Part V II 违约及违约的救济方法

违约及违约的救济方法徐克枢Class3—Page14233违约及违约的救济方法(Remedies)卖方违约Seller’sBreachofContract不交货（non-delivery)延迟交货（delayindelivery)货物与合同不符有部分货物与合同的规格不符。Partofgoodsdonotcoincidewithstandardsdescribedinthecontract.第二个合同项下的货物与合同要求不符。Thegoodsofthecontractdidnotconformwiththecontractspecifications.44买方违约(Buyer’sBreachofContract)不按合同规定支付货物不按合同规定受领货物555BreachofCondition违约要件BreachofWarranty违犯担保英国货物买卖法第十条规定：除合同另有意思表示外，买卖合同中有关付款条件的规定不能认为是买卖合同的要件。这就是说，买方不按合同规定的时间支付货款，只是违反担保（BreachofWarranty）而不是违反要件（BreachofCondition),对此，卖方只能请求损害赔偿，但不能解除合同。66卖方—I.Non-delivery大陆法实际履行（Specificperformance)—德国民法典第241条：“债权人根据债务关系，有向债务人请求履约的权利”。卖方尚有能力交货—买方可以通过法院强制执行履行不可能例如货物损害—赔偿损失债券人在大多数情况下都是要求损害赔偿或解除合同，只有当债权如人所要求的目标非近期a女赔偿所能满足时，债权人才会提起实际履行之诉。--例如提供稀土的合同、艺术品77解除合同或请求损害赔偿。过失责任大陆法沿袭罗马法传统，采取过失责任原则，既不履行合同的一方当事人，只是在他有过失的时候，才承担违约的责任。德国法典第276条规定，债务人除另有规定外，对故意或过失都应负责任。法国民法典1147条规定，凡不履行合同是由于不能归责于债务人的外来原因所造成者，债务人既可免除损害赔偿责任。英美法强调一切合同义务都是当事人所作的许诺（Promise),如果作出许诺的一方没有履行合同义务，即使他没有过失，也构成违约，应承担违约责任。88德国法和法国法的不同德国法规定，赔偿和解除合同只能选择其中的一种救济方法。法国法规定，买方可以同时选择两者。德国法，解除合同，只要由买方向买方作出这种意思表示就可发生法律效力，不一定要经过法院判决。法国法，请求解除合同必须向法院提出，须经法院判决才有效。英美法英国法实际履行（Specificperformance)—英国普通法（CommonLaw)只支持赔偿，不采取实际履行这种救济方法。衡平法(Equity)–特定化的货物—名画、珍贵图书和珠宝等99赔偿—英国法第51条规定如卖方非法疏忽或拒绝向买方交货，卖方得以不交货为理由对卖方提起损害赔偿诉讼。损害赔偿的数额应按通常情况下，由于卖方违约而直接地、自然地引起的损失进行计算。如果该项货物有市价，则损害赔偿的金额应初步推定为合同价格与本ying交货时的市场价格之间的差价；如果合同没有规定交货的时间，则应按合同价格与卖方拒绝交货时的市场价格之间的差价计算。美国法美国统一商法典2—711和2—712规定实际履行（Specificperformance）同英国法—实际履行是一种辅助补救方法，如果出售的货物不具有独特品质，能够在市场上买到，不采纳这种补救方法。买方可以同时选择解除合同和赔偿。1010请求损害赔偿。根据统一商法典的规定，如卖方不交货时，买方可以通过补进（Cover)或市场差价的方式向卖方索取损害赔偿。所谓补进是指买方在市场上购进同样的货物来代替原应由卖方提供的货物。在买方采取这种救济方法时，其损害赔偿的数额按合同价格与补进价格之间的差价加上由此而引起的附带损失或间接损失（IncidentalorConsequentialDamage),减去由于卖方违约所节省的费用来进行计算。所谓“由于卖方违约所造成的附带损失“包括检验费用，运输费用，商业佣金以及其它合理的开支。1111间接损失则是指卖方在订立合同时理应知道的，如买方的需求得不到满足时所会产生的损失，而且这种损失是不能因补进货物或用其它方法所能避免的损失。--市场机会先期违约或提前毁约（AnticipatoryRepudiation):在卖方出现先期违约的情况时，买方可以有两种选择：不坐等交货期届满立即采取适当的救济方法，通常是宣告解除合同并请求卖方赔偿损失；不理会卖方先期违约的表示，坚持认为合同仍然有效，等到合同规定的交货期届满时，再决定采取何种法律上的救济方法。1212采取第二种做法时，由于买方拒绝了卖方先期违约的表示，合同仍然有效，因此，如果在卖方宣告先期违约之后到合同规定的交货期限届满之前这段时间内，发生了某种可以免除当事人履约责任的意外事故，卖方仍有权援引合同中的免责条款来免除自己的交货义务。国际货物买卖合同公约根本违反合同（FundamentalBreachofContract)。这等同于英国法的违约要件（BreachofCondition).这种情况下可以撤销合同。不根本违反合同：等同月违反担保（BreachofWarranty).不能撤销合同，只能要求赔偿。13根本违反合同：根据公约第25条的规定，如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，既属于根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。根本违反合同的基本标准是，“实际上剥夺了合同对方根据合同有权期待得到的东西。”至于怎样才算构成这种结果，则需根据每一案件的具体情况来确定，例如，违反合同所造成的损失金额的大小，或者违反合同对受害一方其它活动的影响程度等。14Article25Abreachofcontractcommittedbyoneofthepartiesisfundamentalifitresultsinsuchdetrimenttotheotherpartyassubstantiallytodeprivehimofwhatheisentitledtoexpectunderthecontract,unlessthepartyinbreachdidnotforeseeandareasonablepersonofthesamekindinthesamecircumstanceswouldnothaveforeseensucharesult.1515撤销合同：当买方撤销合同时，必须向卖方发出通知，才能生效。没有违反合同的一方，必须根据具体情况采取合理的措施，减轻由于对方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同的一方可以要求从损害赔偿中扣除本应可以减轻的损失金额。1616卖方—II.延迟交货延迟交货时指卖方不能按时交货。这是比较常见的一种违约行为。由于国际市场价格经常发生波动，如果卖方延迟交货的正好遇上货物的价格猛跌，买方就会遭到惨重的损失。在国际贸易中，由于各种原因，卖方不能按期交货的事情是经常发生的，如果不问情节轻重一律允许买方借此撤销合同或拒收迟交货物，有时未免失诸过苛。特别是当货物已经运到目的地以后，如果买方因卖方交货稍有迟延既宣告撤销合同，拒收货物，将会给卖方造成重大损失。因为在这种情况下，卖方必须在异国处理被拒收的货物，或者不得不把货物重新运回出口地另作处置。有鉴于此，目前国际上总的趋势是对买方的撤约权和拒收权加以一定的限制，而代之以损害赔偿或调整价格等其它救济方法。17英国法：只要卖方不按合同规定的时间交货，或者在合同未规定交货期限时没有在合理的时间内交货，就是违约要件（BreachofCondition)。买方有权解除合同并要求赔偿。但是，买方也可以把违反要件当做违反担保来处理，既不宣告解除合同，也不拒收迟交的货物，而只就延迟交货所造成的损失提出损害赔偿要求。按照英国法，买方在解除合同的同时还可以请求损害赔偿；18德国法：买方往往需要催告程序（puttingindefault)或者要给卖方另外规定一段相当的期限，只有在卖方收到催告之后，后者在另外规定的期间届满之后仍不交货，买方才可以解除合同或请求损害赔偿。但是，如果合同中已明确按日历规定了履约的日期，或者债务人已明白表示不拟按期履行合同义务，则债权人可以不必提出催告。按德国法，买方只能在解除合同与请求损害赔偿这两种救济方法中任择其一，不能并行请求。19英国法偏重于维护买方的利益，在法律上对卖方延迟交货的处理十分严厉；德国法律偏重于维护卖方的利益对延迟交货的处理采取比较宽容的态度。20国际货物买卖合同公约公约很大程度上采取了德国法的态度。根据公约第49条的规定，只有当卖方延迟交货构成根本违反合同时，买方才可以撤销合同。如果卖方延迟交货的行为并未构成根本违反合同，则买方可以规定一段合理的额外时间，让卖方履行其交货义务，只有当卖方不在规定的额外时间内交货，或卖方已声明他将不在新规定的额外时间内交货时，买方才可以撤销合同。另外，公约还规定，无论买方采取何种救济方法，都不妨碍买方行使请求赔偿的权利，即使买方已经以卖方延迟交货为理由撤销合同，他仍然有权请求损害赔偿。同时按照公约的规定，当买方请求给予某种救济时，法院和仲裁庭都不得给予卖方以宽限期。这是因为有些国家的法律（如法国）允许法院给予卖方以宽限期，所以，公约特别对此作出规定加以限制。21货物与合同不符（Ifthegoodsdonotconformwiththecontract）德国民法第459条，如果卖方所交的货物与合同不符，违反了卖方对货物的品质担保义务，买方可以就以下两种救济方法选择其中之一：解除合同，或者减少价金。22货物与合同不符—英国法的规定按照英国法，当卖方所交付的货物与合同不符时，只要这种不符合同的情况构成违反要件，买方就可以拒收货物，解除合同，并可请求损害赔偿。在这个问题上，英国法的要求是十分严格的，只要卖方所交的货物在品质、规格、数量以及包装方面与合同规定稍有出入，都可能被认为是违反合同的要件，并引起严重的法律后果。根据英国货物买卖法的规定，下列情况均属于违反要件：卖方所交付的货物不具备商销品质；卖方所交付的货物与合同的说明不一致；23卖方所交付的货物不适合约定的特殊用途。卖方所交付的货物与凭样品成交时的样品不符；卖方所交付的货物与合同规定的品种不同；卖方所交付的货物在数量上大于或少于合同规定的数量，在这种情况下，卖方可以拒收全部货物，也可以收下合同规定的数量而拒收其余的部分，当如果卖方接受了货物，他就必须按合同规定的价格支付货款。但是，根据英国买卖法的规定，在某种情况下，即使卖方违反了合同的要件，但买方也不能拒收货物，解除合同，而只能把它作为违反担保来处理了。这主要有以下两种情况。如果该项买卖合同是一个不可分割的合同，而买方已经接受了一部分货物。24如果该合同的标的是特定物，货物的所有权已移转于买方。以上两种情况下，买方不能拒收货物，而只能以卖方违约为理由请求损害赔偿。违犯担保的两种救济方法。提起损害赔偿诉讼。以违反担保为理由，向卖方提出扣减价金货抵消价金。 25货物与合同不符—美国法美国统一商法典对卖方所交货物与合同不符时，买方可将采取的各种补救方法作了具体的规定。美国法根据买方是否已经接受了货物，而规定了不同的救济方法。买方在接受货物以前（Acceptanceofgoods)以前的救济方法：把货物收下，同时提出要求损害赔偿；拒收货物，解除合同，并请求损害赔偿；如果以上两种救济方法均不足以弥补买方所遭受的损失，则在某些例外的情况下，例如当买卖的标的物具有某种独特的性质时，买方还可以向法院提起实际履行之诉讼，要求法院判令卖方按合同规定的要求交货。26注意事项美国统一商法区别一批交货的合同（SingleDelivery)与分批交货的合同（InstallmentContracts)。在分批交货合同的情况下，如果卖方所交的某一批货物与合同要求不符，则只有当这种不符在实质上损害了这批货物的价值，并且无法修复时（Cure)，买方才有权拒收这批货物。但是，在一批交货的合同的情况下，只要卖方所交付的货物存在任何缺陷（AnyDefect),不管此项缺陷是否构成重大违约（MaterialBreach),买方都有权拒收货物。27卖方有权对货物的缺陷作出补救（Seller’sRighttoCure)。如果卖方所交付的货物与合同要求不符，卖方在合同规定的交货期限届满以前，有权对货物的缺陷进行补救，例如，对有缺陷的货物加以修理，或重新补交一批符合合同要求的货物等。另外，在某些情况下，当买方拒收卖方提交的货物时，如果卖方原来有理由认为，他所交的货物，买方在扣款（moneyallowance)或不予扣款的情况下是会接受的，则卖方在向买方发出合理的通知后，得要求再给他一段合理的时间替换一批符合合同要求的货物。买方如果想要拒收货物，必须在卖方交货之后、买方接受货物之前的一段合理时间之内向卖方发出拒收通知；如果买方没有及时通知卖方，就不能发生拒收的效力。而且买方还应当把经28

过合理检验可能发现的有关货物的具体缺陷告知卖方，否则，如果此种缺陷属于卖方一旦得知之后即能予以补救的缺陷，买方就不能据此拒收货物。另外，如果交易双方都是商人，则在买方拒收货物之后，如卖方以书面方式要求买方以书面详细说明货物的一切缺陷时，买方必须予以答复，否则，买方亦不能根据此项货物的缺陷而拒收货物。买方在拒收货物之后，如该项货物是在其占有之下，买方应以合理的注意为卖方保管货物，以便让卖方能对货物作出处置。如卖方在当地没有代理人，买方应按卖方的合理指示对被他拒收的货物作出适当的安排，例如，把货物重新装船运往卖方指定的目的地，或者根据卖方29

的请求把货物另行出售等。如果卖方在接到买方拒收通知后的一段合理时间内，没有作出任何有关处理被拒收的货物的指示，则买方可自行替卖方把货物存入仓库或代为转售，或把货物运回给卖方，由此而支出的费用，应由卖方负担。30买方在接受货物以后的救济方法

按照统一法典的规定，如果买方已经接受了货物，他就失去了拒收货物的权利。在这种情况下，即使卖方所交付的货物与合同要求不符，买方一般也不能予以拒收或解除合同，而只能请求赔偿损失。但是，在有限的几种情况下，统一商法典也允许买方撤回其对货物所已经作出的接受。这主要是指下述情况：如果卖方所交付的货物有重大缺陷，严重影响了它们对买方的价值，而且：买方在接受这些货物时是基于合理地信赖这种缺陷是可以补救的，但实际上却不能补救；或者31买方之所以接受该项货物是由于难以发现其有缺陷，或者是由于卖方曾作出货物符合合同的保证。在上述情况下，买方既可撤回其对货物所作的接受。在卖方一旦撤回了对货物的接受之后，他的法律地位就如同买方未接受货物时所处的地位一样，既买方有权拒收货物，解除合同，并可以请求赔偿。32国际货物买卖合同公约根据国际货物买卖合同公约的规定，如果卖方所交货物与合同不符，买方必须在发现或理应发现不符情形后的一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则则丧失声称货物不符合同的权利。在卖方所交货物与合同不符的情况下，买方可以采取以下几种救济方法：33要求卖方交付替代货物（DeliveryofSubstituteGoods).根据公约第46条第2款的规定，如果卖方所交付的货物与合同要求不符，买方只有在此种不符合同的情形构成根本违反合同时，才可以要求卖方交付替代货物，既要求卖方另外交付一批符合合同要求的货物，以替代不符合合同的货物。（(2)Ifthegoodsdonotconformwiththecontract,thebuyermayrequiredeliveryofsubstitutegoodsonlyifthelackofconformityconstitutesafundamentalbreachofcontractandarequestforsubstitutegoodsismadeeitherinconjunctionwithnoticegivenunderarticle39orwithinareasonabletimethereafter.）34要求对货物进行修补：（Article46:Ifthegoodsdonotconformwiththecontract,thebuyermayrequirethesellertoremedythelackofconformitybyrepair,unlessthisisunreasonablehavingregardtoallthecircumstances.Arequestforrepairmustbemadeeitherinconjunctionwithnoticegivenunderarticle39orwithina