第四编商标权(上)

主讲人：锁福涛E-mail:sft117@163.com第四编商标权

Trademark

课程内容细数史上的商标投资之最来源人民网/n/2012/0912/c136655-18984630.html“现代”——最霸气的商标投资

最霸气的商标投资当属商标投资第一人章鹏飞的“现代”商标了。上个世纪90年代在大多数人还不知道商标是个什么概念的时候，浙江杭州一个叫章鹏飞的一口气在商标整个45个类别下注册了“现代”商标。2002年10月，韩国现代集团与北京汽车投资公司合资，成立了北京现代汽车公司，然而令韩国现代想不到的是，汽车上市后，他们才发现，“现代”商标早在1996年2月14日就被浙江的章鹏飞注册。同时出现两个“现代”，明显存在商标侵权的问题，而侵权的背后肯定有经济利益的冲突。但是商标权在章鹏飞手中，韩方无计可施。经过数论谈判，最终，章鹏飞将自己名下汽车类的“现代”商标转让给韩国现代汽车集团，同时获得现代汽车在浙江省的总经销权，据说这个省级总经销权估价大约4000万元。章鹏飞在杭州开了一个现代汽车的4S店，正式进军汽车销售业，当年的销售额就达到了4个亿。“Ipad”——最意外的商标投资Ipad商标投资纯属意外。2001年深圳唯冠还在生产一种互联网个人接入设备。起名为ipad，其英文含义为“InternetPersonalAccessDevice”。而ipad恰好是这个设备的英文缩写。深圳唯冠因此注册了ipad商标。因为唯冠是当时的全球四大知名显示器生产巨头之一，因为在除中国外的很多国家也注册了ipad商标。唯冠生产的设备销售不尽人意，慢慢放弃了生产。Ipad商标也就搁置一旁。随后唯冠因各种原因宣布破产，债务高达数十亿八年后，美国苹果生产一款“ipad”商标平板电脑。当ipad在中国进行销售后，商标侵权纠纷接踵而来。开始了长达几年的商标纠纷案。2012年7月2日，苹果公司与深圳唯冠就iPad商标案达成和解，苹果公司向深圳唯冠公司支付6000万美元。唯冠集团的柳暗花明又一村全靠ipad商标，但是注册ipad商标绝对是意料之外的投资。4个字母换来了6000万美元的价值。不仅最意外，而且最昂贵。“王老吉”——最悲催的商标投资

1995年，广药集团宣布将红罐王老吉的生产销售权益“出租”给了香港加多宝集团，而广药自己生产绿色利乐包装的王老吉凉茶。虽然95年开始，加多宝就开始生产红罐装王老吉，但彼时的王老吉和现在可不能同日而语。当时的王老吉只是一个在广东、浙南地区销量稳定，盈利状况良好的区域性品牌，陈鸿道和加多宝还没有把“王老吉”作为自己的主打品牌推向全国。最开始的王老吉半温半火，一直处于“半药半茶”的尴尬境地，在茶类不能与康师傅、统一等茶饮料抗衡，在药类又起步到显著疗效。加多宝在茶饮料市场经历了一连串戏剧性的起落之后惨遭滑铁卢。痛定思痛，新败之后的陈鸿道却从败局中发现了胜机——王老吉才是加多宝的机会。也正是从2003年开始，陈鸿道开始着手他的再造王老吉之旅，他聘请成美公司对“王老吉”进行了重新定位——明确了红罐王老吉是在“饮料”行业中竞争，竞争对手应是其他饮料;品牌定位为“预防上火的饮料”，独特的价值在于——喝红罐王老吉能预防上火，让消费者无忧地尽情享受生活，并开始大量投放“怕上火喝王老吉”的广告，甚至拍摄了一部讲述王老吉凉茶创始人行医的电视剧《岭南药侠》。至此，陈鸿道可以说是再造了王老吉。但是到因为商标授权之后商标价值升值，广药与加多宝因为王老吉商标的利益分配闹僵了。一怒之下广药收回了加多宝打造了十七年“王老吉”商标。现在“王老吉”商标的市值已经达到1080亿。第十八章商标概述1商标及其功能2商标的分类3商标与商业标记一、商标及其功能1、商标的含义和特征（1）概念商标是指商品的生产经营者在其商品或服务上使用的，由文字、图形、字母、数字、颜色、三维标志或其组合构成的，具有显著特征、便于识别商品或服务来源的标记。（2）特征①商标是区别商品或服务来源的标记。②商标是用于商品或服务上的标记。③商标的构成要素应具有显著性。商标的显著性是商标的本质属性，是商标能够获得注册的基本条件。2、商标的功能商标的功能，是指商标在商品生产、交换或提供服务的过程中所具有的价值。①来源区分功能。商标的基本作用是区别不同的商品生产者和服务提供者，标明商品的出处。②品质表示功能。商标是对企业各项品质的表征，商标标明商品或服务品质的功能比表示商品与服务来源的功能更重要。③商品宣传功能。在市场竞争中，利用商标进行广告宣传，可迅速为企业打开商品的销路。商标被称为商品的“无声推销员”。④文化展示功能。一个企业商标的构成、表现形式以及宣传方式也在向社会传递着该企业的文化。二、商标的分类

1．视觉商标、听觉商标和味觉商标视觉商标、听觉商标和味觉商标是根据商标的结构或者外观状态来划分的，我国《商标法》目前尚未对听觉商标和味觉商标提供保护。（1）视觉商标

视觉商标是指商标的构成要素为可视性的文字、图形、字母、数字、颜色、三维标志及其组合的标记。视觉商标包括平面商标和立体商标两种。①平面商标，即商品的标记均呈现在一个水平面上的商标，包括以下几类：a．文字商标，即商标的构成要素为纯文字，不含其他图形成分的商标。b．图形商标，即由纯图形要素构成的商标。c．数字商标，即由表述数目的文字或符号所构成的商标。d．字母商标，即由外文字母或中文拼音字母等书写单位构成的商标。e．颜色商标，即由不同颜色为要素组成的商标。f．组合商标，即由上述文字、图形、字母、数字、颜色组合而成的商标。②立体商标，即以产品的外形或产品的长、宽、高三维标志为构成要素的商标。我国《商标法》在2001年修改后，增加了对立体商标的保护。（2）听觉商标听觉商标又称音响商标，是指以音符编成的一组音乐或以某种特殊声音作为商品或服务的标记。它可以是自然界中真实的声音，也可以是人工合成的声音。（3）味觉商标味觉商标又称气味商标，是指以某种特殊气味作为区别不同商品和服务项目的商标。目前，味觉商标只在个别国家得到承认。如国外有一面包房的主人，将本店烤制的面包的独特香味作为味觉商标申请注册。美国在20世纪90年代初，将一种用在缝纫线上的特殊香味作为味觉商标予以保护。2．商品商标和服务商标

按商标的使用对象来划分，可将商标划分为商品商标和服务商标。（1）商品商标商品的生产者或经营者，为了使自己生产或经营的商品与他人生产或经营的商品相区分而使用的标志。（2）服务商标服务商标是指提供服务的经营者，为将自己提供的服务与他人提供的服务相区别而使用的标志。服务商标由文字、图形或者其组合构成。3．制造商标和销售商标按商标的使用者来划分，可以分为制造商标和销售商标。（1）制造商标，又称生产商标，是指生产者在自己制造的商品上使用的标志。（2）销售商标，又称商业商标，是指商品的销售者使用的标志。4．联合商标和防御商标按商标的使用目的来划分，又可分为联合商标和防御商标。我国《商标法》未对联合商标和防御商标作出规定。但在商标实务中，已经有企业申请注册了这两种商标。（1）联合商标①联合商标，是指同一个商标所有人在同一种商品或类似商品上注册使用的若干个近似商标。在这些近似商标中，首先注册的或者主要使用的商标为主商标，其他的商标为该主商标的联合商标。②特点：a．联合商标不得分开转让；b．联合商标不受3年不使用规定之限；c．联合商标的注册可起到积极的防卫作用；d．联合商标可起到商标储备作用。③我国对联合商标的保护我国《商标法》对联合商标未作明确规定，但《商标法实施条例》第25条第2款对联合商标作了间接规定。

“娃哈哈”为AD钙奶的商标，为防止他人侵权，该公司又注册了“哇哈哈”“哈娃哈”、“哈哈娃”、“娃娃哈”、“Waha—ha”等商标。其中，“娃哈哈”为主商标，其他的商标为“娃哈哈”的联合商标。红桃K集团为保护其“红桃K”商标不受侵害，对‘‘红心K”、“黑桃K”、“红桃A”、“黑桃Q”等33个容易使消费者误认的商标进行了联合注册。（2）防御商标①防御商标，是指驰名商标所有人在不同类别的商品或者服务上注册若干个相同的商标。原来的商标为主商标，注册在其他类别的商品或服务上的同一个商标为防御商标。日本索尼电气公司的商标“SONY”，设计独特，具有很强的识别性，该公司不仅在电器上申请注册了“SONY”商标，还在自行车、食品等商品上注册了“SONY”商标。②特点：a．防御商标的注册人一般为驰名商标的所有人；b．防御商标的构成要素应特别显著；c．防御商标的注册较困难。③防御商标和联合商标的关系a．防御商标和联合商标的功能相同。两者均为保护驰名商标不受侵害，防止他人影射。b．两者存在着很大的区别：第一，防御商标与其注册的正商标为相同的商标；联合商标则是与其注册的主商标不同却近似的若干商标群。第二，防御商标的注册范围一般与主商标所核定适用的范围不相同，是在其他的商品类别和服务项目上；而联合商标的注册则是在与主商标核定使用的商品相同或类似的商品上。第三，防御商标的注册人一般为驰名商标的所有人，而且申请较难获准；联合商标的注册人不一定是驰名商标所有人。④对防御商标的保护目前只有部分国家或地区对防御商标给予保护。我国现行《商标法》未对防御商标加以规定，但对防御商标的注册和保护在商标实践中早已开始。第十九章商标注册1商标注册的原则2商标注册的条件3商标注册的申请4商标注册的审核一、商标注册的原则

1．商标注册的概念商标注册是指商标申请人为了取得商标专用权，将其使用和准备使用的商标，依照法定的条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，经商标局审查核准，予以注册的法律制度。2．商标注册的原则（1）注册原则注册原则是指商标专用权通过注册取得。申请的商标符合法律规定的条件，商标局经过核准，申请人便取得该商标的专用权，受法律保护。（2）自愿注册和强制注册相结合的原则自愿注册原则是指商标使用人根据需要，自行决定是否申请商标注册。在实行商标自愿注册的同时，对少数商品上使用的商标实行强制注册，如人用药品和烟草制品的商标必须申请注册，未经核准注册的，不得在市场上销售。（3）申请在先和使用在先相结合的原则这种原则在实践中容易操作，我国商标申请是以申请在先原则为主，同时以使用在先原则为补充。二、商标注册的条件

1．商标注册申请人根据我国《商标法》及其实施条例的规定，商标注册的申请人包括：（1）自然人；（2）法人；（3）其他组织；（4）共同申请人；（5）外国人或者外国企业。2．申请注册的商标应具备的条件（1）必须符合法定的构成要素。主要是视觉商标，包括平面商标和立体商标以及颜色组合商标。其中，立体商标和颜色组合商标是《商标法》为适应我国参加的《知识产权协定》的要求，在修改后新增加的商标种类。（2）具有显著性。指商标应具有可识别性和独特性，要求商标的构成要素立意新颖，独具风格。（3）不得和他人的在先权相冲突。在先权是指他人在先已经合法取得的权利，包括商号权、外观设计权、版权、地理标志权、姓名权和肖像权等。（4）不得使用法律禁止使用的标志。A.不得作为商标使用的标志（《商标法》第l0条）（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外；（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（六）带有民族歧视性的；（七）带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的；（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的商标继续有效。B.不得作为商标注册的标志(《商标法》第11条)（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。第十二条以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。第二十章商标权的内容、取得与终止1商标权的概念内容及特征2商标权的取得3商标权的期限与注册商标的续展4商标权的终止一、商标权的概念、内容及特征

1．商标权的概念（1）概念商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。在我国，商标权实际上是指注册商标专用权。（2）注册商标与未注册商标的区别①注册商标的所有人可以排除他人在同一种商品或类似商品上注册相同或近似商标；未注册商标所有人如自己不申请注册，他人就有可能先申请注册并取得专用权。②他人假冒使用注册商标，即构成对权利的侵害，非法使用人应承担法律责任；而未注册商标不得对抗其他人的使用，先使用人没有依商标法请求诉讼保护的权利。③在核定使用的商品上使用核准注册的商标，是商标所有人的权利，不涉及他人商标专用权的问题；而未注册商标的使用，一旦与他人的注册商标构成了混同，即可能构成侵权。2．商标权的内容（1）使用权商标权人对其注册商标享有充分支配和完全使用的权利。（2）禁止权商标权人禁止他人未经其许可擅自使用其注册商标的权利。（3）使用权与禁止权的区别①使用权涉及的是注册人使用注册商标的问题，注册人行使使用权时受到两方面限制：a．只限于商标主管机关核定商品；使用的商品，而不能用于其他类似的商品。b．只限于商标主管机关核准注册的文字、图形，而不能超出核准范围使用近似的文字、图形。②禁止权涉及的是对抗他人非法使用注册商标的问题。禁止权的效力涉及以下四种情形：a．在同一种商品上使用相同的商标；b．在同一种商品上使用近似商标；c．在类似商品上使用相同商标；d．在类似商品上使用近似商标。二、商标权的期限与注册商标的续展

1．商标权的保护期限商标权的保护期限，是指注册商标所有人享有的商标专用权的有效期限。我国《商标法》第37条规定：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。2．商标权的续展商标权的续展，是指注册商标所有人为了在注册商标有效期满后，继续享有注册商标专用权，按规定申请并经批准延续其注册商标有效期的一种制度。第四十条注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续；在此期间未能办理的，可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年，自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的，注销其注册商标。商标局应当对续展注册的商标予以公告。ipad商标侵权案2000年，唯冠旗下的唯冠台北公司在多个国家与地区分别注册了iPad商标。2001年，唯冠国际旗下唯冠科技（深圳）有限公司在中国内地注册了iPad商标的