第六章-著作权保护

第一节侵犯著作权的行为一、侵犯著作权行为的概念与构成——指未经作者或其他著作权人同意，又无法律上的根据，擅自对著作权作品进行利用或以其他非法手段行使著作权人专有权利的行为。法律上的依据:专有权利:第一页，共56页。侵犯著作权的行为，须具备以下三个要件：1、要有侵权的事实即行为人未经著作权人（或邻接权人）许可，不按著作权法规定的使用条件，擅自使用著作权人的作品以及表演、音像制品和广播电视节目。这种侵权行为既可能是对他人的著作人身权造成了侵害，也可能对他人的著作财产权造成侵害，还可能同时侵害他人的著作人身权和财产权——复合侵权行为。第二页，共56页。许多著作权侵权行为往往属于复合性质的侵权行为，如剽窃他人作品的行为，不仅侵犯了作者复制作品的权利，也侵犯了署名权，也有可能侵犯了修改权、保护作品完整权。如擅自发表他人作品，除了侵犯发表权外，根据其发表的方式，还可能侵犯作者的展览权、广播权或信息网络传播权。第三页，共56页。著作权是无形财产权，因而在很多情况下并不表现为既有经济权益的减损，而是一种应得利益的损失.所以原则上只要他人不当地行使了专属于著作权人的作品使用权，就可以肯定经济损失已经发生，需要进一步判断的只是损失大小的问题。例如未经许可盗印他人图书的行为本身就直接损害了著作权，而不必考虑盗版图书是尚放在仓库还是已经流入了市场的问题。第四页，共56页。2、行为具有违法性著作权是一种绝对权，任何人都负有不得侵犯该项权利的不作为义务。他人在使用著作权作品时，必须尊重著作权法及其他法律的有关规定，如果行为人违反了法律的规定，其行为即具有违法性。判断一行为是否违法不应当仅仅考虑《著作权法》第46、47条的规定，而应着重考查其是否危害著作权法赋予著作权人和邻接权人的权利。被告无法以合理使用或其他法定事由为抗辩。第五页，共56页。2、行为具有违法性3、行为人有过错。所谓过错，即指侵权人对其侵权行为及其后果所抱的心理状态，包括故意和过失两种形式。故意：有的情况下，法律明文规定以故意为侵权责任要件。例如著作权法第48条第6、7项，《信息网络传播权保护条例》第23条第六页，共56页。（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；第七页，共56页。“网络服务提供者为服务对象提供搜索或者链接服务，在接到权利人的通知书后，根据本条例规定断开与侵权的作品、表演、录音录像制品的链接的，不承担赔偿责任；但是，明知或者应知所链接的作品、表演、录音录像制品侵权的，应当承担共同侵权责任。”第八页，共56页。过失：在判断过失是否成立时应该把主客观因素结合起来,看当事人是否应注意、能注意而未注意。例如：出版社、发行单位对自己所出版的作品是否侵权有审查的义务。如它仅在合同中约定侵权责任由对方承担而未进行必要的审查，则其主观上即存在过错。第九页，共56页。在有的情况下，法律明文规定行为人具有过关过错，应该承担相应的责任，即是过错推定。《著作权法》53条规定，有关作品、制品的复制者、传播者若不能证明有合法来源或者授权，应当承担相应的责任。第十页，共56页。二、侵权行为的种类关于侵权行为的具体表现形式的规定，目前各国立法主要采取三种方式；其一，概括式；其二，采取列举式；其三，正面规定著作权保护的内容。第十一页，共56页。从侵权行为的表现形式来区分，又可以将著作权侵权行为分为直接侵权行为和间接侵权行为。直接侵权行为是未经著作权人许可，也没有其他合法理由，直接从事了著作权法规定的属于著作权人排他权利范围内的行为。《著作权法》第47、48条规定了直接侵权行为的主要形式。第十二页，共56页。间接侵权行为——是指故意为直接侵权行为提供帮助或条件的行为，即被控侵权者并未从事直接侵害著作权的行为，如复制、发行、播放、展览等，但故意为他人从事这种行为提供帮助或条件。如：《信息网络传播权保护条例》第19条：“（一）故意制造、进口或者向他人提供主要用于避开、破坏技术措施的装置或者部件，或者故意为他人避开或者破坏技术措施提供技术服务的”第十三页，共56页。二、侵权行为的种类依我国著作权法第47、48条的规定，侵犯著作权法的行为主要有以下19种：1、未经著作权人许可，发表其作品的行为。实践中，侵犯发表权的行为大都同侵犯某种使用权在一起。第十四页，共56页。2、未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的行为。分为两种情况：其一，合作作品发表后，合作作者之一或者一部分抢先以自己的名义单独发表作品，侵犯了其他合作作者的发表权。其二，将已发表的合作作品又经过改编、加工，形成一部新的改编作品后，未经原合作作者的许可就以本人的名义，从而侵犯其他合作作者的改编权。第十五页，共56页。3、没有参加创作为谋取个人名利，在他人作品上署名的行为。不论作者是否同意还是被迫，违反诚实信用原则的行为，都是对作者署名权的侵犯。对已经实施了侵权行为并造成后果的，可以认定为无效，并追究行为人的侵权责任。第十六页，共56页。4、歪曲、篡改他人作品的行为这种行为侵害了作者保护其作品的内容、观点、形式等不受歪曲、篡改的权利。歪曲、篡改他人作品既可能是在取得作者授权修改作品的情况下，对作品进行超越修改权限的实质性改动，以致于违背作者原意，曲解作者观点，破坏作品的艺术风格，也可能根本就未经作者授权而对作品擅自进行歪曲、篡改。第十七页，共56页。这类侵权行为主要表现为：在改编、翻译、注释、整理、汇编他人作品摄制成电影作品、电视作品时、没有按照被利用的作品的原意进行利用，歪曲了原作的原意；出版部门对稿件编辑加工时歪曲、篡改了作品的原意；将作品用于有损作者尊严的场合。第十八页，共56页。5、未经著作权人的许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的行为。这种行为不以主观上具有赢利为目的作成立要件。比如，20世纪90年代中国美术家协会未经许可，且在作者一再声明制止的情况下，将青年画家黄鸣的油画《三把椅子》送到境外展览，就被法院认定为侵权。第十九页，共56页。6、使用他人作品应当支付报酬而未支付的行为。这主要指那些使用他人已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬的情况。即“法定许可”。第二十页，共56页。7、剽窃他人作品的行为根据《现代汉语词典》的解释，剽窃是指抄袭、窃取别人的著作，把别人的作品或语句当作自己的。有学者认为，剽窃在汉语里与抄袭同义。剽窃指的就是将他人作品中所包含的独创性的内容全部或部分地据为己有，将其当作自己的作品公之于世。吴汉东：指将他人创作的作品当作自己创作的作品发表的行为。第二十一页，共56页。7、剽窃他人作品的行为剽窃一般分为两种：一种是赤裸裸的依样画葫芦的剽窃，把他人的作品全部或几乎全部作为自己的作品的行为。（字面相似）一种是较巧妙的隐蔽的剽窃行为，剽窃者企图掩盖其行为，将别人的作品的主要或独创性部分的内容据为己有。（非字面相似或实质相似）第二十二页，共56页。8、未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或与著作权有关的权利人的许可，出租其作品或者录音录像制品的行为。9、未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的行为。10、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演或者录制其表演的行为。第二十三页，共56页。11、未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的行为。（但法定许可和合理使用的情形除外）12、出版他人享有专有出版权的图书的行为。13、未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其作品的行为。14、未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络传播其制作的录音录像制品的行为。这是对音像制作者权利的侵犯。15、未经广播电台、电视台许可，播放、复制其制作的广播、电视节目的行为。第二十四页，共56页。16、未经著作权人或与著作权有关的权利人的许可，故意避开或者破坏权利人为其作品或录音录像制品等采取的保护著作权或与著作权有关的权利的技术措施的行为。17、未经著作权人或与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的行为。18、制作、出售假冒他人署名的作品的行为。19、其他侵犯著作权以及与著作权有关的权利的行为。第二十五页，共56页。第二节侵犯著作权的法律责任指侵权行为人违反著作权法的规定，对著作权人享有的人身权和财产权或者对作品传播者享有的邻接权造成损害时，依法应承担的法律后果。1、民事责任著作权是民事权利的一种，对于侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为，法律要求行为人承担对受害人承担主要以补偿损失为目的的民事责任。第二十六页，共56页。（1）停止侵害是指侵权行为人正在实施侵害他人著作权和与著作权有关的权益时，权利人为了防止损害后果的扩大，有权制止正在实施的侵权行为，要求其停止侵害。例如，未经表演者许可，从现场直播其表演或者公开传送其现场表演，或者正在现场录制其表演时，表演者有权要求侵权行为人立即停止这些侵权行为。第二十七页，共56页。

（2）消除影响、赔礼道歉，是指非财产性承担民事责任的方式，主要适用于侵犯权利人人身权的行为所应承担的民事责任。适用时，原则上应当是侵权行为人在多大范围造成的影响，仍应在多大范围内消除影响，赔礼道歉。也可以以双方当事人约定的方式消除影响，赔礼道歉，例如，当面赔礼道歉，在一定的场合公开赔礼道歉，也可以在某一种报刊上刊登赔礼道歉的文函等。

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（3）赔偿损失是指侵权行为人造成著作权以及与著作权有关的权益的损失时，应当以其财产赔偿权利人的经济损失。赔偿损失是一种较为普遍适用的承担民事责任的方式，除适用侵权责任外，也适用于违约责任。第二十九页，共56页。第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。第三十页，共56页。仅有管理作品财产权利的集体管理组织无权要求侵权人赔礼道歉在中国音乐著作权协会诉北京腾图电子出版社有限公司侵犯著作权案中，音乐著作权协会与有关音乐作品著作权人签定合同，由著作权人将其作品的公开表演权、广播权、录制发行权以信托的方式委托音乐著作权协会管理，音乐著作权协会有权以自己的名义提起诉讼。被告使用了其中的音乐作品制成了MP3制品，但没向音协支付作品使用费。音协起诉要求被告支付使用费，并赔礼道歉。一审法院支持了支付作品使用费的主张，但对赔礼道歉的请求第三十一页，共56页。一审法院认为，中国音乐著作权协会管理的仅为著作部分财产权，在被告已对侵权行为承担赔偿责任的情况下，原告的主张不应支持。北京市高院维持了对这一问题的判决。本案中，被告侵犯的是财产权，承担停止侵害、赔偿损失的责任即可。原告要求其承担属于侵犯人身权的责任超出了被告应承担的责任的范围。其次，原告只具有管理作品的公开表演权、广播权、录制发行权等，没有维护著作人身权的权利。因此，即使本案即使侵犯了著作权人的人身权，原告也无权就此提出诉讼。仅有管理作品财产权利的集体管理组织无权要求侵权人赔礼道歉第三十二页，共56页。2、行政责任行政责任是指国家著作权行政管理机关依照法律规定，对侵犯著作权或与著作权有关的权利的行为给予的行政制裁。一般侵权行为只需承担民事责任，但对某些严重的侵权行为，除承担民事责任外，尚须承担行政责任。这是因为这些行为不仅严重地侵害了他人的著作权或邻接权外，而且破坏了国家的的书刊、音像、演出、广播等事业的行政管理，扰乱了社会主义文化市场秩序。第三十三页，共56页。2、可以处于行政责任的侵权行为1）未经著作权人许可，复制、发行表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向社会公众传播其作品的行为，著作权法另有规定的除外。2）出版他人享有专有出版权的图书的行为。3）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的行为。著作权另有规定的除外。第三十四页，共56页。2、可以处于行政责任的侵权行为4）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向社会公众传播其制作的录音录像制品的行为。著作权另有规定的除外。5）未经许可，播放或者复制电视广播、电视的行为。著作权另有规定的除外。6）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等所采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的行为，法律法规另有规定的除外。第三十五页，共56页。2、可以处于行政责任的侵权行为7）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的行为，法律、法规另有规定的除外。8）制作、出售假冒他人署名的作品的行为。第三十六页，共56页。

规定的侵权行为从性质和后果上看，要严重一些。本条规定的侵权行为不仅侵害了著作权人的权利以及与著作权有关的权益，同时，扰乱了文化市场的秩序，损害了社会公共利益。因此，本条除规定侵权行为人应当承担民事责任外，还规定可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可以处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第三十七页，共56页。行政处罚的方式：1）责令停止侵权行为；2）没收违法所得，即对侵权行为人违法所得的稿酬和利润予以没收，没收的对象是违反《著作权法》规定和有关行政法规的规定，违法制作的复制品和违法所得的收入。第三十八页，共56页。行政处罚的方式：3）没收、销毁侵权复制品。4）罚款。5）情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等。第三十九页，共56页。下列关于侵犯著作权行为的表述，正确的是：A．剽窃他人作品的侵权行为，既要承担民事责任，又要承担行政责任B．没有参与创作，为谋取个人名利而在他人作品上署名的，属于侵犯著作权的行为C．制作出售假冒他人署名的美术作品，虽属侵犯著作权的行为，但只要承担民事责任D．规避技术措施的侵犯著作权的行为，主观上必须为故意第四十页，共56页。根据《著作权法》规定，下列各行为中，哪些不仅应承担民事责任，还可由著作权行政管理部给予行政处罚？（）A.未经论文作者许可，发表其论文的B.未经演唱者许可，对其表演制作录音带出版C.未经钢琴演奏者许可，从现场直播其独奏音乐会D.未经教学录像制作者许可，复制发行其制作的录像的第四十一页，共56页。3、刑事责任现行著作权法规定对第48条所列的侵权行为构成犯罪的，依法追究刑事责任。《刑法》第217条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第四十二页，共56页。第三节执行措施一、诉前权利保全《著作权法》50条规定：“著作权人或与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院适用前款申请，适用《民诉法》第93条、96条和99条的规定。”第四十三页，共56页。本条是新增加的规定。在对著作权案件的审判过程中，经常发生由于没有及时采取措施，侵权行为没有得到及时制止，致使损害后果扩大。等到诉讼中，有关侵权制品、侵权工具、设备等证据和财物已经转移或者灭失，难以证实行为人的侵权事实，即使胜诉了，也难以执行，致使著作权人得不到应有的保护。第四十四页，共56页。申请诉前权利保全应符合以下条件1）申请人应当是著作权人或与著作权有关的权利人与邻接权人。2）提出请求的前提，一是要有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为；二是如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害，3）提出请求的时间为起诉前。4）提出请求的对象是人民法院。第四十五页，共56页。指法院依据申请人、当事人请求，对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。“第五十一条为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，著作权人或者与著作权有关的权利人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除保全措施。”二、诉前证据保全第四十六页，共56页。二、诉前证据保全实质要件：第一，只有权利人才能提出申请，即著作权人或与著作权有关的权利人，才能向法院提出此类申请。第二，证据有灭失或以后难以取得的可能性。例如作为物证的物品有毁损、变质或消灭的可能性，一旦毁损、灭失以后就难以取得证明。还包括另一方当事人有毁灭证据的可能，如销毁书证、物证等。第三，只能为制止侵权行为而申请证据保全，合同纠纷不适用本条规定。第四十七页，共56页。形式要件：

第一，权利人应当在诉讼前提出书面申请。说明申请证据保全的理由和所需要保全的证据的种类、名称、特征、地点等。

第二，人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。提供担保的主要方法是由申请人交纳诉讼保证金，或提供与之相当的担保，以防止申请人滥用权利。

第三，人民法院接受申请后，必须在四十八小时内裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

第四，对证据保全的方法。对证人证言的保全，法院可以制作证人证言笔录或录音；对物证或现场的保全，法院可以进行勘验，制作勘验笔录、绘画、拍照、摄像等；对有可能被毁灭的书证、物证、视听资料等，法院可以采取查封、扣押等措施。

第五，申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除保全措施。

第四十八页，共56页。三、人民法院依法处置权《著作权法》第52条规定：“人民法院审理案件，对于侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，可以没收违法所得、侵权复制品以及违法活动的财物”。这可以使侵权人再不能进行侵权活动。人民法院在审理民事案件时对民事违法行为可以给予民事制裁的规定。此项规定是有关国际公约中强调司法救济的具体体现，也是多年来理论界与实务界呼吁从严管理的结果。第四十九页，共56页。第四节著作权纠纷的调处著作权侵权纠纷是指著作权人与作品使用人或其他任何第三人之间，就著作权的行使而发生的争执。包括著作权侵权纠纷和著作权合同纠纷。