法律基础(民法7：债权)

法律基础主讲：林瑞青副教授第九讲民法7:债权第一节债的概述

一、债的概念

债是按合同约定或依法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。其含义：债是民事主体间以权利义务为内容的法律关系债是特定当事人之间的法律关系债是按合同或法律规定而发生的法律关系二、债的要素债的主体：债的当事人——债权人、债务人债的内容：主体间的权利与义务——债权、债务债的客体：债权债务共同指向的对象第一节债的概述第二节债的发生原因

债的发生原因，又称债的发生根据:一是基于合同;二是基于法律规定。主要有合同、不当得利、无因管理、侵权行为等一、合同

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同之债是当事人据其利益依其意思自行设定的，故合同之债属于意定之债。

第二节债的发生原因关于合同：

合同在现实生活中无处不在：买卖购物、用水电煤气、借款租赁、承揽、保管、雇佣、劳动等等；而且多为口头合同，书面合同比例很小。合同在现实生活中非常重要，如果大家想了解更多合同技巧，避免在生活中掉进合同陷阱，请选修每学期均开设的《实用合同技巧》课程

三、无因管理

指无法定或约定的义务，为避免他人利益受损失而对他人的事务进行管理或服务的行为。无因管理为法律规定的债的发生原因。第二节债的发生原因四、不当得利

指无合法根据而获利益，却使他人利益受到损害的事实。发生不当得利后，就在当事人之间产生不当得利之债。第二节债的发生原因五、侵权行为

指不法地侵害他人的合法权益应负民事责任的行为。因侵权行为的实施在受害人与侵害人间形成债权债务关系，侵权行为也是债的发生原因。六、其他原因

拾得遗失物、缔约过失、遗赠、见义勇为等

第二节债的发生原因第三节债的履行一、债的履行的概念

指债务人按合同约定或法律规定履行其义务。可分为完全正确履行、不适当履行和不履行。

不适当履行包括履行迟延、受领迟延和加害履行二、债的适当履行主体适当标的适当期限适当地点和方式适当方式适当第三节债的履行三、双务合同履行中的抗辩权

指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权

第三节债的履行1.同时履行抗辩权

指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权利。构成要件：

1.须由同一双务合同互负债务

2.须双方互负的债务均已届清偿期

3.须对方未履行债务或未提出履行债务

4.须对方的对待给付是可能履行的适用范围：

买卖、互易、租赁、承揽、有偿委托、保险、雇佣、劳动等双务合同第三节债的履行2.不安抗辩权

指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或转移财产、抽逃资金以逃避债务，或谎称有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行；后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同成立的条件：双方当事人因同一双务合同而互负债务后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险第三节债的履行不安抗辩权的行使：

为兼顾后给付义务人利益，便于他能及时提供适当担保，先给付义务人行使不安抗辩权的，应及时通知后给付义务人，该通知内容包括中止履行的意思表示和指出后义务人提供适当担保的合理期限。行使不安抗辩权的先给付义务人并负有举证后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险的义务。不安抗辩权的效力：

先给付义务人中止履行先给付义务人解除合同第三节债的履行3.先履行抗辩权

指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求；先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。成立要件：

须双方当事人互负债务两个债务须有先后履行顺序，至于该顺序是当事人约定的，还是法律直接规定的，在所不问先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨

第三节债的履行先履行抗辩权的效力：先履行抗辩权的成立并行使，产生后履行一方可一时中止履行自己债务的效力，对抗先履行一方的履行请求，以此保护自己的期限利益、顺序利益，在先履行一方采取了补救措施、变违约为适当履行的情况下，先履行抗辩权消失，后履行一方须履行其债务。先履行抗辩权的行使不影响后履行一方主张违约责任

第三节债的履行第四节债的保全指债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护债权的法律措施。债的保全是债对于第三人发生的效力，亦即是债的对外效力的表现。它是债权人为确保其债权的实现，而防止债务人财产不当减少的一种手段。

1.债权人的代位权

指债权人为了保全其债权，而于债务人怠于行使自己的权利而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。债权人代位权成立的要件

须债务人对第三人享有权利并怠于行使其权利须债务人履行债务迟延。即债务人于履行债务的期限届满而未履行债务须债权人有保全债权的必要。即债务人怠于行使权利害及债权，使债权人的债权有不能实现的危险

第四节债的保全债权人代位权的行使

应由债权人以自己的名义行使;并且凡债务人的债权人,只要符合债权人代位权的成立条件，均享有代位权债权人代位权行使的效力

债权人代位权行使的效果直接归属于债务人债权人代位权的行使系代债务人行使对第三人的权利，于此情形下第三人的地位不能较债务人自己行使权利时不利债权人行使代位权是代债务人行使权利，因行使代位权所得的财产为债务人的一般财产，所以债权人不能优先受偿，非经债务人同意也不能直接以代受领的财产受偿第四节债的保全2.债权人的撤销权

指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。它是为防止因债务人的责任财产减少而致债权不能实现的现象出现。债权人撤销权的成立条件：

1.债务人实施了危害债权的行为

2.债务人与第三人主观上有恶意债权人撤销权的行使：债权人的撤销权由债权人行使。凡于债务人为有害债权行为前有效成立的债权，债权人均可行使撤销权。债权人撤销权行使的效力：撤销效力依判决撤销而发生效力，效力及于债务人、受益人及债权人

第四节债的保全第五节债的担保

指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。债的担保一般具有平等性、自愿性及从属性特点

1.债的担保的形式

人的担保——指以第三人的信用保证债的履行的担保方式。即保证担保,由保证人以自己的信用担保债务人履行债务的担保（一般担保、连带责任担保）物的担保——指直接以一定的财物来作债权担保的担保方式（抵押、质押、留置，见第8讲：民法物权）金钱担保——指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方一定款项（定金）第五节债的担保

2.保证保证合同的成立：

保证由保证人与债权人订立保证合同保证人与债权人可就单个主合同分别订立保证合同，也可协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或某项商品交易合同订立一个保证合同保证合同应当采用书面形式第五节债的担保

保证责任的免除和消灭：

保证期限届满而债权人未为请求时，保证责任免除债权人放弃物的担保，在放弃权利的范围内保证责任免除主债务转让给第三人而未经保证人同意的，保证人的保证责任免除保证合同解除或终止时，保证人的保证责任消灭主债务消灭，保证债务消灭。主债务因履行、抵销、混同、免除等原因而消灭时，保证债务随之消灭，保证人的保证责任当然消灭

第五节债的担保

3.定金

定金罚则：交付定金后，交付定金的一方如不履行合同，则收受定金的一方得没收其定金而不予返还;收受定金的一方不履行合同时应当双倍返还定金定金额度：不超过标的额的20%定金合同应采书面形式定金与订金辨析定金与违约金在合同中的适用第五节债的担保

1.债权让与

指债权主体变更，债权人的债权由第三人承受，即第三人参与债的关系而成为新的债权人。债权让与的要件：须当事人之间达成合意须有有效债权的存在须所让与的债权具有可让与性须通知债务人第六节债的转移

2.债务承担

指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。债务承担的要件债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意债务承担的效力

债务全部移转的，承担人取代原债务人的地位而为新债务人。原债务人脱离债的关系，而不再负担债务。债务人的债务部分转移给第三人的，第三人加入债，与原债务人共同承担债务新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权

第六节债的转移

3.债的概括承受

指债权债务一并转移给第三人。主要有两种情形：

合同的承受——指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利和负担义务。企业合并——企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担第六节债的转移

第七节债的消灭

又称为债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复存在。债的消灭的原因：

基于债的目的达到而消灭基于债的目的不能达到而消灭基于当事人的意思而消灭，如债务免除基于法律的直接规定

1.清偿

指债务人按法律规定或合同约定向债权人履行义务。2.抵销

指当事人双方相互负给付义务，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。抵销要件:1.须双方互负有债务，互享有债权

2.法定抵销须双方的给付为同种类，意定抵销由当事人确定

3.须双方的债务均届清偿期

4.须双方的债务均为可抵销的债务第七节债的消灭3.提存

指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关,以消灭债务的行为。提存的要件

须有可提存的合法原因须经法定程序提存的主体与客体适当提存的效力提存后，债因提存当然消灭，债务人不再负清偿责任自提存之日起，5年内债权人不领取的，丧失其所有权第七节债的消灭4.免除债务

指债权人免除债务人的债务而使债务消灭的意思表示。免除后，债务人不再负担被免除的债务，债权人债权不再存在免除债务的效力：债务全部免除的，债即全部消灭;债务部分免除的，债即于免除的范围内消灭第七节债的消灭5.双方协议：

双方协议终止债的，债即因双方的协议而消灭。但当事人终止债的协议，不得违反法律强行规定或禁止性规定6.解除合同:不论何种情形下，合同一经解除，当事人间的债权债务即提前消灭

7.混同指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。

第七节债的消灭某甲是某山区的农民。某晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便于夜晚将牛犊牵往几十公里外的牲口集市卖掉，得款700元。当某甲与买主正准备离开时，被失主发现。某甲开始时谎称该牛是自己所有，后经失主提出证据，不得不承认是自己拾得的。买主见牛犊不是甲所有，遂不愿购买，某甲将钱退还给买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。选项中正确的是：（

）

A.

某甲的行为开始时属于拾得遗失物

B.

其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理

C.

某甲必须返还牛犊

D.

某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务答案：ABCD侵权行为，不得要求补偿饲养费用及劳务（若属于无因管理，可要求支付必要费用）案例分析下列情形中，哪些不构成不当得利（

）

A.甲将乙丢弃