《证券法》修订草案解读及国企上市相关问题

《证券法》修订草案解读及国企上市相关问题2015年5月《证券法》修订草案主要内容介绍国企上市的流程及需关注的主要问题国有企业混合所有制改革案例介绍目录十二届全国人大常委会第十四次会议于2015年4月20日至4月24日在北京召开。这次会议的一个议题是讨论证券法修订草案。在2005年10月份经过较大修订之后，证券法时隔10年再度大修。4月20日提请全国人大常委会审议的证券法修订草案共338条，其中新增122条、修改185条、删除22条。全国人大财经委副主任委员尹中卿公开表示，与前四次修订相比，此次证券法修订是一次全面修订。6月份《证券法》修订草案将迎来二审，按立法程序，任何一部法律的制定和修改都要通过全国人大常委会的三审程序后才能最后获得通过。《证券法》修订草案看点一《证券法》修订草案明确了股票注册程序，取消股票发行审核委员会制度，规定公开发行股票并拟在证券交易所上市交易的，由证券交易所负责对注册文件的齐备性、一致性、可理解性进行审核，交易所出具同意意见的，应当向证券监督机构报送注册文件和审核意见，证券监督机构十日内没有提出异议的，注册生效。草案对发行人申请公开发行股票注册提出原则性要求，即发行人具有符合法律规定的组织机构；最近三年财务会计报告被出具无保留意见；发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内没有犯罪记录。值得注意的是，为确保注册制改革的顺利推出，现阶段注册制改革的范围限定于股票，为此，修订草案规定股票发行实行注册制，维持债券及其他证券发行实行核准制。明确股票注册制程序放宽公开发行股票门槛规范上市公司股东转售股票实施注册制后，为解决发行人大肆套现问题，修订草案建立了股票转售限制制度。大股东持有股票要想进行上市交易或公开转让，必须持股满三年时间。在二级市场进行公开交易的，需要进行注册，且规定一定时间内的交易比例。大股东在一级市场交易则豁免注册，以此形成一级市场上大股东与合格投资者的博弈，在二级市场建立“安全港”，解决目前困扰中国证券市场的“大小非”抛售问题。看点二向合格投资者公开发行证券可以豁免注册或核准修订草案划定了合格投资者的范围，向这类投资者公开发行证券可以豁免注册或核准，而符合条件的个人被列入合格投资者范畴。个人合格投资者要求年收入不低于50万元，金融资产不少于300万元，并具有两年以上证券期货投资经验。此外，合格机构投资者包括符合监管部门批准设立的金融机构和境外机构；上述机构管理的证券投资基金及投资性计划；符合监管条件的投资公司或投资管理机构；符合一定出资标准的其他企业。看点三单列投资者保护章节民事赔偿可推代表诉讼由于缺乏集体诉讼制度，股民索赔一直是一大难题。草案规定，投资者提起虚假陈述、内幕交易、操纵市场等证券民事赔偿诉讼时，当事人一方人数众多的，可以依法推选代表人进行诉讼。国务院证券监督管理机构认可的投资者保护机构可以作为代表人参加诉讼或者清算程序。看点四欺诈发行处罚标准大幅提高注册制意味着“宽进”，必须加大处罚力度，严防欺诈发行。根据《证券法》修订草案，如果发行人在招股说明书中“隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容”，尚未发行证券的，处以100万元以上1000万元以下的罚款，而现行处罚最高标准只有60万元；已经发行证券的，处以非法所募资金金额2％以上10％以下的罚款，现行最高标准为5％。看点五增设现金分红制度现金分红不足一直是中国股市的一大难题。为解决这一问题，《证券法》修订草案要求，上市公司在章程中需明确现金分红的具体安排和决策程序。对于当年税后利润，在弥补亏损及提取法定公积金后有盈余的，上市公司应当按照公司章程规定，分配现金股利。为境外企业境内上市预留法律空间此次公布的《证券法》修订草案中有4个条款专门对境外企业在境内上市作出了相关规定。这些条款内容涉及境外发行人所在国家或地区的证券法律和监管制度，在境内上市的信息披露要求、财务会计报告要求以及证券登记结算方面的要求等。看点六看点七取消七类行政许可按照放松管制、加强监管的改革思路，《证券法》修订草案取消了七类行政许可：要约收购义务豁免，境内企业境外发行上市，证券公司设立、收购或撤销分支机构，变更注册资本，变更章程重要条款，在境外设立、收购或参股证券经营机构，董事、监事任职资格。允许证券从业人员买卖股票《证券法》修订草案提出，证券经营机构、证券交易场所和证券登记结算机构的从业人员、国务院证券监督管理机构的工作人员以及其他证券从业人员，应事先申报本人及配偶证券账户，并在买卖证券完成后三日内申报买卖情况。看点八看点九允许设立证券合伙企业此次《证券法》修订草案提出，设立证券公司、证券合伙企业，应当经国务院证券监督管理机构批准，并明确了设立证券公司、证券合伙企业应当具备的条件。新增条款禁止跨市场操纵《证券法》修订草案提出，证券经营机构、证券交易场所和证券登记结算机构的从业人员、国务院证券监督管理机构的工作人员以及其他证券从业人员，应事先申报本人及配偶证券账户，并在买卖证券完成后三日内申报买卖情况。利用“未公开信息”交易责同内幕交易禁止获取未公开信息的人员，买卖或者建议他人买卖与该信息相关的证券，这里的“未公开信息”是指除内幕信息以外对证券的市场价格有重大影响且尚未公开的信息。看点十看点十一看点十二《证券法》修订草案主要内容介绍国企上市的流程及需关注的主要问题国有企业混合所有制改革案例介绍目录有关国有企业上市2015年是国企全面深化改革关键之年，全国两会的召开以及顶层设计方案出台的预期使国企改革再度成为市场关注的焦点话题。2013年年底以来，已有23个省市出台了国资改革方案，并且地方改革方案比较偏向中观和微观，具有很强的可操作性，经过一年多的积累，2015年地方国资国企改革仍将先行一步，同时2015年将会有一批地方国企开始加入IPO排队。上市的基本程序及操作要点约3～5个月3～6个月1个月尽职调查审计股份公司设立申报创立大会股份公司设立辅导申报材料制做辅导验收股东大会上市申请报中国证监会刊登招股意向书保荐机构完成内核股东大会证监会完成发行部审核股东大会证监会反馈中介机构反馈意见回复通过证监会发审会审核证监会反馈发行核准询价并路演辅导验收网下及网上发行验资上市申请辅导验收挂牌上市估计周期为7～11个月，其中申报后的时间约为4～6个月改制及辅导改制及辅导申报及审核发行及上市关键点：规范，架构，解决问题关键点：信息披露质量，反馈与审核，沟通关键点：挖掘投资故事国有企业上市成功的关键因素规范的公司治理及历史沿革良好的公司基本面（核心竞争力）历史业绩的良好表现良好的资本市场氛围客观因素聘请好的中介机构的配合管理层的决心及公司战略信息披露质量好的“投资故事”关注细节＋成功的上市国有企业相对与民营企业，在上市过程中涉及更多的程序、规则、更复杂的管制环境，和更大的社会责任。因此，迈出的关键第一步是：选择最好的并适合自己的中介机构。主观因素国有企业上市关注问题概览因素要点重要性合规性的满足业务、税务、环保、历史沿革、同业竞争、遵守法律法规等★★★★★盈利模式盈利模式的持续性、稳定性及其面临的风险★★★★募集资金运用市场前景、规模适度、盈利的预期、投资的确定性★★★★★技术、产品、市场研发、产品的生命周期、知识产权、新产品规划、市场占有率等★★★管理团队经营能力、素质、诚信、敬业、企业文化★★★★国有企业特有因素整体上市的概念是否符合整体上市的基本要求控股股东的自有生存能力控股股东（集团）的整体经营情况，控股股东未来发展战略控股股东对发行人的控制公司治理遭受破坏的潜在风险关联交易及同业竞争关联交易的公允性，同业竞争对发行人的现实影响和潜在影响，利益输送发行前的重组是否产生发行前的重大资产重组，导致经营业绩无法连续计算关注问题清单尽职调查的基本原则：合理怀疑、全面审视重点问题1：整体上市“整体上市”方式是国有企业改制上市的主要模式。对于已按照《公司法》规范的国有控股或国有独资有限责任公司，整体变更是改制的基本模式。多主营业务的集团公司，将下属以某类别业务为主改制或设立股份公司也属于“整体上市”方式。对于整体变更设立股份有限公司的基本要求：公司主体架构未发生重大变化；公司主营业务突出；集团类某类别业务可以通过适当的并购集中于拟上市主体。对于发起设立股份有限公司的基本要求：（1）某类业务的集中；（2）设立过程遵循了国有企业改制的相关规定，如资产重组、剥离、员工的安置等。从业务角度看整体上市：（案例）对于矿业企业，将全部的矿业资产投入发行人，而将与矿业生产无关的其他企业及企业办社会的资产进行剥离的，属于整体改制。将其中的一个或几个矿投入发行人，将其余矿留在母体的，不属于整体改制，不能连续计算经营业绩；对港口企业，将全部码头及相关港口配套设施投入发行人，将与码头无关的资产和业务留在母公司属于整体改制，可以连续计算经营业绩。将部分港口投入发行人，将其余港口留在母公司不属于整体改制，不能连续计算经营业绩；对于钢铁企业，将焦化、烧结、炼铁、炼钢、轧钢等资产投入发行人，将水电气等辅助设施、与主业无关的其他资产留在母公司属于整体改制，可以连续计算经营业绩。基本观点重点问题2：经营业绩的连续计算《首次公开发行股票管理办法》规定：发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外；有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。什么情况下经营业绩无法连续计算：有限责任公司变更为股份有限公司时评估调帐；主营业务发生重大变化；公司管理层发生重大变化；管理层仅进行过正常更迭，不属于管理层发生重大变化。公司的实际控制人发生变化。如何看待国有独资企业的资产划拨发行前三年发生重大资产重组。如何看待为避免同业竞争发生的并购基本观点重点问题3：资产剥离、业务重组、人员安置资产剥离、业务重组、人员安置基本原则：根据确定的拟设立股份公司的资产规模、净资产比例、主要业务范围、机构及人员设置、股权配置方案等前提下进行资产剥离、业务重组、人员安置；实物资产以实际用途为界定原则；债权、债务等以与经营业务的相关性为界定原则；收入、成本费用、税金等以与实际经济业务相配比为界定原则；人员以“人随资产走”的原则界定。改制方案必须提交企业职工代表大会或职工大会审议,并按照有关规定和程序及时向广大职工群众公布；职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过,企业方可实施改制。非经营性资产剥离：改制时，承担社会职能的非经营性资产必须剥离；非经营性资产剥离后，应明确非经营性资产的所有人。如股份公司仍需要使用剥离后的非经营性资产，需要签订使用协议，以避免造成剥而不离的印象。基本观点重点问题4：资产的完整及业务独立性主营业务不严重依赖与控股股东的关联交易：如研发、销售、关键原材料采购等核心资产的归属：商标、重大知识产权、土地等原则上不得与控股股东或关联方订立委托经营、租赁经营等协定基本观点重点问题5：国有股权的转让集体股权或集体资产量化或奖励给个人的，关注：集体资产量化或奖励给个人的合法性，上报时应提供省级政府出具的确认文件关于集体资产量化或奖励给个人的，目前国家法律、法规、政策没有明确规定，但部分地方政府或集体资产授权经营单位为改制或促进企业发展而制订了相应的规则。基本原则是参照国有股权管理的相关办法。国有股权的转让，关注：转让价格的确认情况，是否履行了评估确认手续，交易的方式是否采用的“招、拍、挂”，转让行为是否经有权的国有资产管理部门的批准，转让款的来源及支付情况。强调程序的合规性及结果的合理性基本观点重点问题6：公司治理关于任职：发行人的总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书，不得在控股股东或实际控制人中担任除董事外的其他行政职务，没有在控股股东或实际控制人处领薪。董事和经理应当依法聘任，控股股东或实际控制人不得干预发行人股东大会和董事会作出的人事任免决定。经营场所：发行人办公机构和生产经营场所应当与股东和实际控制人分开，不得存在“两块牌子、一套人马”，混合经营、合署办公的情况。发行人机构的设置、运作、变更和撤销应当独立进行，不受股东和实际控制人的干预。资金占用和担保发行人不可以为控股股东提供担保；控股股东不可以占用发行人非经营性资金基本观点重点问题7：控股股东的自我生存和发展能力控股股东的生存危机，是控股股东侵占上市公司利益的主要压力之一。通过观察控股股东的财务和经营状况，来判断拟上市主体面临的公司治理的风险。引进独立第三方战略投资者，有助于打消监管部门及投资者对此的顾虑。基本观点案例一：高金食品(002143)国有资产未经评估即转让，事后追认证监会反馈意见指出，发行人于2006年1月与吉林省公主岭市重点项目闲置资产办公室签订了《资产转让协议》，约定由后者将原公主岭市吉港肉业公司的全部实物资产以2000万元的价格转让给发行人，但该次转让涉及的国有资产未经评估。案例一：高金食品(002143)国有资产未经评估即转让，事后追认发行方对此给出了如下解释：1）公主岭市重点项目闲置资产办公室收购标的资产时，曾做了一次以2005年11月30日为基准日的评估，由于时间不长且转让给高金食品的时间仍在前次评估的有效期内，所以本次转让未再进行专门的评估。2）事后，公主岭市人民政府出文确认了本次转让的价格和效力，并明确出文承诺承担由此可能产生的损失。《国有资产评估管理办法实施细则》（国资办发[1992]36号）规定，“当发生应当进行资产评估的经济情形时，除经国有资产行政管理部门批准可以不予评估的外，都必须进行资产评估。”公主岭市人民政府有权批准本次转让不予评估。【《企业国有资产评估管理暂行办法》（国务院国资委令第12号）对于国资转让不需评估的规定如下：“企业有下列行为之一的，可以不对相关国有资产进行评估：（1）经各级人民政府或其国有资产监督管理机构批准，对企业整体或者部分资产实施无偿划转；（二）国有独资企业与其下属独资企业（事业单位）之间或其下属独资企业（事业单位）之间的合并、资产（产权）置换和无偿划转。”】案例二：天喻信息(300205)国有企业员工持股问题发行人董事长张新访持有发行人2.24%股份，并担任武汉华中科技大产业集团有限公司（“产业集团”）董事长。请发行人说明张新访的持股是否符合《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》等国资管理相关规定及其他自然人股东是否存在类似情形。请保荐机构和律师核查并发表意见。律师就上述问题查询了国资管理相关法律法规，核查了张新访、卢波的任职文件及其取得发行人股份的情况，并就其任职情况对张新访、卢波进行了访谈，就其他自然人股东是否存在其他类似情况对发行人高级管理人员进行了访谈，核查了中共华中科技大学委员会批准张新访辞职的文件，核查了产业集团董事会批准张新访辞职的决议，核查了华工创投股东会批准张新访辞去董事职务的决议，核查了华工创投董事会批准卢波辞去华工创投总经理职务的决议。相关法律、法规的规定

1）国务院国资委2008年9月16日颁布的《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》（国资发改革[2008]139号）规定：国有企业集团公司及其各级子企业改制，经国资监管机构或集团公司批准，职工可投资参与本企业改制，确有必要的，也可持有上一级改制企业股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业股权。科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国资监管机构批准，且不得作为该子企业的国有股东代表。国有企业中已投资上述不得投资的企业的中层以上管理人员，自本意见印发后1年内转让所持股份，或者辞去所任职务。在股权转让完成或辞去所任职务之前，不得向其投资企业增加投资。已投资上述不得投资的企业的其他职工晋升为中层以上管理人员的，须在晋升后6个月内转让所持股份。2）国务院国资委2009年3月24日颁布的《关于实施<关于规范国有企业职工持股、投资的意见>有关问题的通知》（国资发改革[2009]49号）规定：《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》所称国有企业，是指各级国有及国有控股（含绝对控股和相对控股）企业及其授权经营单位（分支机构）。企业中层以上管理人员是指国有企业的董事会成员、监事会成员、高级经营管理人员、党委（党组）领导班子成员以及企业职能部门正副职人员等。企业返聘的原中层以上管理人员、或退休后返聘担任中层以上管理职务的人员亦在《规范意见》规范范围之内。张新访的持股、任职及辞职情况

张新访目前持有发行人1,338,200股股份，占总股本的2.2404%。张新访自2007年7月担任产业集团的董事长兼总经理，自2007年9月担任华工创投的董事。其中华工创投为发行人的控股股东，产业集团为华中科技大学的全资子公司，同时为华工创投的控股股东。

2010年5月27日，中共华中科技大学委员会作出《关于同意张新访同志辞职的说明函》（校函[2010]30号），同意张新访辞去产业集团董事、董事长、总经理职务；同日，产业集团董事会作出决议，同意张新访辞去产业集团董事长和总经理职务。

2010年5月12日，华工创投股东会作出决议，同意张新访辞去华工创投董事职务。其他类似情况

卢波目前持有发行人1,000,000股股份，占总股本的1.6742%。卢波自2009年10月担任华工创投的总经理，华工创投为发行人的控股股东。2010年5月10日，华工创投召开第三届董事会第十九次会议，同意卢波辞去华工创投总经理职务。除张新访、卢波以外，其他自然人股东不存在类似任职情形。律师意见

基于上述，律师认为：

1）产业集团为华中科技大学下属的国有全资子公司，华中科技大学为教育部下属的事业单位，华工创投为产业集团相对控股的有限公司，发行人为华工创投相对控股的股份有限公司，因此张新访和卢波的任职和持股应当参照适用国务院国资委颁布的《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》。

2）张新访持有发行人的股权，同时担任产业集团的董事、董事长、总经理和华工创投的董事不符合《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》的精神。鉴于张新访现已辞去产业集团的董事、董事长、总经理和华工创投的董事职务，其持有发行人的股权不再违反《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》的精神。

3）卢波持有发行人的股权，同时担任华工创投的总经理不符合《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》的精神。卢波现已辞去华工创投总经理职务，其目前持有发行人的股权不再违反《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》的精神。《证券法》修订草案主要内容介绍国企上市的流程及需关注的主要问题国有企业混合所有制改革案例介绍目录国有企业混合所有制改革“准确界定不同国有企业功能，分类推进改革。加快国有资本投资公司、运营公司试点，打造市场化运作平台，提高国有资本运营效率。有序实施国有企业混合所有制改革，鼓励和规范投资项目引入非国有资本参股。”——第十二届全国人民代表大会第三次会议《政府工作报告》“积极发展混合所有制经济。国有资本、集体资本、非公有资本等交叉持股、相互融合的混合所有制经济，是基本经济制度的重要实现形式，有利于国有资本放大功能、保值增值、提高竞争力，有利于各种所有制资本取长补短、相互促进、共同发展。允许更多国有经济和其他所有制经济发展成为混合所有制经济。国有资本投资项目允许非国有资本参股。允许混合所有制经济实行企业员工持股，形成资本所有者和劳动者利益共同体。”——《中共中央关于全面深化