国际法第一章：导论

第一章导论第一节国际法概述国际法概述定义：主要是国家之间的法特征：与国内法的区别法律效力的根据：国家的同意主体：国家、国际组织、争取独立的民族阿卜杜勒·哈桑肩上扛着一枚火箭弹，他身后小船上坐着的是他的同伙。他们所在的这个海盗集团名叫“中部地区海岸巡逻队”，成立于2005年，目前集团拥有350名海盗、100多艘快艇。

被劫持的船员被海盗看押在渔船的前甲板。索马里海盗

联合国安理会安全理事会，回顾其第1814(2008)号和第1816(2008)号决议，严重关注近来索马里沿海海盗和海上武装劫船行为大幅增多，对迅速、安全和有效地向索马里运送人道主义援助物资，对国际航运和海上商业航线安全，以及对依照国际法从事的捕捞活动，都构成严重威胁，

……重申1982年12月10日《联合国海洋法公约》(“《公约》”)中体现的国际法确立了适用于打击海盗和海上武装抢劫行为以及其他海洋活动的法律框架，重申尊重索马里的主权、领土完整、政治独立和统一，认定索马里领海和沿岸公海的海盗和武装劫船事件加剧索马里的局势，而索马里局势继续对该区域的国际和平与安全构成威胁，根据《联合国宪章》第七章采取行动，

1.重申谴责并痛斥索马里沿海的一切海盗和海上武装劫船行为；

2.吁请关心海上活动安全的国家根据《公约》所体现的国际法，积极参与打击索马里沿岸公海的海盗行为，尤其是部署海军舰只和军用飞机；

3.吁请在索马里沿岸公海和空域有本国海军舰只和军用飞机活动的国家按照《公约》所体现的国际法，在索马里沿岸公海和空域采用必要手段，取缔海盗行为；

4.敦促有能力的国家与过渡联邦政府合作，依照第1816(2008)号决议的规定，打击海盗和海上武装抢劫行为；

5.又敦促各国和各区域组织依照第1814(2008)号决议的规定，继续采取行动保护世界粮食计划署海运船队，因为这对于向索马里境内受影响民众运送人道主义援助至关重要；

6.敦促各国依照国际海事组织第A-1002(25)号决议的要求，视需要向有权悬挂其国旗的船只提供咨询和指导，使其了解它们在索马里沿海水域行驶时，应采取哪些适当防范措施以保护自己免遭袭击，或在遭受袭击或遇到袭击威胁情况下应采取哪些应对行动；

分析以下几组事件，总结各组事件的特点第一组:1.尼加拉瓜就美国的干涉行为向国际法院提出申诉2.中国与越南就北部湾划界问题进行谈判，并签定协议3.日本向中国派遣新任驻华大使4.西班牙请求英国引渡智利前总统皮诺切特5.美国对伊拉克发动战争.第二组1.中国恢复在联合国的合法席位.2.联合国接纳巴解组织为其观察员3.世界贸易组织接纳欧盟为其成员4.联合国与美国签订《总部协定》5.欧盟与中国就纺织品设限问题进行谈判第三组1.伊朗政府与某外国石油公司签署特许权协议.2.中国公民甲与美国公民乙结婚.3.德国大众公司在中国投资设厂.4.中国公民在日本提出诉讼要求日本对其在二战中所受损害进行赔偿.

结论

第一组：国家与国家之间的关系第二组:国家与国际组织之间的关系;国际组织相互之间的关系;国际组织与争取独立的民族解放组织之间的关系第三组:国家与公司、个人与个人之间的关系。问题：以上三组事件，你认为应适用何种法律进行调整？定义国际法是调整国家、国际组织、争取独立的民族之间以及相互之间的关系的法律。国际组织的国际法主体地位

——联合国求偿案1948年9月，联合国瑞典籍调解人贝纳多特在耶路撒冷的以色列控制区内遭到暗杀。事后，以色列没有立即侦察和处理。问题：你认为应该由谁来向以色列提出求偿？为什么？联合国大会于同年12月3日通过决议，请求国际法院就下述问题发表咨询意见：一、如果联合国代表执行职务时，在涉及国家责任的情况下受到伤害，联合国作为一个组织是否有能力对应负责任的政府（无论是法律上的或事实上）提出国际请求，以便就联合国和受害人所受的损害取得应有的赔偿？二、如果对问题一的答案是肯定的，联合国的求偿权和受害者本国的求偿应如何协调？国际法院的意见：（一）1、联合国是国际人格者，是国际法主体，有求偿权：联合国是一个国际组织，它设有特殊职权的机关，具有明确的成员，在成员国领土享有特权与豁免，承担着维护国际和平与安全、促进国际合作与发展的重要任务，如果不具有国际人格，它无法完成这些任务。因此，它是国际人格者，是国际法主体，享有国际权利和义务，有资格通过国际求偿维护其权利。

2、联合国不但可以就联合国所受的损害提出求偿，而且可以就其职员所受的损害而提出求偿。被告违反国际义务的行为是针对联合国的工作人员作出的。受害人是以联合国职员的身份行事。（二）联合国行使的“职务保护权”，受害人国籍国行使的是“外交保护权”。二者的优先问题国际法上没有规则。因此，应由国籍国和联合国在善意的基础上协调解决。国际法的主体

——国家与外国公司签订的协议是“条约”吗？英伊石油公司案件问题：1.请根据教学材料提炼和总结：英国与伊朗在本案中的争议焦点是什么？针对争议焦点，英国提出的主要观点是什么？（注意观点的陈述要简要，既不能照搬原文，还要能够体现其推理过程）2.你认为国际法院对此案有管辖权吗？国际法院的结论英国不是特许权协议的当事人，特许权协议不是国际条约。国际法院对本案没有管辖权。二、国际法的特点（与国内法相比）1、国际法与国内法（整个国内法律体系）的调整对象有什么不同？2、国内法是怎样制定的？你知道国际法是如何“制定”的吗？3、国内法如何得到实施？那么国际法是怎样实施的呢？《海洋法公约》会议现场美国代表在查阅《海洋法公约》最终文本外交部发言人接受记者提问联合国会议现场中国代表在联合国安理会上举手表决日本国民登上钓鱼岛宣示主权中国军人登上南沙岛宣示主权中国媒体刊登外交部声明主体调整对象制定方式国内法：国内法主体之间的关系国际法：主要是国家之间的关系国内法：立法机关制定或法官形成判例法国际法：国家制定或认可国际法：国家、国际组织、争取独立的民族国内法：国内法主体-公民、法人、组织、国家执行方式国际法：以国家自愿履行为主国内法：由国家机器强制执行第二节国际法的渊源如何理解“国际法的渊源”？

《奥本海国际法》：国际法的渊源关系到构成该体系的特殊规则，以及这些规则可以被识别为法律规则的过程。王铁崖:国际法原则规则和制度第一次出现的地方。邹鲠生：两种意义:一是指国际法作为有效的法律规范所形成的方式和程序,包括国际条约和国际习惯；二是指国际法规范第一次出现的地方。前者才是国际法的渊源。慕亚平等:是国际法中证明具有法律拘束力并普遍适用的规则已经存在的证据和表明这种规则效力的法定形式。《国际法院规约》第38条的规定国际法的渊源国际组织决议、司法判例、权威公法学家学说一般法律原则国际习惯国际条约主要渊源辅助渊源作为国际法渊源的国际条约条约必须信守诚实和正直地履行条约，不仅按照条约的文字、而且也按照条约的精神履行条约；要求不仅以任何行为挫败条约的宗旨和目的的，而且予以不折不扣的履行。《联合国宪章》各国应尊重由条约与国际法其他渊源而起之义务《维也纳条约法公约》凡有效之条约对其各当事国有拘束力。什么是“条约”？条约是国家间、国家与国际组织之间或国际组织之间所缔结的以国际法为准的国际书面协定。（《维也纳条约法公约》）注意两个问题：一是实践中，国际法并不排除口头的条约；二是争取独立的民族也可以具有缔约能力。案例回溯：英伊石油公司案国际法院以特许权协议的当事一方是英伊石油公司、英国政府不是协议当事方为由，判定该协议不是条约。条约的类型双边条约多边条约契约性条约造法性条约条约作为国际法渊源的特点

缺点因条约只对缔约方有约束力，因而它通常只能创设特殊国际法规则，而无法创设一般国际法。优点所创设的规则内容明确。什么是国际习惯作为通例之证明而被接受为法律者。案例：北海大陆架案国际法院在北海大陆架案的观点:《大陆架公约》生效时，该规则未成为习惯法规则1.《大陆架公约》第6条几乎原封不动地采纳了国际法委员会提出的草案，而该委员会是带着相当大的犹豫提出的,某种程度上是以实验为基础的，充其量是根据拟议法，而完全不是根据现行法或习惯国际法正在形成的规则.2.下列事实也支持这一结论:《大陆架公约》第6条属于可以保留条款.这与国际习惯法规则的特性——对国际社会的所有成员具有同等效力,因而不允许保留——不符.3.该公约在有关诉讼提交之时生效还不到3年；某些情况下有些国家(15个国家)采用这一方法划界,但没有任何证据表明他们这样做是因为感到习惯法规则使他们有义务这样做.1.（客观）通例之存在：各国重复的类似行为。要求时间上连续地适用、空间上的普遍适用、数量上的多次不断重复、方式上对同类问题采取一致的做法。2.（主观）法律确信：该通例被接受为法律：当事国必须有履行一种法律义务的感觉，而非仅仅出于礼让或传统的考虑。关于“法律确信”及其证据，国际法院在尼加拉瓜军事和准军事活动案中，作出如下的阐述：法院必须确信习惯法中存在着不得使用武力的约束性的法律确信。法院认为，除其他外，这种法律确信还可以从当事方和各国对待联合国大会某些决议的态度中推论出来，特别是题为《关于各国依联合国宪章建立友好关系和合作的国际法原则宣言》的第2625号决议。同意这些决议是对不使用武力的原则的法律确信的一种表达形式。问题：如何证明国际习惯法规则的存在？寻找国际习惯法的证据国家之间的外交关系方面的实践:条约、宣言、声明及外交文书;国际组织的实践:国际组织和机关的决定、决议、判决等;国家内部行为:国内法规、法院判决、行政命令等问题：多数国家的行为表明存在着某一条国际习惯法规则，但有少数国家反对这一规则的存在，应如何处理？国际法院在尼加拉瓜军事行动和准军事行动案中的观点：不能期盼在对某一个问题的习惯法规则的适用上，国家的行为是完美的，完美到国家完全遵照习惯法的要求禁止另一个国家使用武力或者干涉其内政。本法院并不认为为了证明一条习惯法规则的存在，国家的相关行为都必须绝对严格地与这条规范保持一致。为了推测国际习惯法规则的存在，本院认为：国家的相关行为在总体上与这一条规范的要求相符合，这对于判断习惯法规则是否存在就足够了。而对于国家行为与规范的要求不一致的状况，这应该被认为是对既有法律规范的违反，而不是作为对确认新习惯法规则产生的确认。如果初步证据表明国家的行为与既有习惯法规则的要求不一致，但同时又援引这条规则内部的例外或者合法性来为自己的行为辩解，那么无论国家的行为根据它的主张是否合法，这一态度的本身就肯定了既有习惯法规则的存在，而不能削弱这条规则的效力。问题：新独立或新产生而被纳入到国际社会中、但未参与国际习惯法形成过程的国家，对于其独立或形成前已经存在的国际习惯法规则，是否应受其拘束？为什么？国际习惯作为渊源的特点特点优点：可以创设一般国际法规则（不允许保留）缺点：内容并不明确，需要寻找证据，容易发生争议和分歧。地位最早的渊源形式，且曾是最主要的形式。但在现代，因条件的发展及条约的优点，国际习惯成为相对次要的形式，但仍会长期存在。

国际条约与国际习惯的关系北海大陆架案判决的阐述：

条约法规则国际习惯法规则条款的造法性主体广泛性和代表性行为广泛性和统一性转化有关的条款必须具有创造规则的性质,从而能够被视为构成一项一般法律规则的基础。包括该条款的协定或条约不仅应包括利益受到特别影响的国家，而且还应有广泛的、有代表性的国家参加该协定或条约。在条约或协定生效后直至发生争端的期间内，包括其利益受到特别影响的国家在内的国家实践应是广泛和实际统一的是一必不可少的条件。条约法规则转化为习惯法规则的条件国际法的辅助渊源一般法律原则司法判例及权威最高之公法学家学说国际组织及国际会议的决议上述三种形式均作为国际习惯法的证据而存在，但其自身不能成为一项单独的国际法渊源。一般法律原则各国法律体系所共有的原则国际法的基本原则思考：一般法律原则是否是国际法的独立渊源？Vs如何理解？案例：俄国和土耳其仲裁案司法判例及公法学家学说司法判例主要指国际司法机构（包括常设的和临时）的判例思考问题：目前有哪些主要的国际司法机构？延伸问题：判例法与成文法优劣势的比较注意问题：国际法不是判例法！“遵循先例原则”不适用。各国权威最高的公法学家学说学说在阐释法理、认证、确定国际法规范的生成和演变及其意义方面具有极大的帮助，特别是在国际法的新领域、新问题上。联合国国际法院（设于海牙）前南斯拉夫问题国际刑事法庭（简称“前南法庭”，设于荷兰海牙）1993年根据联合国安理会第827号决议成立，专门负责审判自1991年以来在前南联盟境内违反国际人道主义法律的犯罪嫌疑人。卢旺达问题国际刑事法庭（设置于坦桑尼亚的阿鲁沙）1994年11月根据联合国安理会第955号决议而成立。该法庭负责审理1994年1月1日至1994年12月31日这段期间于卢旺达境内从事种族灭绝和其他严重违反国际人道主义行为之人以及于这一段期间于邻国境内从事种族灭绝和其他这类违法行为的卢旺达公民。联合国海洋法法庭

（设于德国汉堡）国际刑事法院成立于2002年，其主要功能是对犯有种族屠杀罪、危害人类罪、战争罪、侵略罪的个人进行起诉和审判。国际刑事法院成立的基础是2002年6月1号开始生效的《罗马国际刑事法院规约》，因此该法院仅对规约生效后的前述四种国际罪行有管辖权。但是实际上，国际刑事法院暂时还不能对侵略罪行使管辖权。

国际刑事法院国际组织及国际会议的决议普遍性的、在国际上具有重大影响国际组织（如联合国）的决议具有重要意义。联合国的某些决议具有国际习惯法证据的作用：1.内容包含国际法规则2.是以多数通过的从而使其具有广泛的代表性第三节国际法的历史发展古代国际法近代国际法现代国际法

一、古代国际法（15、16世纪前）特点：处于萌芽状态1、区域有限：列国并存并互相交往的地区2、领域有限：使节法、条约法、战争法二、近代国际法（1500——20世纪初即一战前后）形成标志：1648年威斯特伐利亚和约的签订特点：有所发展，为现代国际法奠定了基础，但仍不完善。1、国际法主体在地理范围上有所扩大，但仍有限。2、国际法的主要部门基本形成且接近现代国际法的规则。如战争法、海洋法、居民、外交关系法、条约法等。

三、现代国际法（20世纪初——）特点：无论在主体还是在内容上都有很大的发展，而且处在进一步的发展中。1、主体上，进一步扩大了地域范围，同时在国家之外出现了新的类型的主体——国际组织及争取独立的民族。2、内容上，对近代国际法部分保留（如外交关系法、海洋法、战争法的大部分内容）、部分摒弃（如战争权的禁止甚至对使用武力的限制）、部分发展完善（如海洋法中的新规则），同时出现新的部门及规则（如国际组织法、外层空间法、国际环境法等）。3、处于新的发展之中：主体的进一步扩大的可能性（个人的主体地位问题）、人权法内容的不断完善、国家责任甚至国际组织责任的发展等。

国际法名称的由来罗马法中的jusgentium（万民法）格老秀斯在其名著《战争与和平法》中使用了“万民法”，指其拘束力来自所有国家或许多国家意志的法律．万国法英国牛津教授苏支：国家之间的法lawofnations英国边沁首次提出国际法internationallaw.又惯称国际法公法publicinternationallaw.在中国最早使用万国公法丁韪良翻译的美国学者惠顿的ElementsofInternationalLaw.即译为万国公法．

第四节国际法基本原则特点国际法原则体系各国公认适用于国际法各领域构成国际法基础（“强行法”性质）1970年《国际法原则宣言》20世纪50年代中印缅共同倡导的和平共处五项原则具有普遍性是其他规则产生的基础判断其他规则是否有效的标准禁止非法使用威胁或武力原则对战争行为的禁止各国有义务以和平方式解决国际争端武力或威胁使用武力不可非法使用，但可合法使用——经联合国授权或国家行使自卫权不干涉内政原则内政的含义干涉的含义与形式第五节国际法与国内法的关系问题国际法与国内法是一个体系VS国际法与国内法是两个体系一元论二元论协调论国际法如何在国内生效转化式纳入式国际法优先说国内法优先说国际法与国内法的辩证关系区别1.主体和调整对象不同；2.制定方式不同；3.执行方式不同；联系1.主权国家既是国际法的制定者也是国内法的制定者；2.内容上互相补充，互相渗透

国际法与国内法关系的实质：国家如何在国内执行国际法的问题1.国际法如何在国内生效2.国际法与国内法发生抵触时如何适用？国际法与国内法关系案例分析温博登号案件问题：1.案件的焦点问题是什么？2.对这一焦点问题你认为应如何解决？

1947年6月26日联合国总部协定第21条仲裁义务的适用问题问题：从国际法的角度来看，你认为美