作品，仅应限于其内部管理之中，因此，无论该作品是否发表过，旅游局的行为都不能算是为执行公务而在合理范围内使用作品，依据是《著作权法》22条。D项正确，报纸丙对其出版行为的授权、稿件来源和署名、所编辑出版物的内容没有尽到合理的注意义务，因此应负赔偿责任，依据是《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第20条。15、33、同一顺序的利害关系人，有的申请宣告失踪人死亡，有的不同意宣告失踪人死亡，则A、由人民法院根据具体情况判定B、应当宣告死亡C、不应当宣告死亡D、应当宣告失踪【参考答案】：B【解析】：评析：最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》（以下简称民通意见）第29条规定，同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应宣告死亡。16、关于强奸罪及相关犯罪的判断，下列哪一选项是正确的?A、甲欲强奸某妇女遭到激烈反抗，一怒之下卡住该妇女喉咙，致其死亡后实施奸淫行为。甲的行为构成强奸罪的结果加重犯B、乙为迫使妇女王某卖淫而将王某强奸，对乙的行为应以强奸罪与强迫卖淫罪实行数罪并罚C、丙在组织他人偷越国(边)境过程中，强奸了被组织的妇女李某。丙的行为虽然触犯了组织他人偷越国(边)境罪与强奸罪，但只能以组织他人偷越国(边)境罪定罪量刑D、丁在拐卖妇女的过程中，强行奸淫了该妇女。丁的行为虽然触犯了拐卖妇女罪与强奸罪，但根据刑法规定，只能以拐卖妇女罪定罪量刑【参考答案】：D【考点】强奸罪及其相关犯罪【解析】对于在犯其他罪的过程中又犯强奸罪的，刑法有不同的规定。我们要以法律规定为准。选项B、D是法律明文规定不数罪并罚的。选项B以强迫卖淫罪一罪定罪；选项D以拐卖妇女罪一罪定罪。选项C是法律明文规定数罪并罚的，以组织他人偷越国(边)境罪和强奸罪数罪并罚。因此，选项B、C错误，D项正确。这个知识点可以扩大到牵连犯的认定——对于法有明文规定的牵连犯罪，只能按法律规定处理；对于法无明文规定的，才能择一重罪论处。选项A是关于强奸中的暴力行为的。如果行为人为了顺利进行强奸而对被害人实施了卡脖子、堵嘴等暴力行为，致被害人重伤、死亡，或者因强奸行为导致被害人性器官严重损伤的，只认定为强奸罪一罪，按强奸罪的结果加重犯处理；如果行为人故意杀死妇女后又奸尸的，不能认定为强奸罪，按故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚；如果行为人是因为被害妇女激烈反抗才起杀人恶念，杀人后又奸尸的，可以按强奸罪(未遂)、故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚；如果行为人在强奸中或强奸后，为了报复、灭口等，又将被害人杀害、伤害的，应当按强奸罪和故意杀人罪或者故意伤害罪数罪并罚。选项A应当按强奸罪(未遂)、故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚。《刑法》第236条规定：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑……(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”《刑法》第240条规定：“拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：……(三)奸淫被拐卖的妇女的……”《刑法》第318条规定：“组织他人偷越国(边)境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产…•一犯前款罪，对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。”《刑法》第358条规定：“组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产……(四)强奸后迫使卖淫的……”17、某厂因污染事故被环境保护部门作出以下处理：(1)责令限期治理；(2)罚款8500元；(3)赔偿受污染单位损失16000元。上述决定中属于行政处罚的是：（）A、责令限期治理B、罚款8500元C、赔偿受污染单位损失6000元D、没有【参考答案】：B【解析】根据《行政处罚法》第8条规定，行政处罚的种类为：(1)警告；(2)罚款；(3)没收违法所得、没收非法财物；(4)责令停产停业；(5)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；(6)行政拘留；(7)法律、行政法规规定的其他行政处罚。《行政处罚法》第23条规定，行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。但“责令改正”不属于行政处罚的一种。18、英国凯英公司与我国贝华公司签订合同在我国共同投资建立中外合资经营企业。现凯英公司与贝华公司之间就此合同在中国的履行发生了争议。依照我国法律规定，下列表述中哪一说法是正确的？A、如果当事人欲通过诉讼解决该争议，则该案由中国法院专属管辖B、当事人不能通过仲裁协议将该争议交仲裁机构解决C、如果双方当事人在合同中选择英国法院管辖，则我国法院没有管辖权D、如果双方当事人在合同中选择第三国法院管辖，则我国法院没有管辖权【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第244条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”本题中的纠纷是因在中国履行中外合资经营企业合同而发生的争议，因此该诉讼案件应由中国法院专属管辖，故A选项正确。《民事诉讼法意见》第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条和第二百四十六条（现为第244条）规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”即专属管辖的案件，当事人不能协议选择其他国家法院管辖，但仲裁协议可以排除专属管辖权的效力，故B选项错误。CD选项的双方当事人以协议选择其他法院管辖的方式排除中国法院的专属管辖权是无效的，中国法院对该案有专属管辖权，CD选项错误。本题的应选项为A。19、宏业公司没有从事高速公路建设施工的资质，为了承包一个高速公路建设工程，宏业公司借用了有资质的泰山公司的名义与发包方甲市交通局签订了一份书面的建设工程施工合同。合同签订后，宏业公司组织人员开始施工，并按期完成了工程。交通局经过验收，认定工程质量符合约定，但因宏业公司是以泰山公司的名义签订的合同，拒绝向宏业公司支付工程价款。下列表述正确的是哪一项？(）A、因宏业公司借用了泰山公司的名义，宏业公司不是合同的一方，交通局的主张应得到支持B、因宏业公司与交通局之间的建设工程施工合同无效，交通局可以拒付全部工程款C、宏业公司可以请求市交通局参照合同的约定支付工程价款，尽管合同无效D、交通局应当按照宏业公司与其签订的建筑工程施工合同支付全部工程价款【参考答案】：C【解析】：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条第（二）项的规定，宏业公司与交通局签订的建设工程施工合同无效。本题中，承包人就是没有资质的实际施工人宏业公司，根据该《解释》第2条的规定，承包人宏业公司可以请求交通局参照合同的约定支付工程价款。所以，C项正确，A、B、D项错误。20、根据1994年修改的《跟单信用证统一惯例》（500号）的规定，经受益人申请，银行将信用证金额全部或部分转让给一个或一个以上受益人时，必须在信用证上注明什么？A、可分割B、可转让C、可过户D、可转移【参考答案】：B【解析】：参见《跟单信用证统一惯例》（简称UCP500）第7条。21、根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定.下列哪一项办案期限是不能重新计算的?(2008年试卷二第22题)A、补充侦查完毕后的审查起诉期限B、发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限C、处理当事人回避申请后的法庭审理期限D、检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限【参考答案】：C【考点】办案期限的重新计算【解析】本题可以用排除法得出答案。《刑事诉讼法》第140条规定：人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。人民检察院审查案件。对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查.也可以自行侦查。对于补充侦查的案件，应当在1个月以内补充侦查完毕。补充侦查以2次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。对于补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的.可以作出不起诉的决定。可见，在审查起诉程序中，补充侦查完毕后，人民检察院重新计算审查起诉期限。选项A不符合题意。《刑事诉讼法》第128条第1款规定，在侦查期问。发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的。自发现之日起依照本法第124条的规定重新计算侦查羁押期限。可见，选项B中的情形需要重新计算侦查羁押期限，亦不符合题意。《刑事诉讼法》第168条第3款规定，人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。因此，选项D中的情形亦应当重新计算审理期限，不应当选。如上所述，排除了ABD选项，且法律并未规定处理当事人回避申请后的法庭审理期限需要重新计算，因此C选项为正确答案。22、甲某得知近期将发放农民专项补贴，于深夜潜入农村信用合作社，但打开保险柜后，发现空无分文即离开，甲的行为是：（）A、结果不能犯未遂B、目的不能犯未遂C、手段不能犯未遂D、对象不能犯未遂【参考答案】：D【考点】对象不能犯未遂【解析】对象不能犯未遂，是指行为人误将不具有被侵害性质的事物作为犯罪侵害的对象而导致的犯罪未遂。手段不能犯未遂，是指由于犯罪工具或者犯罪方法的无效性而造成犯罪不可能得逞。A、B项为干扰项。23、甲诉乙民间借贷纠纷，二审法院终审判决乙返还甲借款本金、利息共计50万元。判决生效后，乙拒不履行义务，甲向一审法院申请强制执行。由于乙在银行的存款余额不足，执行人员对乙占有的一辆奥迪汽车采取了执行措施。在拍卖该汽车之前，公民丙向人民法院提出，该汽车的所有人是丙，该车一直由丙借给乙使用。经审查，汽车确实是丙的。则人民法院应当如何处理？A、报院长批准，裁定对原判决中止执行B、提出意见，报上级人民法院裁定对原判决中止执行C、报院长批准，停止对该汽车的执行D、提出意见，报上级人民法院裁定停止对该汽车的执行【参考答案】：C【解析】：《执行规定》第73条规定：“执行标的物不属生效法律文书指定交付的特定物，经审查认为案外人的异议成立的，报经院长批准，停止对该标的物的执行。已经采取的执行措施应当裁定立即解除或撤销，并将该标的物交还案外人。”第75条规定：“执行上级人民法院的法律文书遇有本规定７２条规定的情形的，或执行的财产是上级人民法院裁定保全的财产时遇有本规定７３条、７４条规定的情形的，需报经上级人民法院批准。”由此可知，本题中，一审法院是执行上级法院（二审法院）的法律文书，且该汽车不属于生效法律文书指定交付的特定物，该汽车也未经二审法院采取保全措施，因此，直接适用上述第73条的规定，报经院长批准，停止对该标的物即汽车的执行。需要注意的是，本题中，人民法院不是必须执行汽车，也可以执行别的财产，所以，不应当对原判决中止执行。所以，C选项正确，应当选，ABD选项错误，不应当选。24、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司．就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性?A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】：C【知识点】缔约过失责任。【解析】：缔约过失责任是指缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法应承担的民事责任。《合同法》第42条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。甲公司得知乙公司正在丙公司谈判，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。很显然这是恶意磋商的行为。25、甲继承其父遗留的小提琴，即出卖于乙，约定于四月三日交琴。甲四月三日向乙表示愿意让与该琴所有权，但欲借用三日，乙同意，并即开具支票支付。甲又于四月四日将该琴出售于善意之丙，并即交付与丙。甲又于四月五日将该琴出卖手丁，对丁虚称该琴系借丙使用，愿将其对丙的返还请求权让与丁，以代交付，移转该琴所有权。试问谁享有该琴的所有权？A、甲B、乙C、丙D、丁【参考答案】：C【解析】：评析：本题考查物权的变动。甲继承其父遗留的小提琴，因继承法的规定取得对小提琴的所有权。甲出售该琴于乙，于4月3日向已表示愿意让与该琴所有权，但欲借用3日，乙同意。甲乙买卖合同成立生效。其交付系采用占有改定方式，即甲与乙间订立使用借贷合同，使用乙取得对小提琴的间接占有，以代交付。乙依占有改定的交付方式取得对小提琴的所有权。甲于4月4将该琴出售于丙，系出卖他人之物，乃无权处分，买卖合同效力未定，但因丙善意受让该琴的占有，由丙取得该琴所有权。甲于4月5日又将该琴出售于丁，亦属出卖他人之物，买卖合同效力未定。丁能否依善意取得制度取得对于小提琴的所有权，视丁能否善意受让该琴之占有，此占有当为占有改定。但甲对丙并无任何返还请求权可供让与，丁无从受让该琴的占有，纵属善意，也不能取得对该琴的所有权。就当事人得主张的请求权而言，基于无权处分，乙得对甲主张不当得利返还请求权及侵权行为损害赔偿请求权；基于不能交付，丁得对甲主张违约损害赔偿请求权。26、中国甲公司进口一批日产空调，合同规定以信用证支付。甲公司开出的信用证规定装船期限为1996年7月10日至7月20日，由承运人所属的“SALA”号货轮承运上述货物。“SALA”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的油轮相撞，使“SALA”号不能如期装货。“SALA”号最后于8月15日完成装货，船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单，并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节，给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求。下列关于承运人责任的选项哪个是正确的？A、延迟装货是因为不可抗力，因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单，承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求，因此不应承担任何责任D、承运人的行为是预借提单，承运人应对此承担责任【参考答案】：B【解析】：倒签提单、预借提单与保函的概念倒签提单，系指在货物装船后签发的，以早于货物实际装船日期为签发日期的提单。倒签提单是因为信用证一般规定了货物的装船期限，在货物实际装船日期晚于信用证规定的装船日期时，如果在提单上如实记载货物的实际装船日期，银行会因为提单记载的装船日期与信用证的规定不一致而拒绝结汇。为了能顺利结汇，托运人就会要求承运人倒鉴提单。与倒签提单不同，预借提单，是在货物尚未全部装船，或货物虽已由承运人接管，但尚未开始装船的情况下签发的已装船提单。此种提单的签发常常也是托运人为了顺利结汇而要求承运人签发的。本题承运人是在货物迟延装船后，而不是在货物装船前，应托运人要求签发与信用证规定一致的提单，属于倒签提单的行为。另外，根据《联合国1978年海上货物运输公约》（汉堡规则）第17条的规定，为了取得清洁提单，托运人可向承运人出具承担赔偿责任的保函。保函仅在托运人与承运人之间有效，对包括受让提单的收货人在内的任何第三方均无效。并且，如果存在欺诈，则保函无效，承运人应当赔偿第三人的损失并且不能享受责任限制。因此，本题应该选B。27、某案，一审判决被告人王某和黄某构成抢劫罪，上诉期间王某提起上诉，黄某则未提起。第二审法院决定开庭审理此案，王某和黄某都要求委托辩护人。人民法院是否应当允许？（）。A、应当允许B、应当允许王某委托辩护人，但不应允许黄某委托辩护人C、不应当允许D、法官可以自由裁量【参考答案】：A【解析】《高法解释》第252条规定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。”由此可见，王某和黄某都有权委托辩护人。A正确。28、下列关于证据的说法，错误的一项是：A、甲乙借款纠纷一案中，甲向法院提供的乙跟他商量借钱事宜的一封亲笔信，该信是间接证据B、李某诉张某侵权损害赔偿一案中，李某出示的自己被侵害时伤口的照片，该照片属于原始证据C、张三诉李四房屋租赁纠纷一案中，张三要求李四支付房租，李四提出张三未尽修缮房屋义务而使自己的财物受损的证据，主张给予赔偿，该证据属于反证D、在继承纠纷中，小王出示的一份遗嘱，证明其有权继承父亲的遗产，该遗嘱属于书证【参考答案】：C【解析】：根据证据与证明对象的关系即证据是否能够单独证明案件主要事实，可以将证据划分为直接证据与间接证据。间接证据是指不能直接证明案件的事实，但能和其他证据联系起来，共同证明和确定案件事实的证据。A选项中，商量借款的亲笔信不能直接证明借款的事实，只是和其他证据共同证明案件事实。所以，该证据是间接证据。A选项正确，不应当选。根据证据是否源于案件事实划分为原始证据和传来证据。原始证据，就是直接来源于案件客观事实的证据，即人们通常所说的“第一手材料”。B选项中，照片是对于伤口信息的固定，是源于案件的客观事实，并没有经过加工处理，而只是直接的反应事实。所以，该证据是原始证据。B选项正确，不应当选。本证与反证的分类根据是证据与证明责任承担者的关系。反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。李四提出的证据是为了证明张三未修缮好房屋给自己的财物造成了损失，是对其请求损害赔偿的主张负举证责任的，提出证明自己主张的证据，该证据是本证，而不是反证。C选项错误，应当选。书证是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。D选项中，小王出示的遗嘱是通过遗嘱的文字内容证明自己具有继承其父亲遗产的权利。所以，该遗嘱属于书证。D选项正确，不应当选。29、甲有私房两间，一间作价5万元与丙合伙办综合商店，另一间租给乙居住，现甲因资金困难需要用钱，欲将房屋转让，乙丙均予以同一价格购买，甲：A、应将整个房屋卖给乙B、应将整个房屋卖给丙C、按照房屋的使用现状，分别卖给乙和丙D、可以任意选择乙或丙作为购买者【参考答案】：C【解析】：本题涉及合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权。如果二者发生冲突，根据民法原理，合伙人的优先购买权优于承租人的优先购买权，但本题中，二者不发生冲突，各自的优先购买权及于不同的房屋，故应按照使用现状分别卖给乙和丙。30、有一批货物，已投保平安险，分两只船装运，一起运往目的港。由于航行过程中遇暴风雨的袭击，甲轮因船身颠覆，致使船上货物相互碰撞发生部分损失，而乙轮则不慎与另一货轮发生碰撞，致使船上货物发生部分损失。保险公司应如何予以赔偿？（）A、保险公司应对甲轮的货物损失予以赔偿B、保险公司不应对甲轮的货物损失予以赔偿C、保险公司应对甲乙轮的货物损失都予以赔偿D、保险公司不应对乙轮的货物损失予以赔偿【参考答案】：B【考点】平安险的承保范围【解析】保险责任包括由于运输途中遭遇自然灾害造成货物的全部损失，包括实际全损和推定全损以及由于运输工具遭受意外事故造成货物的全部或部分损失，因此，甲轮由于自然灾害造成的部分损失，保险公司不予赔偿，但是保险公司应对乙轮相互碰撞导致的部分损失赔偿。31、邢某因涉嫌强奸罪被判处有期徒刑。刑罚执行期间，邢某父母找到证人金某，证明案发时邢某正与金某在外开会，邢某父母提出申诉。法院对该案启动再审。关于原判决的执行，下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第38题)A、继续执行原判决B、由再审法院裁定中止执行原判决C、由再审法院决定中止执行原判决D、报省级法院决定中止原判决【参考答案】：B【考点】再审对原判决的处理【解析】《刑诉解释》第307条规定：“人民法院决定按照审判监督程序重新审判的案件，除人民检察院提起抗诉的外，应当制作再审决定书。再审期间不停止原判决、裁定的执行。”因此，一般来讲。法院对刑事案件启动再审后，原判决应当继续被执行。但是，最高人民法院《关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》第11条规定：“人民法院决定再审或者受理抗诉书后……原审被告人(原审上诉人)在押。再审可能改判无罪的，人民法院裁定中止执行原判决后，可以取保候审……”由此推论，刑事再审程序启动过后，若被关押的原审被告人(原审上诉人)可能被改判无罪，则原审法院应当裁定中止执行原判决。本案中原审被告人邢某被判处有期徒刑且处于服刑期间，证人金某能够证明案发时邢某在外开会，无作案可能，再审邢某可能被改判无罪，因此再审法院应当裁定中止原判决执行，选项B正确。选项A、C、D不符合法律规定。错误。[陷阱点拨]本案陷阱设置在于考生容易直接根据《刑诉解释》第307条直接作出判断误选A项，但是；如果在押的原审被告人(原审上诉人)再审可能被判处无罪，则再审法院应裁定中止执行原判决。这是“再审不停止原判决、裁定执行”规则的例外。法律法规对于例外情形的规定往往司法考试考查重点。考生应当注意掌握。32、DES术语适用于。A、铁路运输B、公路运输C、海上运输及内河运输D、多式联运【参考答案】：C【解析】：见《国际贸易术2000》：DES和DEQ适用于海运及内河运输，DDU和DDP适用于各种运输方式，DAF适用于陆地边界交货的各种运输方式。33、下列哪一项信息是县级和乡(镇)人民政府均应重点主动公开的政府信息?A、征收或征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况B、社会公益事项建设情况C、政府集中采购项目的目录、标准及实施情况D、执行计划生育政策的情况【参考答案】：A【考点】政府信息公开的范围【解析】根据《政府信息公开条例》第11条的规定：“设区的市级人民政府、县级人民政府及其部门重点公开的政府信息还应当包括下列内容：(一)城乡建设和管理的重大事项；(二)社会公益事业建设情况；(三)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况；(四)抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的管理、使用和分配情况。”第12条规定：“乡(镇)人民政府应当依照本条例第九条的规定，在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息：(一)贯彻落实国家关于农村工作政策的情况：(二)财政收支、各类专项资金的管理和使用情况：(三)乡(镇)土地利用总体规划、宅基地使用的审核情况；(四)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况；(五)乡(镇)的债权债务、筹资筹劳情况；(六)抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的发放情况；(七)乡镇集体企业及其他乡镇经济实体承包、租赁、拍卖等情况；(八)执行计划生育政策的情况。”通过对比这两个法条中列举的政府信息公开内容可知，征收或征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况属于县级和乡(镇)人民政府均应重点主动公开的政府信息。因此，选项A正确。选项B属于县级人民政府应重点主动公开的政府信息，选项D属于乡级人民政府应重点主动公开的政府信息，选项C属于县级以上人民政府及其部门应重点主动公开的政府信息。因此，选项BCD不符合题意，不应选。34、法院对公诉案件进行审查后，应当根据不同情况作出处理。据此，下列哪一选项是正确的？（）。A、对于不属于本院管辖的，应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的，应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件，没有新的事实、证据，检察院重新起诉的，应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件，检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】：B【解析】《高法解释》第117条第(一)项规定：“对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院。”因此B项正确A项错误。根据《高法解释》第177条和第117条第(一)项的规定，在宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的．人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由，并作出是否准许的裁定。人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理。因此C项错误。《高法解释》第117条第(三)项规定，法院作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决后，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理。因此D预错误。故本题正确答案为B。35、某甲将价值5万元的平房一间出租给某乙开设商店。某乙未与某甲商量，便将房子装修一新，并设置了固定柜台等设施，共花费7万元。三年后租期届至，乙要求甲支付7万元装修费，甲不同意。下面各项中不正确的是哪一项？A、房子归甲所有，但甲应向乙支付装修费7万元B、房子归甲所有，乙应根据甲的要求将房子恢复原状C、如装修方案经过甲的同意，则装修费用可依双方约定分担D、因装修费用高于房屋价值，考虑到效率原则，可以由乙支付5万元房款而取得房屋所有权【参考答案】：A【解析】：根据《城镇房屋租赁合同解释》13条规定：“承租人未经出租人同意装饰装修或者扩建发生的费用，由承租人负担。出租人请求承租人恢复原状或者赔偿损失的，人民法院应予支持。”本题中，乙未与甲商量，将房屋擅自装修，装修费用由乙承担，甲可要求乙恢复原状，A选项错误，B选项正确。该解释第12条规定：“承租人经出租人同意装饰装修，租赁期间届满时，承租人请求出租人补偿附合装饰装修费用的，不予支持。但当事人另有约定的除外。”如果装修方案经甲同意，则装修费用可依双方约定分担，C选项正确。如果装修费用高于房屋价值，可依据添附原理，由某乙支付房款而取得房屋所有权，D选项正确，本题应选A选项。36、某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?A、双方民事法律行为B、无效民事行为C、附条件民事法律行为D、不属于民事法律行为【参考答案】：D【解析】：【考查知识点】民事合同的概念。【解题思路和依据】合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C。【应注意的问题】合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同。37、国际贸易术语的作用是。A、为了明确买卖各方的风险责任和费用B、为了节省文字C、为了保密D、为了易懂【参考答案】：A【解析】：本题考点是国际贸易术语的作用。国际贸易术语是在国际贸易长期实践中形成的，它以不同的交货地点为标准，用简短的概念或英文缩写字母表示商品的价格构成以及买卖双方在交易中的费用、责任与风险的划分。故选A。38、李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留；后检察院批准将其逮捕。法院审理时发现，李某系受人教唆．且是从犯，故判处李某有期徒刑2年，缓期3年执行。后李某以自己年龄不满16周岁为由提起上诉，二审法院因此撤销原判，改判李某无罪并解除羁押。下列哪一选项是正确的?A、对于李某受到的羁押损失。国家不予赔偿B、对于一审有罪判决至二审无罪判决期闻李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿C、对于一审判决前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿D、对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失。国家应当给予赔偿【参考答案】：A【考点】刑事司法赔偿【解析】本案应区分为两个阶段，第一阶段是李某被拘留、逮捕、判处有期徒刑缓期执行；第二阶段是李某上诉至二审法院改判无罪并解除羁押。《国家赔偿法》第19条规定：“属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：……(二)依照刑法第十七条、第十八条规定不负刑事责任的人被羁押的……”《刑法>第17条规定：已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满14周岁不满18周岁的人犯罪。应当从轻或者减轻处罚。因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。本案中，李某因未满16岁而被改判无罪，符合《国家赔偿法》第19条规定的情形，对于一审判决前被羁押的期间，国家不承担赔偿责任。故选项CD错误。但是到了第二阶段，由于一审判决有期徒刑2年，缓刑3年执行，则根据《最高人民法院关于执行(中华人民共和国刑事诉讼法)若干问题的解释》(以下简称《刑诉解释》)第355条的规定：第一审人民法院判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，判决尚未发生法律效力的。不能立即交付执行。如果被宣告缓刑的罪犯在押，第一审人民法院应当先行作出变更强制措施的决定，改为监视居住或者取保候审，并立即通知有关公安机关。判决发生法律效力后．应当将法律文书送达当地公安机关。可知，人民法院不应该继续羁押李某。但是案例中，李某是在二审被改判无罪时才解除羁押的，所以一审法院确实存在错误羁押的行为。这种错误羁押行为是否应该得到国家赔偿?根据《国赔解释》第4条的规定：人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是，赔偿请求人在判决生效前被羁押，依法有权取得赔偿。可知，人民法院判处有期徒刑缓刑刑罚的人被依法改判无罪，国家不承担赔偿责任，但是在生效判决前放羁押，依法有权取得赔偿。这里的“生效判决前被羁押”包括拘留的羁押、逮捕的羁押、上诉期间的羁押。本案中，李某是因为不满刑事责任年龄而被改判无罪，依据前文分析，拘留的羁押、逮捕的羁押不能得到国家赔偿。法院在判决李某缓刑后，该判决此时并没有立即生效，如果法院按照《刑事诉讼法》的有关规定应变更强制措施，但是法院却没有变更，形成了“在判决生效前上诉期间的羁押期”，所以对于该羁押期，应该得到国家赔偿。选项39、王某为某中学初一年级的老师，其学生李某多次主动与之发生性关系；此外，王某还与网络上结识的一名自称是大学生的张某(发育成熟)进行过性交易，经查李某和张某当时都只有13岁。对于王某的行为：（）A、和李某的行为成立强奸罪，和张某的行为不成立犯罪B、和两名幼女发生性关系的行为都构成奸淫幼女罪C、和李某的行为成立奸淫幼女罪，和张某的行为不成立犯罪D、和张某的行为成立嫖宿幼女罪，和李某的行为不成立犯罪【参考答案】：A【考点】在特定犯罪构成下行为人的主观认识申“明知”的程度【解析】《最高人民法院关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》指出：行为人明知是不满14周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第236条第2款的规定，以强奸罪定罪处罚。注意司法解释关于具体罪名名称的确定，排除BCD。而行为人确实不知对方是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。40、甲公司与乙公司签订了一份货物供应合同，约定乙公司于合同签订后一周内先支付合同价款的15%，即30万元。甲公司应于收到这笔预付款后两个月内发货给乙公司，货到乙公司后，乙公司支付其余价款。乙公司依约支付给甲公司30万元预付款后，甲公司迟迟不发货，于是乙公司于合同约定的履行期届满之日催告甲公司从次日起10日内履行债务。10日经过，甲公司仍然不履行。则下列表述正确的是：A、乙公司无须通知甲公司，即可单方解除合同B、乙公司解除合同的，无权要求甲公司赔偿其遭受的损失C、乙公司解除合同的，甲公司应返还30万元预付款及其利息D、乙公司解除合同的，甲公司只能接受，无权提出异议【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”本题，乙公司享有单方解除权。《合同法》第96条第1款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”可见，解除合同需要通知对方，甲公司可以提出异议，AD选项错误。根据《合同法》第97条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”可见，解除合同与补救措施可以同时适用，B选项错误，C选项正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、关于申请回避，正确的是?（）A、申请人对人民法院决定不服，可以向该法院申请复议一次B、人民法院应在申请提出的3日内作出决定C、复议期间，被申请回避的人员，应当暂停参与本案的工作D、当事人申请回避必须说明申请回避的理由【参考答案】A,B,D【解析】根据《民事诉讼法》第48条规定，复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作，因此不选C。其余各项均符合法律规定。3、依据《专利法》的有关规定，下列哪些情况不授予专利权？A、甲发明了仿真伪钞机B、乙发明了对糖尿病特有的治疗方法C、丙发现了某植物新品种D、丁发明了某植物新品种的生产方法【参考答案】：A,B,C【解析】：ABC。本题考专利权授予的消极条件。《专利法》第5条规定：“对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。”仿真伪钞机的发明违反国家法律，故A项当选。另外三项为<专利法）第25条所规定；“对下列各项，不授予专利权：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质。”“对前款第4项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。”4、小张与小刘于2007年10月2日举行结婚典礼。同日小张将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费34元，彩色扩印公司开出一张印单交给小张，印单上事先印好了如遇意外损坏或遗失，本店赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。小张要求赔偿精神损失，彩色扩印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是不正确的？（）A、彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任B、应按照《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效C、彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿小张精神损失。D、应按照《合同法》的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销【参考答案】A,C,D【考点】格式合同中免责条款的效力【解析】《合同法》第40条规定，“格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。又根据《消费者权益保护法》第24条规定，“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效”。从规范内容来看，本案既可适用《合同法》，亦可适用《消费者权益保护法》，但根据特别法优于普通法的原则，应适用作为特别法的《消费者权益保护法》。另外，违约诉讼中的精神损害赔偿尚未获得认可，故C不能支持。5、缔约责任和缔约过错行为的特征是：()A、缔约责任发生在缔约之际B、缔约责任是过错责任C、缔约过错包括故意和过失D、缔约过错行为使合同无效【参考答案】：A,B,C【解析】：【解析】：：(1)缔约过错行为使当事人订立的合同无效，被撤销、未成立或成立未生效，原因发生在合同订立之时或订立之前，因此肯定A项。(2)缔约责任是过错责任是当前理论界的共识，因此选择B、C项。(3)缔约过错行为也可以使合同被撤销等，因此排除D项。6、下列属于合法使用的有：（）A、为抢救被突然到来的洪水所困的财物，未经许可而使用他人的卡车，卡车未受损B、为翻盖房屋而使用邻居的宅基地搭脚手架C、为避免绕远，而直接从邻地穿行至自己田里除草D、租期已满而继续交房租，房东也未提异议【参考答案】A,B,D【考点】紧急避险；相邻关系；租赁合同【解析】合法使用，是指非所有人根据法律规定或者约定使用他人财产；非法使用，是指非所有人无法律依据而使用他人财产。A对，《民通意见》第156条规定，因紧急避险造成他人损失的。如果险情是由自然原因引起，行为人采取的措施又无不当，则行为人不承担民事责任。受害人要求补偿的，可以责令受益人适当补偿。据此，A项表述是紧急避险，是非所有人根据法律规定使用他人财产，是合法使用。B对，《民法通则》第83条规定，不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。据此，B项表述是基于相邻关系而进行的使用，是合法使用。C错，《氓通意见》第100条规定，一方必须在相邻一方使用的土地上通行的，应当予以准许；因此造成损失的，应当给予适当补偿。C项表述中的情形并非必须从邻地穿行，因此不属于合法使用。D对，《合同法》第236条规定，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。据此，D项表述是合法使用。7、张某与王某共同创办了甲普通合伙企业，约定张某负责合伙事务，王某不参与合伙事务的管理和执行，但是签订10万元以上的合同需经王某同意，下列说法不正确的是：()A、王某未经张某同意，擅自以合伙企业财产向陈某提供担保，担保无效B、王某自行与乙企业签订10万元的供货合同，张某拒绝追认合同效力，合同无效C、张某与不知情的朋友李某设立了丙合伙企业，丙企业与甲企业业务相同，丙合伙企业的设立无效D、张某自行将自己的房屋以大大高于市场价的价格出售给甲企业，该买卖合同无效【参考答案】：B,C【解析】：根据《合伙企业法》第32条的规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。C选项中张某虽然违反了竞业禁止义务，但是李某不知情，况且丙合伙企业已经依法成立，所以丙企业的成立有效。张某自行与甲企业进行交易，违反了法律的规定，所以买卖合同无效。根据《合伙企业法》第37条的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。所以B项中的买卖合同有效。8、法国于1957年5月30日制定一项法律，承认凡经比利时政府认可而成立的法人，均可在法国行使其权利。这不属于下列哪些认可？A、国际立法认可B、一般认可C、概括认可D、特别认可【参考答案】：A,B,D【解析】：此规定属于典型的概括认可。9、票据债务人依下列哪些理由对持票人提出抗辩，人民法院应予支持？（）。A、张某因为重大过失取得一张票据B、李某约定交付10万元货物给王某，王某签发一张10万元的汇票给李某。但是李某一直没有按照约定交付货物。现李某向王某追索时，王某提出抗辩C、韩某以背书方式取得汇票，但该汇票背书不连续D、刘某接受万某赠与的一张票据，刘某没有给付相应对价【参考答案】A,B,C【考点】票据的抗辩【解析】根据最高人民法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第15条规定，票据债务人依照票据法第12条、第13条的规定，对持票人提出下列抗辩的，人民法院应予支持：(一)与票据债务人有直接债权债务关系并且不履行约定义务的；(二)以欺诈、偷盗或者胁迫等非法手段取得票据，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的；(三)明知票据债务人与出票人或者与持票人的前手之间存在抗辩事由而取得票据的；(四)因重大过失取得票据的；(五)其他依法不得享有票据权利的。故应选ABC10、根据《劳动合同法》的规定，劳动合同应当具备以下哪些条款？A、培训B、社会保险C、劳动合同期限D、劳动报酬【参考答案】：B,C,D【解析】：《劳动合同法》第17条规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。故A选项不是必备条款，不当选。BCD选项属于劳动合同必备条款，当选。11、某上市公司监事将持有的本公司股票卖出后第5个月又买入，以下说法错误的是：（）A、买卖股票行为无效，由此所得收益归公司B、该收益由公司董事会收回C、公司董事会不履行该法定职责的，股东有权要求监事会在30日内执行D、对于该监事，可以由监管机关给予警告，并处5万元罚款【参考答案】A,C【解析】根据《证券法》第47条的规定，董事的买卖行为有效，但是收益归公司，公司董事会应收回其所得收益，公司董事会不履行职责的，公司股东有权以自己的名义向法院起诉，监事会无权起诉。故AC错误，B正确。《证券法》第195条规定，上市公司的董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5％以上的股东，违反本法第47条的规定买卖本公司股票的，给予警告，可以并处3万元以上10万元以下的罚款。故D正确。12、张某到百胜商场准备购买一台电脑，在挑选好后，此时商场即将下班，便约定第二天上午来交钱取电脑，商场遂把张某挑好的电脑放在一边，并做上了“已卖”的标志。此时：A、张某第二天不一定必须要该台电脑，可从该商场中同型号的电脑另选一台；商场也可以另选同一型号的电脑交付给张某B、张某第二天只能请求商场交付该台电脑，商场也不能另选相同型号的电脑交付C、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由张某承担，因为合同的标的物已经特定D、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由该商场承担，因为电脑尚未交付【参考答案】：B,D【解析】：根据债的标的物是否确定，债可以分为特定之债和种类之债，在商场买卖电脑的合同通常产生种类之债，但本题中电脑已由买卖双方选定，标的物已经特定化，从而属于特定之债，故张某和商场都不能单方改变标的物，所以A项错误。B项正确。|学\法\网|买卖合同中标的物风险自交付时转移，本题中电脑尚未交付，所以风险仍然由商场承担，C项错误。D项正确。13、下列适用简易程序审理的案件中，在哪些情形下法院可以在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分适当简化?（）A、王某诉上司李某性骚扰，王某认为涉及其隐私，向法院申请对判决的事实部分进行简化，法院认为理由正当B、甲公司和乙公司的采购合同纠纷最终调解结案并由法院作了调解书C、王某和李某因遗产纠纷诉至法庭，但双方对案件事实争议不大D、甲公司诉乙公司侵犯其商业秘密，要求其停止侵权并赔偿损失，乙公司承认了其侵权但在赔偿数额方面有异议【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。适用简易程序审理的民事案件，有下列情形之一的，人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化：(1)当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的；(2)一方当事人在诉讼过程中明确表示承识对方当事人全部诉讼请求或者部分诉讼请求的；(3)当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；(4)涉及个人隐私或者商业秘密的案件，当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容，人民法院认为理由正当的；(5)当事人双方一致同意简化裁判文书的。本题中的ABCD分别对应了上述情形中的(4)(1)(3)(2)，因此正确答案是ABCD。14、关于幼儿园、学校或者其他教育机构侵权责任承担问题，下列说法正确的是：A、无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，不管幼儿园、学校或者其他教育机构有没有过错，都应当承担责任B、限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构承担的是一种过错责任C、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任D、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担连带责任【参考答案】：B,C【解析】：根据《侵权责任法》第38条的规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”可见无民事行为能力人在教育机构受侵害的，采用过错推定而不是无过错责任的归责原则，A选项错误。根据《侵权责任法》第39条的规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”可知，学校或者其他教育机构承担的是一种过错责任，即只在自己未尽到教育、管理职责的情况下，才承担责任，B选项正确。根据《侵权责任法》第40条的规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任”，C选项正确；D选项认为教育机构承担连带责任的说法错误，本题应选BC选项。15、追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由下列哪个人民法院管辖？A、各被告住所地B、原告起诉他C、原告住所地D、原告经常居住地【参考答案】：A,C【解析】：见《民事诉讼法意见》第9条。16、梁某和唐某凑钱向张某购买张某家传的古画，约定各付50%的价款，由此成立的债的关系属于哪种类型？（）A、约定之债B、特定之债C、单一之债D、按份之债【参考答案】A,B,D【考点】债的分类【解析】根据债的设定及其内容是否允许当事人以自由意思决定，债可以分为意定之债（又称约定之债）和法定之债。意定之债是指债的发生及其内容由当事人依其自由意思而为决定的债。合同之债是典型的意定之债；法定之债是指债的发生及其内容均由法律加以规定的债，不当得利之债、侵权行为之债、无因管理之债属于法定之债。本题中的古画买卖之债依梁某、张某、唐某的自由意思而发生，是意定之债，不是法定之债。A正确。根据债的标的物的属性可以将债分为特定之债和种类之债，以特定物为标的物的债称为特定之债；以种类物为标的物的债称为种类之债。本题中债的标的物是张某家传的古画，是特定物，因此本题中的债是特定之债，B正确。根据债的主体双方人数是单一的还是多数的，债可分为单一之债和多数人之债。单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人都仅为一人的债，多数人之债是指债的双方主体均为两人以上或者其中一方主体为两人以上的债。本题中一方当事人为两人。因此是多数人之债，C错误。多数人之债，根据多数人一方各自享有的权利或承担的义务以及相互间的关系，可分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的一方主体为多数，各自按照一定的份额享有权利或承担义务的债。连带之债是指债的主体一方为多数，多数人一方当事人之间有连带关系的债，所谓连带关系，是指对于当事人中一人发生效力的事项对于其他当事人同样会发生效力。本题中梁某和唐某约定了债务份额，因此是按份之债，D正确。综上，本题应选项为ABD。17、在执行程序中，委托代理人的下列哪些行为应当有委托人的特别授权?()A、代为申请执行B、代为放弃、变更民事权利C、代为进行执行和解D、代为收取执行款项【参考答案】：B,C,D【解析】：【考点】执行程序的委托代理人的权限详解：《执行规定》第22条规定，申请执行人可以委托代理人代为申请执行。委托代理人代为放弃、变更民事权利，或代为进行执行和解，或代为收取执行款项的，应当有委托人的特别授权。所以，B、C、D项正确。18、关于不动产的民事法律关系中，应适用不动产所在地法的有。A、不动产的所有权B、不动产的买卖C、不动产的租赁D、不动产的使用【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题考点是我国司法解释中关于不动产所在地法的适用范围。根据最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（修改稿）第215条的规定，不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。故选ABCD。19、在代理法律关系中，代理人承担连带责任的情形有哪些？（）A、委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任B、代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任C、第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任D、代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任【参考答案】A,B,D【考点】代理人的责任【解析】《民法通则》65条第3款规定，委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。所以选项A应当入选；《民法通则》66条第3款和第4款规定，代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的。由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。所以选项B应当入选，选项C里的行为人不是代理人，所以不选；《民法通则》第67条规定，代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的。由被代理人和代理人负连带责任。所以选项D应当入选。综上，本题的应选项是ABD、20、下列合同须登记才生效的有A、专利申请权转让合同B、专利权转让合同C、商标许可使用合同D、城市房屋租赁合同【参考答案】：A,B【解析】：本题考察登记生效的合同。在司考范围内法律明文规定的登记才生效的合同除上述两种，还有：法定登记抵押合同；（担保法41条）；专利申请权、专利权转让合同（专利法10条、实施细则14条）、合营合同（合资经营企业法3条）、合作合同（合作经营企业法5条）、转让注