第5章合同的商签与履行

第5章合同的商签与履行合同理论合同法律制度工程建设合同体系合同的订立与效力常见合同的主要内容合同的履行施工合同示范文本

一、什么是合同

5.1.1合同的概念

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。有血肉之躯的，能够思考问题，有欲望，能够从事劳动等活动的人。

具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享受民事权利和承担民事义务的组织。没有取得法人资格，有一定的经费、财产的组织体。5.1.2工程建设合同的含义是对工程建设中涉及到的合同的总称，如建筑工程勘察合同，建设工程设计合同，建设工程施工合同….5.1.3合同的类型

1）总价合同特点：①评标时易于确定报价最低的承包商，易支付计算；②承包商风险大。③要求准备详细全面的设计图纸和各项说明。

适用范围

工程量不太大且能精确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目；

2）单价合同

特点：①量价分离，量变价不变②风险合理分摊③合同成立关键在于双方对单价和工程量计算方法的确认适用范围:

适用项目很广，大多用于工期长、技术复杂、大型复杂工程的施工，以及为了缩短建设周期，初步设计完成后就进行施工招标的工程。3）成本加酬金合同成本加固定百分比酬金合同成本固定酬金合同成本加浮动酬金合同特点：①业主风险大；②业主对工程总造价不易控制。适用范围：需要立即开展工作，或新型工程项目，或工程内容及技术经济指标未确定的项目。例1

：（）通常其只适用于一些紧急工程项目、新型工程项目或对项目工程内容及技术经济指标未确定的项目和一些风险较大的项目。A.总价合同B.单价合同C.成本加酬金合同D.分包合同5.3建设工程合同体系合同的生命期招标公告资格预审招标文件投标文件开标投标截止日评标定标中标签订合同开工竣工保修结束要约邀请要约承诺投标有效期合同有效期合同签订阶段合同履行阶段

建设工程合同是指在工程建设过程中发包人与承包人依法订立的、明确双方权利义务关系的协议。在建设工程合同中，承包人的主要义务是进行工程建设，权利是得到工程价款；发包人的主要义务是支付工程价款，权利是得到完整、符合约定的建筑产品。在建设工程中，主要的建设合同关系如图所示。5.3.2建设工程合同的概念图

建设工程合同关系例2

（）是指发包人将建设工程的勘察、设计、施工等的每一项分别发包给一个承包商的合同。A.建设工程总承包合同B.建设工程承包合同C.成本加酬金合同D.分包合同5.4合同的订立与效力

合同的订立程序，一般可分为要约和承诺两个阶段。要约人发出要约，受要约人对要约表示承诺，就达成了一项合同。要约要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。发出要约的一方称要约人，接收要约的一方称受要约人。成立条件：1.要约人应是具有缔约能力的特定人2.要约的内容须具体、确定3.要约具有缔结合同的目的，并表示要约人受其约束4.要约人必须发给要约人希望与其订立合同的受要约人5.要约应以明示方式发出6.要约必须送达于受要约人承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。构成条件：必须由受要约人向要约人作出必须在要约有效期内作出内容必须与要约内容一致，对要约内容的同意承诺的生效和撤回承诺生效时一般即合同成立时间。但是英美法系和大陆法系对这一规定却存在重大分歧，前者采用“投递生效”即承诺于发出时生效；后者采用“到达生效”即承诺到达时生效。《通则》与联合国《国际货物买卖合同公约》一样，采用到达生效原则，但如果当事人可用行为作为承诺于做出该行为时生效。根据《通则》规定承诺在生效前，受要约人可随时撤回承诺。要约邀请它是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请的常见形式：寄送的价目表

拍卖公告

商业广告

招标公告

要约邀请：《合同法》第15条规定，是希望他人向自己发出要约的意思表示

两者的区别：要约以邀请对方和自己订立合同为目的，要约邀请则以邀请对方向自己发出要约为目的；对要约的接受构成承诺，对要约邀请的接受只构成要约；要约是法律行为，要约人发出要约后受要约的约束，一旦要约被对方接受，合同即告成立，要约邀请通常不产生法律上的权利义务关系。两者性质不同，法律后果也不一样。

例3.以下关于要约的表述，不正确的是（

）。A.要约是意思表示

B.要约与要约邀请是同一含义C.要约的内容须具体确定

D.要约应表明相对人承诺即受其拘束例4.

甲公司因建楼急需水泥，遂向乙水泥厂发函，称：“我公司愿购贵厂XX型水泥50吨，单价300元/吨，货到付款。”第二天乙水泥厂即向甲公司发出货物。下列说法正确的是（

）。A.甲公司发函的行为是要约邀请B.乙水泥厂发货的行为不构成承诺，因为承诺须以通知的方式发出C.乙水泥厂发货行为构成承诺，货物到达甲公司时承诺生效D.乙水泥厂发货行为构成承诺，货物发出时承诺生效5.4.2合同订立的基本原则平等原则：当事人的法律地位平等，双方自愿协商，任何一方不得将自己的观点强加给另一方。权利义务对等。自愿原则：依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。公平原则：（1）不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋商；（2）根据公平原则确定风险合理分配；（3）根据公平确定违约责任。4.诚实信用原则:(1)订立合同时，不得欺诈或其他违背诚实信用的行为；(2)履行义务是，当事人应当根据合同性质、目的和交易习惯，履行及时通知、协助、提供必要条件、防止损失扩大、保密等义务;(3)合同终止后，当事人应根据交易习惯，履行及时通知、协助、保密义务，也成为后契约义务。5.合法原则5.4.3.1合同谈判的阶段

及主要内容

谈判是有关组织(或个人)对涉及切身权益的分歧和冲突进行反复磋商，寻求解决途径和达成协议的过程。谈判是双方互相影响对方并让其接受己方要求的一个心理过程。谈判的概念谈判的本质1.合同谈判的目的

合同谈判是业主与承包商面对面的直接较量，谈判的结果直接关系到合同条款的订立是否于己有利，因此，在合同正式谈判开始前，无论是业主还是承包商，必须深入细致地做好充分的思想准备、组织准备、资料准备等，做到知己知彼，心中有数，为合同谈判的成功奠定坚实的基础。241.合同谈判的目的 “谈判”环境：三位一体客体主体环境业主单位监理单位EPC总承包商分包商供货商等政治社会法律经济一次性临时性复杂性影响大业主：项目一定要“多、快、好、省、稳”！1.合同谈判的目的 承包商：“好的，好的，但是，哈哈…”监理：“我一定严加管理承包商，但是，哈哈…”我们为了不同的目标，走到一起来了：谈判的目的就是为了实现各自的目标。(1)决标前的谈判1)技术答辩2)价格调整(2)决标后的谈判经过决标前的谈判，业主确定出中标人并发出中标函，这时业主和中标人还要进行决标后的谈判，即将过去双方达成的协议具体化，并最后签署合同协议书，对价格及所有条款加以认证。决标后，中标的投标人地位有所改善，他可以利用这一点，积极地、有理有节地同业主进行决标后的谈判，争取使合同条款公正合理。2．合同谈判的阶段(3)合同谈判的内容1)工程内容与范围的明确2)明确技术要求与资料3)价格及价格构成分析：①单价合同②总价合同③成本加酬金④混合类型4)工期的确认价格类型支付方式风险分担技术标准工作范围各类担保计划安排索赔争端

3.合同谈判的注意事项

(1)抓住谈判的实质性问题;(2)谈判中既要注意礼仪，又要坚持原则，维护己方利益;礼仪：在谈判的全过程中，所有的举止、谈吐、礼貌、送礼、待人接物方方面面的一个总和。(3)坚持“统一表态”和“内外有别”;(4)谈判时要做好记录;(5)投标保函的安全。在投标时，投标人要根据招标文件的要求递交投标保函。谈判高手的硬功夫：如何成为谈判能手

三、合同的写作

xx合同

甲方：xx公司

乙方：xx公司根据《中华人民共和国合同法》等有关法律的规定，经双方协商，签订本合同，以资共同遵守。第一条××××××××××第二条××××××××××第三条××××××××××甲方单位名称（章）……乙方单位名称（章）……鉴证单位单位名称（章）……合同编号：B08－024

编号当事人标题结尾正文

合同可以没有编号。5.4.5合同的效力一、合同效力的涵义（一）合同的一般法律约束力

广义的合同效力指合同的一般法律约束力,它是法律赋予合同对当事人的强制力,即当事人如违反合同约定的内容,即产生相应的法律后果,包括承担相应的法律责任。（二）合同权利义务的约束力

这是狭义的合同效力,这种效力非指一般的法律约束力,而是特指合同约定的权利义务对当事人的约束力。二、合同的成立与生效

我国合同法上的成立要件:其一,要有两个或两个以上的当事人；其二,当事人的意思表示一致（通过要约和承诺的过程）。合同成立是合同生效的前提条件，合同成立与合同生效是两个不同的概念。

三、合同的生效要件（一）当事人缔约时有相应的缔约能力（二）意思表示真实（三）不违反强制性法律规范及公序良俗（四）标的的确定和可能四、合同生效的时间（一）根据《合同法》第44条第1款的规定，依法成立的合同，自成立时生效。（二）根据《合同法》第44条第2款的规定，法律、法规规定应当办理批准、登记手续的合同，合同生效的时间为办理完毕批准、登记手续的时间。（三）根据《合同法》第45条的规定，附生效条件的合同，合同生效的时间为条件成就时。（四）根据《合同法》第46条的规定，附生效期限的合同，合同生效的时间为期限届至时。

合同的分类有效合同效力待定的合同可撤销的合同无效合同合同的法律效力返回有效合同

合同法规定：依法成立的合同，自成立时生效。特殊情况：（1）按照法律或行政法规规定，有些合同在办理批准、登记手续后生效。（2）当事人对合同的效力附条件或附期限，则自条件成立或期限届至时生效。无效合同的情形无效合同：欠缺合同生效的要件而自始不具有法律约束力的合同。3.下列关于建设工程合同生效应具备的条件的表述中，不正确的是（

）。

A．

双方具有订立合同的主体资格

B．意思表示必须真实

C.

经招投标管理部门备案登记

D．不得违反法律、行政法规禁止性规定4.《合同法》规定，有（）情形的，合同无效。

A.乘人之危，使对方在违背真实意思情况下订立的合同

B．恶意串通，损害国家.集体或者第三人利益

C．以合法形式掩盖非法目的

D．损害社会公共利益

E．违反法律、行政法规的强制性规定5．根据《合同法》，下列免责条款中有效的是()。A．造成对方人身伤害的B．故意造成对方财产损失的C．重大过失造成对方财产损失的D．不可抗力造成对方财产损失的合同的效力例题

1．依据合同法规定，（）订立的合同，当事人可以请求法院或仲裁机构撤销该合同。A.一方以欺诈手段

B.以合法形式掩盖非法目的C.恶意串通损害第三人利益

D.违反法律．行政法规强制性规定2．被仲裁机构裁定为可撤销合同，自（）起合同不具备法律效力A.合同签字日

B.合同开始履行日C.一方将撤销申请提交仲裁机构日

D.仲裁机构发出裁决通知书日合同的效力2．无效合同、可撤销合同、效力待定合同的区别：

区别

名称发生的原因不同效力不同条件和程序不同无效合同根本不具备合同的生效要件自始无效行为人及利害关系人都可主张无效，法院或仲裁机构也可以职权确认其无效。效力待定合同需要将来发生的事实来确定效力没确定，可能是有效的，也可能是没效的。只有经过权利人的追认，才能有效。否则，则无效。可撤销合同意思表示有瑕疵在没有撤销之前，其是有效的，只有在其被撤销后，才溯及地消灭。只有有撤销权的当事人才有权请求法院或仲裁机构予以撤销。

有效合同无效合同可撤消合同效力待定合同当事人必须具有相应的民事行为能力当事人的意思表示真实一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。因重大误解订立的合同。在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段损害集体或者第三人利益者。乘人之危（一年内撤消）限制民事行为能力的人订立的合同（一个月内追认）无权代理无处分权的人处分他人财产代理权暇疵内容不违反法律或者社会公共利益以合法形式掩盖非法目的。损害社会公共利益。违反法律、行政法规的强制性规定5.4.5.4建设工程合同无效的类型P1701.主体资格不合格2.订立合同的内容不合法6.某二级建筑公司为了承揽超越自己资质许可范围的工程，在征得该公司主管领导同意的情况下，与某一级企业甲公司签订了一个合同。合同内容包括如下内容：“由甲公司以甲公司的名义承揽某建筑工程，由某建筑公司实际承建，某公司向甲公司支付管理费为合同价的10%。”根据这个合同，下面说法正确的是（

）（A）该合同是双方当事人的真实意思表示，属于有效合同（B）该合同是否有效，取决于是否采取了书面形式并备案（C）该合同违反了法律规定，属于无效合同（D）该合同效力合同待定，必须征得建设单位的同意，才能生效例：某建筑工程公司法定代表人李某与个体经营者张某是老乡。张某要求能以该公司的名义承接一些工程施工业务，双方便签订了一份承包合同，约定张某可使用该公司的资质证书、营业执照等承接工程，每年上交承包费20万元，如不能按时如数上交承包费，该公司有权解除合同。合同签订后，张某利用该公司的资质证书、营业执照等多次承揽工程施工业务，但年底只向该公司上交了8万元的承包费。为此，该公司与张某发生激烈争执，并诉至法院。问题：（1）该建筑工程公司与张某存在何种违法行为？（2）该建筑工程公司的违法行为应当受到什么处罚？分析：（1）本案中该建筑工程公司将资质证书、营业执照等出借给张某，允许以其名义对外承揽工程，属于违法行为。《建筑法》第26条第2款明确规定：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”（2）该建筑工程公司将被责令改正，没收违法所得，处工程合同价款2%以上4%以下的罚款；根据情节，还可能被责令停业整顿，降低资质等级，甚至吊销资质证书。5.4.5.5无效合同的处理（1）无效合同自签订时就没有法律效力；（2）合同无效分为整个合同无效和部分无效；部分无效不影响其他部分的法律效力；（3）合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议条款的效力；（4）因该合同取得的财产，应予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。合同的法律效力缔约过失责任一含义当事人在订立合同过程中，因过失违反依照诚实信用原则所应尽的义务，致使另一方遭受信赖利益损失而应承担的责任。二、与侵权责任的比较前提条件不同义务性质不同保护对象不同责任形式不同对精神损害赔偿的态度不同三、构成要件构成要件

违背诚实信用原则

当事人违背诚实信用原则的行为发生在缔约过程中

造成对方的损害

侵害行为与损害之间具有因果关系四、缔约过失责任的承担主体缔约当事人方式赔偿对方的信赖利益损失、解除合同甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？A．甲构成违约B．甲应承担缔约过失责任C．甲应承担侵权责任D．甲不应承担民事责任真题训练7．2000年2月，甲公司未经依法招标与乙公司签订建设工程承包合同，约定由乙公司为甲建房一栋。乙与丙签订内部承包协议，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款5%的管理费丙实际施工至主楼封顶。2004年1月，乙向法院起诉请求甲支付拖欠的工程款并解除施工合同。以下关于乙与丙的内部承包协议效力的判断正确的是()。

A．是效力待定的从合同，取决于法院是否裁定甲乙间的主合同无效

B．是无效的从合同，因为甲乙间的主合同违反法律强制性规定无效

C．是有效合同，因为当事人自愿签订，符合合同法原则

D．是无效的转包合同，因为违反法律的禁止性规定8.乙建筑公司在某办公楼项目中标，中标价为19200万元，业主甲房地产公司与乙公司商议要求其调整报价为17800万元，乙公司无奈只得接受。随后甲公司与乙公司签订了合同价为19200万元的建设工程承包合同和有关乙公司同意减让1400万元工程款的补充协议。后双方在工程款结算时产生纠纷，该补充协议效力为（）

A.胁迫签订，可撤消；B.显示公平，可撤消；

C.以合法形式掩盖非法目的，无效；

D.违反法律禁止性规定，无效。9.赵某是A县有名的包工头，长期挂靠当地的建筑施工企业东华公司，赵某以东华公司名义承接了某办公楼施工项目。后该项目因质量不合格未能竣工验收。则（）

A.办公楼承包合同有效，赵某自行承担责任；

B.办公楼承包合同有效，赵某与东华公司承担连带责任；

C.办公楼承包合同无效，赵某自行承担责任；

D.办公楼承包合同无效，赵某与东华公司承担连带责任。某投标人于2006年5月3日收到中标通知书。但是在2006年5月10日却又收到了招标人改变中标结果的通知。则下面说法正确的是A．招标人有权改变中标结果，不需要为此承担任何法律责任B．招标人应当为擅自改变中标结果承担违约责任C．招标人应当为擅自改变中标结果承担缔约过失责任D．招标人由于在投标有效期前发出通知，因此不需要承担任何责任5.5常见合同的主要内容5.5.1勘察设计合同（一）勘察设计合同概念是委托方与承包方为完成一定的勘察设计任务，明确双方权利义务的关系的协议。（二）勘察设计合同示范文本1．勘察合同示范文本2．设计合同示范文本1．勘察合同示范文本一）委托任务的工作范围二）发包人应提供的勘察依据文件和资料、现场的工作条件1．发包人提供的勘察依据文件和资料2．发包人提供的现场工作条件三）发包人和勘察人的责任1．发包人的责任2．勘察人的责任四）勘察费用的支付五）勘察合同的工期六）勘察成果资料的检查验收七）违约责任八）合同争议解决方式2．设计合同示范文本（一）委托任务的工作范围（二）发包人应提供的文件和资料（三）发包人和设计人的责任1．发包人责任2．设计人责任（四）设计费用的支付管理（五）设计合同生效、终止与设计期限1．合同生效2．设计期限3．合同终止（六）违约责任1．发包人违约（1）发包人延期支付设计费（2）发包人要求终止合同（3）审批工作延误或未通过2．设计人违约（1）设计质量（2）设计人延期交付设计文件（3）设计人要求终止合同5.5.2施工合同

（1）了解施工合同的概念特点（2）熟悉施工合同的主要内容（3）掌握施工合同的应用方法要点(Focus)

1、施工合同的概念

建筑施工合同又称建筑安装工程承包合同，简称施工合同，是发包人（建设单位或总包单位）和承包人（施工单位）之间，为完成商定的建筑安装工程，明确相互权利、义务关系的协议。施工合同的定义施工合同标的特殊性施工合同履行时间长施工合同内容条款多施工合同的涉及面广2.施工合同的特点3.施工合同的作用

Functionsofconstructioncontract培育发展和完善建筑市场的需要政府转变职能的需要推行建筑监理制的需要企业编制计划，组织生产经营的需要4.施工合同的主要内容

MainContentsofConstructionContract

词语涵义及合同条件双方一般责任施工组织设计和工期质量与检验安全施工合同价款与支付材料设备供应设计变更竣工验收与结算违约、索赔和争议其他5.施工合同简介施工合同的主体是建设单位（发包人，甲方）和建筑安装施工单位（承包人，乙方），客体是建筑安装工程项目，内容就是施工合同的具体条款中规定的双方的权利和义务。“施工合同示范文本”由“协议书”，“通用条款”和“专用条款”三部分组成。协议书是<<施工合同文本>>中纲领性文件,其主要内容包括工程概况,工程承包范围,合同工期,质量标准,合同价款,组成合同的文件,双方对履行合同义务的承诺以及合同生效等。通用条款47条,土木工程共性条款,有规范性,可靠性,完备性,适用性等特点。专用条款47条,为甲乙双方补充协议提供了一个可供参考的提纲或格式。施工合同的组成6.词语涵义及合同文件

Definitionsandcontractdocuments

(1).词语涵义1)．通用条款，是根据法律，行政法规规定及建设工程施工的需要订立，通用建设施工的条款。2)．专用条款。是发包人与承包人根据法律，行政法规规定，结合具体工程实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化，补充或修改。3)．发包人。指在协议书中约定，具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。4)．承包人。指在协议书中约定，被发包人接受的具有工程施工承包主体资格的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。施工合同的重要条款5)．项目经理6)．设计单位7)．监理单位8)．工程师9)．工程造价管理部门10)．工程11)．合同价款12)．追加合同价款13)．费用14)．工期15)．开工日期16)．竣工日期17)．图纸18)．施工场地19)．书面形式20)．违约责任21)．索赔22)．不可抗力23)．小时或天施工合同的重要条款

2).施工合同文件构成及解释顺序组成施工合同的文件应能互相解释，互为说明。除专用条款另有约定外，其组成和优先解释顺序如下：本合同协议书中标通知书投标书及其附件本合同专用条款本合同通用条款标准，规范及有关技术文件图纸已标价工程量清单工程报价单或预算书

3).合同文件使用的文字,标准和适用法律

4).图纸施工合同的法律解释7.双方一般责任Generalresponsibilitiesoftwoparties

1.发包人工作

2.承包人工作施工合同的重要条款（一）合同双方的义务1．发包人的工作1）办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，在开工后继续负责解决以上事项遗留问题；2）将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要；3）开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要道路，满足施工运输的需要，保证施工期间的畅通；4）向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，对资料的真实准确性负责；1．发包人的工作5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除外）；6）确定水准点与坐标控制点，以书面形式交给承包人，进行现场交验；7）组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底；8）协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作、承担有关费用；9）发包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。

2．承包人的工作1）根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，发包人承担由此发生的费用；2）向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应进度统计报表；3）根据工程需要，提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫；4）按专用条款约定的数量和要求，向发包人提供施工场地办公和生活的房屋及设施，发包人承担由此发生的费用；5）遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外；

2．承包人的工作6）已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复；发包人要求承包人采取特殊措施保护的工程部位和相应的追加合同价款，双方在专用条款内约定；7）按专用条款约定做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作；8）保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定，交工前清理现场达到专用条款约定的要求，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款；9）承包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。

5.5.3建设工程委托监理合同

一、监理人与承包人、发包人关系1．监理人的性质2．监理人与发包人的法律关系3．监理人与承包人的法律关系建设单位监理单位施工单位监理合同施工合同平等关系委托合同关系监理与被监理的关系平等关系二、建设工程委托监理合同的概念及组成建设工程监理合同属于委托合同的范畴，是工程发包人将项目建设过程中与第三方所签订的合同履行管理任务，以合同方式委托监理人负责监督、协调和管理而订立的合同。（一）合同双方的权利义务与责任1．监理人权利义务2．委托人权利义务（1）．监理人权利

1）选择工程总承包人的建议权2）选择工程分包人的认可权3）审批工程施工组织设计和技术方案4）对工程设计中的技术问题5）工程施工进度的检查、监督权6）主持工程建设有关协作单位的组织协调7）征得委托人同意，监理人有权发布开工令、停工令、复工令8）工程上使用的材料和施工质量的检验权9）监理人在委托人授权下，可对任何承包人合同规定的义务提出变更10）在委托的工程范围内，委托人或承包人对对方的任何意见和要求（包括索赔要求）（2）．委托人权利1）委托人有选定工程总承包人，以及与其订立合同的权利以及对工程规模、设计标准、规划设计、生产工艺设计和设计使用功能要求的认定权，以及对工程设计变更的审批权2）委托人有权要求监理人提交监理工作月报及监理业务范围内的专项报告3）委托人发现监理人员不按监理合同履行监理职责（3）．监理人责任1）监理人的责任期2）监理人在责任期内，应当履行约定的义务，如果因监理人过失而造成了委托人的经济损失，应当向委托人赔偿。累计赔偿总额不应超过监理报酬总额（除去税金）。3）监理人对承包人违反合同规定的质量要求和完工（交图、交货）时限，不承担责任。4）监理人向委托人提出赔偿要求不能成立（4）．委托人的责任（三）监理酬金（四）监理合同的变更、终止与解除（五）争议的解决例、在建设工程委托监理合同的履行中，监理人执行监理业务时可以行使的权力包括（

）。A.选定施工合同的承包人B.批准施工合同承包人选定的分包人C.确定工程规模D.主持工程建设有关协作单位的组织协调E.审核承包人的索赔案例1背景：某工程建设项目，项目业主分别与监理单位和施工单位签订了施工阶段委托监理合同和施工合同。在委托监理合同中，对于业主（甲方）和监理单位（乙方）的权利、义务和违约责任的某些规定如下：1、乙方在监理工作中应维护甲方的利益。2、施工期间的任何设计变更必须经过乙方审查、认可，并发布变更令方为有效并付诸实施。3、乙方应在甲方的授权范围内对委托的工程项目实施施工监理。4、乙方发现工程设计中的错误或不符合建筑工程质量标准的要求时，有权要求设计单位更改。5、乙方监理仅对本工程的施工质量实施监理控制；进度控制和费用控制任务由甲方行使。6、乙方有审核批准索赔权。7、乙方对工程进度款支付有审核签证权；甲方有独立于乙方之外的自主支付权。8、在合同责任期内，乙方未按合同要求的职责认真服务，或甲方违背对乙方的责任时，均应向对方承担赔偿责任。9、由于甲方严重违约及非乙方责任而使监理工作停止半年以上的情况下，乙方有权终止合同。10．甲方违约应承担违约责任，赔偿乙方相应的经济损失。问题：上述各条中有无不妥之处？怎样才是正确的？

答案⑴不妥，应为：乙方在监理工作中应当公证地维护有关方面的合法权益；⑵不妥，应为：设计审批权在业主，任何设计变更须经乙方审查后，报业主审查、批准、同意后，再由乙方发布变更令，实施变更；⑶正确；⑷不妥，乙方发现错误，应报甲方要求设计单位改正，并向甲方提供报告；⑸不妥，监理有实施进度、质量、费用三方面的监督控制权；⑹不妥，乙方有建议权，而无批准权；索赔的批准、确认应通过甲方；⑺不妥，未经乙方确认，甲方不支付工程款；⑻正确；⑼正确；⑽正确；案例2A5A5背景材料：某工程建设项目由三个单项工程组成。项目业主准备将其分为三个独立的合同段，分别由三个承包商进行实施，并通过公开招标选择施工单位。某工程建设监理单位已通过投标获得了此项目的监理任务。

问题：

１、监理委托合同与施工合同签订的先后顺序如何？２、在招标选择承建商过程中，监理单位是否有决定权？谁具有决定权？３、"承包商要分包某部分工程，则分包商要由监理工程师选择"的说法是否正确？为什么？４、如果承包商要将某部分工程分包出去，则需要谁批准？５、"在投标期间，对某投标人提出的问题，业主或招标机构只须向该投标人作出书面答复"。请问是否正确？答案（1）先监理合同，后施工合同（2）监理单位无决定权，业主有。（3）不正确。分包商由总包商选择，但必须经监理工程师审查确认，并报建设单位。（4）建设单位批准。（5）不正确。应发给所有投标人。第五节建设工程造价咨询合同

一、咨询人的义务1）向委托人提供与工程造价咨询业务有关的资料2）咨询人在履行本合同期间，向委托人提供的服务包括正常服务、附加服务和额外服务3）在履行合同期间或合同规定期限内，不得泄露与本合同规定业务活动有关的保密资料。二、委托人的义务

1）委托人应负责与本建设工程造价咨询业务有关的第三人的协调2）委托人应当在约定的时间内，免费向咨询人提供与本项目咨询业务有关的资料3）委托人应当在约定的时间内就咨询人书面提交并要求做出答复的事宜做出书面答复三、咨询人的权利1）如委托人提供的资料不明确时可向委托人提出书面报告。2）有权对第三人提出与本咨询业务有关的问题进行核对或查问。3）有到工程现场勘察的权利。四、委托人的权利1）有权向咨询人询问工作进展情况及相关的内容。2）有权阐述对具体问题的意见和建议。3）当委托人认定咨询专业人员不按咨询合同履行其职责，或与第三人串通给委托人造成经济损失的，委托人有权要求更换咨询专业人员，直至终止合同并要求咨询人承担相应的赔偿责任。五、咨询人的责任六、委托人的责任七、合同的变更与终止八、咨询业务的酬金九、合同争议的解决第六节工程建设有关的其他合同一、建设工程物资采购合同（一）建设工程物资采购合同的概念（二）建设工程物资采购合同的特征（三）材料采购合同（四）设备采购合同二、建设工程施工分包合同（一）合同文件及解释顺序（二）语言文字和适用法律、行政法规及工程建设标准（三）双方的工作（四）开工与延期开工（五）质量与安全（六）合同价款与支付（七）工程变更（八）竣工验收及结算（九）违约与索赔（十）合同生效与终止施工分包专业工程分包劳务作业分包发包人承包人分包人资金责任设计方监理方承包商发包商分包商监理和被监理无合同关系分承包受托委托发包承包承包发包承包发包施工合同的各方关系本章小结

Conclusion（1）勘察设计、施工、监理合同的概念与特点（2）勘察设计、施工、监理合同的主要内容

（3）承包方与监理方、委托方及分包方的关系

5.6合同的履行合同的履行合同履行的一般问题合同履行中的几项特殊权利合同实施中的沟通1.合同的履行（1）合同履行定义指当事人按照合同约定的标的、数量、质量、价款、履行时间、地点、方式等内容全面、适当地完成各自承担的义务的整个行为过程。返回1.合同的履行（2）合同的法律效力合同一经签订，只要它合法、有效，即具有法律效力，受到法律保护。具体体现在以下方面：

（1）合同一经签订，对双方都有约束力。任何人无权单方面修改或撤销合同。（2）合同签订后，如果一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，致使对方受到损害，违约方应承担经济损失的赔偿责任。

因不可抗力因素、法律和法规变更导致合同不能履行或不能正确履行，可依法免除责任。

（3）合同当事人之间发生争执，先通过协商解决。（4）在当事人一方违约、承担赔偿责任时，如对方要求继续履行合同，则合同仍有法律约束力。（5）合同受法律保护，合同以外的任何法人和自然人都不得妨碍和破坏合同签订和实施的义务。合同的履行全面、适当履行原则：履行合同的全部义务，不能只履行部分义务。以适当的方式、时间、地点履行合同的义务。（3）合同履行的原则诚实信用原则：根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密、防止损失扩大等义务。公平合理，促使合同履行；不得擅自变更：如发生需要变更或转让的情况，应根据自愿原则，取得对方当事人的同意，并不得违背法律、行政法规的强制性规定。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更，或法定代表人、负责人、承办人的变动而不承担合同义务。（4）合同履行的程度1、全面适当履行2、不适当履行3、不履行4、履行不能当事人遇到履行不能的情况，不构成违约，允许其依法变更或解除合同合同的履行（5)价格变动时的履行执行政府定价或指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价格执行；价格下降时，按原价格执行。弥补空缺的法定条款关于质量关于价款关于履行地点关于履行期限关于履行费用合同法规定“质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行合同法规定“履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行关于履行方式履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行履行费用不明确的，由履行义务一方负担；双方共负义务的，各自负责各自的费用价格上涨价格下降逾期交货原价新价逾期提货新价原价案例：某建筑公司向某钢筋供应商购买一批Ⅱ级钢筋，要求立即供应，价格执行政府指导价2200元/吨，但由于供应商无现货，拖了两个月才供应，但一个月前，因钢筋紧缺，政府指导价上升为3000元/吨。问本合同支付时，建筑公司按哪一个价格进行结算？合同履行的抗辩权对于双务合同，当事人应当按合同约定履行义务，如不履行或履行义务不符合约定，债权人有权要求对方履行。抗辩权：一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权力主张的权力。合同法规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权。3.合同履行中的几项特殊权利1.同时履行抗辩权若当事人互负债务，应当同时履行，一方在对方履行债务之前有权拒绝其履行要求；或在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。不符合约定，债权人有权要求对方履行。例如：合同约定同时交货和支付价款，如果一方没有按时交货，则另一方有权拒绝对方要求支付价款的要求。有先后履行顺序的，若先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定时，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。2.后履行抗辩权后履行抗辩权也称异时履行抗辩权，是指在双务合同中，有先后履行顺序时，后履行一方有权要求应该先履行的一方先履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行义务或者履行义务不符合约定，后履行的一方有权拒绝其相应的履行要求。例如：合同约定先交货后支付价款，如果一方没有按时交货，则另一方有权拒绝对方要求支付价款的要求。案例：某建筑公司施工中，由于自制的砂浆质量不合格，致使所砌筑的一片墙体质量不符合要求，监理人员要求其推倒重砌。建筑公司在未推倒重砌时，就在该月工程进度款支付申请中，要求业主支付该墙体的工程款，则业主可以不支付。业主在行使后履行抗辩权。建筑公司负有先履行义务，业主为后履行一方。3.不安抗辩权当事人互负债务，合同约定有先后履行顺序的，先履行债务的一方应当先履行。但如果先履行债务的一方有确切的证据证明对方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形时，可以中止履行。目的：保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，也可促使对方履行义务。法律对不安抗辩权严格限制，决不能滥用，否则要承担违约责任。不安抗辩权合同法规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行。（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产，抽逃资金以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。使对方履行义务。保全措施为防止债务人的财产不适当减少而给债权人带来危害，合同法允许债权人为保全其债权的实现采取保全措施代位权因债务人怠于行使其已到期的对第三方的债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。例如：甲公司欠乙公司30万已经到期，甲公司催还，乙公司以无钱偿还为由拖延。此时，甲了解到丙公司欠乙公司40万已经到期。在这种情况下，甲可以请求人民法院以乙的名义向丙行使债权。甲的行为就是行使代位权。撤销权因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，或债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人也知道该情形，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。例如：乙欠甲的钱无力偿还，但乙还有其他财产，