第二章律师法律文书

第二讲律师法律文书第一节概述一、概念

律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。律师事务文书除了具有一般法律文书的规范性、程式性等特点外，还具有制作主体的代理性、内容的广泛性。二、分类1、根据《律师法》的规定，律师的业务范围：（1）接受聘请担任法律顾问（2）接受民事案件、行政案件当事人的委托，担任代理人，参加诉讼（3）接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请（4）代理各类诉讼案件的申诉。（5）接受当事人的委托，参加调解、仲裁活动（6）接受非诉讼法律事务当事人的委托，提供法律服务（7）解答法律咨询，代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书2、根据律师业务我们大致可以把律师事务文书主要分为以下几类：律师参加诉讼事务的文书、律师办理非诉讼法律事务的文书、律师事务所事务文书。3、按文书的功能分类诉状类、申请类、陈述类、意见类、见证类、咨询类等等。4、按主体分类，代书类、自用类、律师事物所类。律师参与民事诉讼活动文书诉状类、申请类、陈述类一、民事起诉状二、民事答辩状三、民事反诉状四、民事上诉状五、民事再审申请书六、代理词七、证据、财产保全申请书八、管辖权异议申请书九、强制执行申请书十、其他：先予执行申请书；特殊程序申请、起诉书；回避申请；授权委托书；等等律师刑事诉讼活动法律文书一、侦查阶段：会见在押犯罪嫌疑人申请书，取保候审申请书，等。二、审查起诉：不起诉申诉书，等。三、审判阶段：刑事自诉状、刑事附带民事起诉状、刑事答辩状、上诉状、申诉状、辩护词，等。四、执行阶段：减刑申请书，等。律师行政诉讼文书主要有：行政起诉状、答辩状、上诉状、再审申请书、保全申请书、执行申请书，等第二节诉状类文书一、民事起诉状（一）概念民事（以及刑事附带民事案件的原告或者刑事自诉案件的自诉人），为了维护自身的合法权益，向人民法院提出的指控被告的书状。民事起诉状，是民事原告为维护自身的民事权益，认为自己的合法权益受到侵害或者与他人发生争议时，依据事实和法律，向人民法院提起诉讼，请求依法裁判的诉讼文书。（二）格式范本民事起诉状原告：被告：法定代表人：案由：诉讼请求：事实与理由：证据和证据来源：此致XX区（县）人民法院附件：起诉人：年月日原告：被告：诉讼请求：事实和理由：此致原告人：年月日附：原告：委托代理人：被告：法定代表人：请求事项：事实与理由：此致原告委托代理人年月日附：原告：被告：案由：一、诉讼请求：二、事实和理由：此致原告：年月日附：原告：第一被告：第二被告：事实及理由：诉讼请求：此致具状人：年月日附项：（证据）附：起诉人：被起诉人：案由：诉讼请求：事实和理由：证据和证据来源：此致X市人民法院附：本诉讼状副本3份起诉人：年月日（三）内容

1、当事人身份与意义（1）要素确定当事人为自然人的身份要素：姓名，性别，年龄，民族，职业，工作单位，住址，电话。法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务，电话。（2）身份要素的实践意义从当事人身份要素的审查，是确定当事人诉讼主体资格与诉讼请求范围的关键因素原告不适格：没有独立诉讼资格选择合格的被告：

审查纠纷的主体，看是否具备合格的被告资格：不适格问题：不具有独立法人资格；法定代理人与隶属上级法人的查寻与确定

审查纠纷的客体，看是否属于法院管辖和受理范围；

审查纠纷的性质，看是否具有可诉性

审查纠纷的责权归属，看是否应当承担民事责任被告不适格问题：不具有独立法人资格；法定代理人与隶属上级法人的查寻与确定被告确定：共同被告如：第一被告：

北京雀巢股份公司（maybe），地址：北京市＿＿＿，电话：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿职务：＿＿＿第二被告：北京**超市，地址：北京市＿＿＿，电话：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿职务：＿＿＿

诉讼请求的合理性性别、年龄、民族与损害职业与损失的关系被告过错责任问题赔偿能力的考查2、案由

案由的作用确定案件的性质，即法律关系的性质同一案件，不同的案由，适用法律与归责原则均有不同案件审理的侧重点不同确定了审判程序、案件审理的法庭可利用的资源不同采取的办案策略不同3、诉讼请求请求目的明确具体。要求被告返还什么财物、赔偿多少损失、排除什么障碍物，或完成什么工作等。尽量反映当事人的要求诉求要全面，不要遗漏数额计算要有法律和事实根据上下文要和谐一致，前后不矛盾考虑诉讼成本用词表达要准确诉讼请求写作时要注意：一要明确，不要含糊；二要具体，不要笼统；三要合理合法，不要提无理要求；四要相对固定，不要任意变换。此外，如有必要申请财产保全（即诉讼保全）或者先行给付的，应作为独立的一项要求提出来，如在立案后才提诉讼保全或先行给付，则应另写申请书。4、事实与理由事实的写作，要围绕当事人之间争执的焦点，按时间顺序或按争议焦点综合归纳来写。要突出重点，主次分明，特别是要把争执的焦点和各自的观点写清楚。事实必须用证据来证实。证据包括证人证言、物证、书证等，对证据的要求是：①要列举证据名称和内容，证明何事；②要说明证据的来源和可靠程度；③要写明证人的姓名、职业、住所，请予调查；④要提交证据原件或复印件。事实要清楚，理由要充足。事实部分，要写明被告侵权行为或双方当事人发生纠纷的时间、地点、原因、事实经过和给原告造成的损失数额，尤其要把双方争执的焦点和被告应负的责任写清楚。理由部分，主要根据事实和有关法律条文的规定，分析论证被告行为的性质和应负的责任。注意要点：目的：立案，先手影响法官。主要分事实经过，法律依据与要求三项内容。交待、只交待与起诉时所要求的相关法律问题。呼应诉讼请求。言而有据，有法可依。言简意赅，意思表达准确，前后文和谐、统一。引用基本法条。不要代被告答辩。5、证据和证据来源起诉时，提交证据的技巧如何列举证据提交证据的技巧目的：立案只需证明案件基本事实提交的证据并非是已收集到的全部证据，通常只交基本书证、鉴定结论只交复印件涉及案件争议点的重要证据可在审理过程中再提交证据要符合“三性”，从形式到内容要经得起审查如何列举证据一证一举，逐项列举：同一性质，证明同一事实的为一组按发生时间与证明力强弱排序标明份数和页数标明证据来源：

主要事实和证据，写明认定被告人侵犯行为或违法行为的性质，所造成的后果以及应承担的具体责任，并说明理由．理由包括认定案件事实的理由和提出法律依据的理由。摆事实，是要把双方当事人的法律关系，发生纠纷的原因、经过和现状，特别是双方争议的焦点，实事求是地写清楚。讲道理，是要进行分析，分清是非曲直，明确责任，并援引有关法律条款和政策规定。引用法律条文要全面、具体，应引用到条、款、项。理由的书写，例如：“综上所述（分析说明纠纷的性质、危害和后果）。根据××法第×条第×款第×项的规定（说明被告应负的责任），请求人民法院依法裁决，以实现诉讼请求。”附件内容：例如：1、本诉讼状副本X份，X页。2、原告身份证复印件1份，X页。3、授权委托书1份，X页。4、XX律师事务所给XX法院的函1份。5、被告登记注册证明复印件1份，XX页。6、……购……发票复印件1份，1页。7、交通费单据复印件XX份，X页。8、……6、其他小问题法院必须符合级别管辖与地域管辖起诉人需亲笔签名或按手印代书与案件文书处理的不同代书：代书准备；根据不同情况，作出不同处理（动员和解息讼；进行代书；暂停代书；拒绝代书）二、答辩状（一）概念民事或行政案件被告人或被上诉人在收到起诉状或上诉状副本后，在法定限期内，针对起诉或上诉的事实、理由、请求，进行回答和辩解的一种文书。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定

第三十二条被告应当在答辩

期届满前提出书面

答辩

，阐明其对原告诉讼请求及所依据的事实和理由的意见（二）格式X答辩状

答辩人：答辩人因XXXX（写明案由，即纠纷的性质）一案，进行答辩如下：请求事项：（写明答辩所要达到的目的）事实和理由：（写明答辩的事实依据和法律依据，应针对原告、上诉人、申诉人，即被答辩人提出起诉、上诉、申诉所依据的事实、法律和所提出的主张陈述其不能成立的理由）此致XXXX人民法院

答辩人：（签名或盖章）

XXXX年XX月XX日

附：本答辩状副本X份（按被答辩人人数确定份数）。民事答辩状

答辩人：

名称：＿＿＿＿＿＿地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话：＿＿＿

法定代表人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿职务：＿＿＿

委托代理人：姓名：＿＿＿＿＿性别：＿＿＿＿＿＿＿年龄：＿＿＿

民族：＿＿＿＿职务：＿＿＿＿工作单位：＿＿＿＿＿

住所：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话：＿＿＿

因＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿诉我单位＿＿＿＿＿＿＿＿＿一案，答辩如下：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

此致

＿＿＿＿＿人民法院

答辩人：＿＿＿＿＿＿＿（盖章）

法定代表人：＿＿＿＿＿（签章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

附：答辩书副本＿＿＿＿份。

其它证明文件＿＿＿份。

注：答辩理由应陈述起诉书中与事实不符，证据不足，缺少法律依据等问题，并列

举有关证据和法律依据。（三）注意事项1、答辩事由（案由）

主要写明对原告某人为什么案件起诉进行答辩，对何时收到起诉状副本，可写可不写。具体写法如：“答辩人因原告XXX提起XXXX（案由）诉讼一案，现答辩如下：”或者写：“答辩人于XXXX年X月X日收到你院转来原告XXX提起XXXX之诉一案的起诉状副本，现提出如下答辩：”答辩状的“案由”因案件性质不同而不尽相同，如：“因原告ＸＸＸ诉请与我离婚一案，提出答辩”．“因原告ＸＸＸ向我索取赡养费一案，提出答辩，＂因ＸＸＸ（人）不服ＸＸＸ人民法院Ｘ年Ｘ月民字第Ｘ号离婚判决．提出上诉，答辩如下．．．＂２、答辩理由（1）就事实部分进行答辩，对原告诉状中所写的事实是否符合实际情况表示意见。（2）就适用法律方面进行答辩。

事实有出入；事实没有出人，而原告对实体法条文理解错误；在程序方面，如果原告起诉违反民事诉讼法的规定，没有具备引起诉讼发生和进行的条件，则可就适用程序法方面进行反驳。

3、答辩意见的写作在充分阐述答辩理由的基础上，通过综合归纳，客观而明确提出自己对处理纠纷的意见和主张。一般分几个层次：（1）根据事实与法律，说明自己某些行为或全部行为的合理、合法性；（2）指出对方指控的失实程度及其诉讼请求的不合理之处；（3）提出自己的主张，请求人民法院依法公正裁判。4、提出答辩状，对于民事被告来说，既是义务，又是权利，而主要的还是权利。5、答辩状必须在法定期限内提出。三、民事上诉状（一）概念诉讼当事人或者他们的法定代理人，不服一审法院的第一审判决或裁定，在法定的上诉期内，向原审法院的上一级法院提起上诉，请求撤销或变更原审裁判的书状。特征1.必须是民事诉讼当事人及其法定代理人提起；2.必须是对地方各级人民法院的第一审裁判不服所提起的；3.必须依照法定程序和期限，向制作第一审裁判的上一级人民法院提起上诉。（二）格式X上诉状

上诉人：被上诉人：上诉人因XXXX（写明案由，即纠纷的性质）一案不服XXXX人民法院（写明一审法院名称）XXXXX第XXX号XX判决，现提出上诉，上诉请求及理由如下：请求事项：（写明提出上诉所要达到的目的）事实和理由：（写明上诉的事实依据和法律依据，应针对一审判决认定事实、适用法律或审判程序上存在的问题和错误陈述理由）

此致XXXX人民法院

上诉人：（签名或盖章）

XXXX年XX月XX日

附：本上诉状副本X份（按被上诉人人数确定份数）。（三）写作注意事项1、上诉请求说明具体的请求目的，是要求撤销原审裁判，全部改变原审的处理决定，还是要求对原审裁判作部分变更。民事案件，相对地说比刑事案件的情节还要复杂一些，因此，请求目的，更要写得明确、具体、详尽。

2、上诉理由部分民事上诉状，在论证理由上，主要是针对原审裁判说话，而不是针对对方当事人的；民事起诉状则完全是论述对方当事人的无理之处。针对原审裁判，论证不服的理由，主要从以下几个方面进行：（1）对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实是全部错误，还是部分错误；说明客观事实真相究竟如何。（2）原审确定性质不当的论证。要求具体指出其定性不当之处。（3）对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文，或者是与案情事实不相适应；或者是在引用有关法律条文上存在着片面性，只引用了一部分有关条款，忽视了另一部分有关条款；或者是曲解了法律条款等等，以致造成处理不当的。要举出有关法律条款，加以具体地分析论证。（4）对原审适用程序法不当，因而影响正确审判的论证。可以据实予以提出，以作为要求改变原审裁判的理由。民事上诉状要写清楚案由，“因_____（写明案由，即纠纷的性质）一案不服_______人民法院（写明一

审法院名称）______第___号___民事判决（或裁定），现提出上诉，上诉请求及理由如下”。写清上诉请求和理由。四、刑事自诉状

刑事案件的被害人及其法定代理人为追究被告人的刑事责任，直接向人民法院起诉时提交的文书。我国刑事诉讼法规定了三种属于刑事自诉案件的情况：(一)告诉才处理的案件；(二)被害人有证据证明的轻微刑事案件；(三)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。格式刑事自诉状自诉人：被告人：案由和诉讼请求：事实与理由：证据和证据来源，证人姓名和住所此致×××人民法院自诉人：×××附：年月日一、本诉状副本份二、证据材料份刑事附带民事诉状（一）概念公诉案件的被害人及其法定代理人或自诉案件的自诉人就被告人的犯罪

行为造成的损害要求赔偿而制作的一种法律文书，它是被害人要求被告人承担民事责任的基

础和依据，同时也是人民法院追究被告人的民事责任的依据。

（二）格式正文是刑事附带民事诉状的核心内容，包括以下几项内容：

1.提起附带民事诉讼的具体诉讼请求；2.基本的事实与理由，尤其是原告人请求赔偿的事由与被告人应当承担赔偿责任的间接因果关系；3.相关的证据材料、证人姓名和地址等目录。（三）写作注意事项1、根据法律规定，被告人是否正确，要进行认真审查。2、刑事附带民事诉状，是要求被告人承担民事责任，一般不应过份地论述被告人应负的刑事责任(自诉案件除外)。3、要把握请求赔偿事由与被告人犯罪行为之间的因果关系，不属于犯罪行为直接造成的物质损失，不应计算在内。

五、申诉书诉讼当事人及其法定代理人、近亲属认为已经发生法律效力的判决，又称申诉书。无论是刑事案件，还是行政案件，都可以提出申诉状。申诉和上诉是不同的，前者引起审判监督程序，而后者则引起第二审程序。

申诉书申诉人申诉人对人民法院（）字第（）号，提出申诉。请求事项：事实和理由：此致人民法院附：原审书复印件一份申诉人：年月日第三节辩护词和代理词一、辩护词（一）辨护词的概念、功能律师在刑事诉讼中接受被告人或人民法院指定，担任被告辩护人，根据事实和法律，提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的意见所形成的文字材料，是依法在当庭发表的言词。

辩护词没有法定的文书格式。辩护词通常由引言（首部）、正文（事实和理由）和结论三部分构成。（二）基本要求1、写明标题然后是称谓，即写明该辩护词的听取人。其次写明以下三点内容：（1）出庭的根据。（2）开庭前的工作概况。（3）对案件的认识和提请法庭注意的事项。2、引言部分如：“×××（姓名）××（案件性质）一案的辩护词。”如：“审判长、审判员:”。可表述为：“依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十条、《中华人民共和国律师法》第二十五条规定，我接受被告人×××及其家属的委托，作为×××玩忽职守案的辩护人，今天出庭为其辩护。”3、正文应围绕公诉人所指控的罪名，从事实、证据、法律等不同方面进行分析。

(1）要坚持“以事实为根据，以法律为准绳”的原则；（２）律师还要从法律的适用方面进行辩护；（３）要论点突出，论据充分，层次分明，符合逻辑；（４）辩护词的语言要使用法言法语，用语准确、简洁。（１）针对起诉书指控的犯罪事实进行辩护。这是辩护词的中心，通常从以下几方面着手：一是事实存在，但混淆罪与非罪界限，把无罪当作有罪追究。二是事实部分存在，但被夸大、歪曲，如把正当防卫指控为故意杀人，把小偷小摸指控为盗窃，把轻罪当作重罪。三是主要事实不清楚，证据不足或无证据，主要从证据论证犯罪事实的存在与否。四是事实根本不存在。五是事实清楚，证据确凿，如有从轻、减轻情节，可以从从轻、减轻方面予以辩护。

（２）对起诉书适用法律不当进行辩护。通常有三种情况：一是把无罪当作有罪，如情节轻微，不构成犯罪却认定犯罪，正当防卫认定为故意伤害等；二是确定罪名不当，把盗窃定为抢劫，把过失伤害定为故意伤害等。三是量刑偏重，对应予认定的从轻情节却未认定，如自首、犯罪中止、犯罪未遂，未成年犯罪、未造成严重后果、社会危害性小、态度好等。

（３）对诉讼程序有重大违反而进行辩护，如应回避而未回避，证据未经查证属实等。（４）如起诉书指挥认定的事实清楚，证据确凿，适用法律正确，定性准确，程序合法，则可从情理上进行辩护，主要从以下几方面进行；一是从被告人行为造成的危害后果不严重进行辩护；二是从被告人行为目的、作案动机等具体情节不甚恶劣进行辩护；三是从被告人犯罪的具体情节，是否有可以考虑的客观因素进行辩护。四是从被告人认罪态度结合受害人情况进行辩护。

4、结论都分对辩护观点进行归纳、总结，并向法庭提出对被告人的处理建议。5、辩护词论证的几个关键问题有关事实认定问题的论证和辩驳（1）事实性质，认识不同（2）夸大缩小，歪曲事实（3）本无其事，严重失实有关定罪问题的论证和辩驳在适用法律方面，首先是有关定罪问题的论证和辩驳。如果辩护人采用“无罪辩护”的，一般要从事实方面入手。对罪名问题的辩驳主要是认为罪名不当。常见的有，被告人被指控构成强奸罪（有未遂情节），辩护人的辩护们认为被告人犯侮辱妇女罪；被告人被指控构成抢劫罪，辩护人辩护为抢夺罪；被告人被指控构成故意杀人罪，辩护人辩护为故意伤害（致死）罪等。有关量刑问题的论证关于量刑问题，辩护词中多属于正面说理。辩护人必须根据被告人自身存在的从轻情节，提出较为具体的从轻意见。如下面这份辩护词的主要内容，就是从这方面阐述理由的。常见的从轻情节很多：如未成年人；有法定的从轻情节规定；有犯罪中止、犯罪未遂等情节；有自首、悔罪认罪、立功表现等；有未造成严重损失方面的，如积极退赔等。此外个人犯罪的系初犯；共同犯罪系从犯、胁从犯等有关程序问题的论证人民法院在审理案件过程中，有违反程序的事实，并可能影响案件公正裁决的，辩护人也应据法辩驳，以保证案件得以公正裁决。常见的有人民法院违反管辖，受理不应受理的案件；未向当事人交代当事人应有的诉讼权利（如未交代当事人有申请法庭组成人员及其他有关人员回避的权利），影响案件公正处理的，等等有关情理方面论证的辩驳辩护词除应抓住事实和法津两个方面进行充分的论证和辩驳外，有时也还需要针对某些与人情事理相悖的情况，进行辩驳和申诉。如被告人虽属犯罪，但与被害人的激将挑衅有直接关系，这样就需要将被害人的刺激挑衅的情况如实讲出，以说明被告人之所以犯罪，与被害人的行为不无关系，从而应考虑对被告人从轻予以处罚，6、辩护词的几种论辩思路（1）欲进先退，后发制人对某一案件作有罪辩护时，常常采用这种思路。即先退一步，承认被告人有罪，然后逐步申述有利于被告人的种种客观事实和从轻或减轻的理由。（2）针锋相对，据理辩驳

有的案件，起诉书或自诉状中明显有误，辩护人应亮明观点，针锋相对地据理据法予以辩驳。（3）借题发挥，宣传法制

有的案件辩护人处于难于驳辩的境地，则需要考虑用加强法律宣传或借案发挥的说理论辩的方法。例文伊涛律师－－辩护词审判长、审判员：山东法扬律师事务所接受被告人徐××近亲属的委托，幷经被告人徐××同意，指派伊涛为其辩护人。依照刑法第237条规定，构成强制猥亵妇女罪在客观行为方面有两个比较突出的明显的表现。一是使用暴力、胁迫或者其他的方法。所谓暴力是指对受害妇女的身体实行打击或强制，使受害妇女处于不能反抗的处境，例如殴打、捆绑、堵嘴、卡脖子等行为。所谓胁迫是指对受害妇女采取威胁、恐吓等精神的强制，使妇女处于不能反抗的境地。所谓其他方法是指除上述两种方法以外致使受害妇女失去反抗的行为。二是猥亵行为。所谓猥亵行为是指除生殖器接触以外而达到满足性欲目的的其他行为。这是与强奸罪的根本区别，但这里强调了强制猥亵妇女的行为是以满足性欲为目的的行为。我国刑法第237条虽未将“情节严重”、“情节恶劣”明确规定为本罪成立的必备条件，但从立法精神和司法实践的需要来考虑，“情节严重”应成为强制猥亵妇女的一个标准，这样就可以将一般的违法行为区分开来。根据我国刑法的这一规定和立法精神，结合本案的具体情况，提出以下辩护意见。一、被告人的犯罪情节较轻，有下列事实证实。1、被告人实施的强制行为较轻。从案件已经查明的事实来看，被告人仅仅是将受害人按倒在路沿上，除此之外没有实施任何的其他暴力行为，就是在亲吻受害人时也是坐在受害人身边，没有采取暴力行为强制亲吻。相比较那种对受害人实施殴打等致使受害人失去反抗能力的暴力行为还是较轻的。2、猥亵的情节较轻。从已经查清的事实来看，被告人对受害人进行猥亵的行为，只是对受害人进行了亲吻和触摸受害人的乳房，在受害人的反抗下终止了猥亵行为。这与那种对受害人的阴部抠、摸、嘴舔等卑鄙的行为相比教，还是较轻的。3、被告人是在酒后实施的犯罪行为，且与受害人相识平日就有嘻倘场。虽然酒后实施的犯罪行为也应当受到刑事处罚，但结合本案的其他犯罪情节，应当考虑与神智清醒的情况下实施的犯罪行为是有区别的。同时，被告人在遭到受害人的反抗时，被告人是在还有可能继续实施犯罪的情况下终止了不法行为的，亦应当视为从轻情节。二、被告人的认罪、悔罪态度较好。1、被告人归案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。案发后，被告人在公安机关的供述与受害人的陈述是完全一致的。被告人对自己的犯罪事实没有任何的隐瞒，完全是实事求是的供述。公安机关在《破获案件情况说明》中也证实“于8月16日将犯罪嫌疑人徐××传唤到派出所讯问，徐××供认不讳。”2、被告人能够真诚悔罪，确有痛改前非、重新做人的决心。在今天的庭审中被告人也当庭表示了改过自新的决心。3、案发后，在受害人没有向公安机关报案前，被告人已经向受害人承认了错误，并已向受害人赔礼道歉。被告人确有真诚的悔罪表现。三、本案的法律适用问题。1、《刑法》第237条规定强制猥亵妇女罪处五年以下有期徒刑或者拘役。这一规定说明，构成本罪的最高处以5年有期徒刑，最低限是拘役。从被告人的犯罪事实和情节来看，被告人对受害人实施的强制行为较轻，没有对受害人造成人身损害，按照本案构成要件的条件来看，被告人的犯罪行为属于一般情节。案件事实明摆着，就是亲吻了一下，摸了一下乳房，除此再没有实施其它的任何行为。因此，本案应适用法定刑的最低刑处罚，建议给以拘役为好。综上，被告人犯罪情节较轻，归案前、后认罪、悔罪态度较好，能够如实供述自己的犯罪事实,确有痛改前非、重新做人的决心。辩护人认为应对被告人从轻处罚。请合议庭采纳辩护人得意见。审判长、审判员，我的辩护意见发表完了，谢谢。辩护人：山东法扬律师事务所

伊涛

律师2005年12月18日

二、代理词

（一）概念、功能代理人在民事、行政诉讼中，按受当事人的委托，依法参与诉讼活动，在法庭辩论阶段，为维护被代理人的合法权益，所发表的综合性发言。具有指控或答辩内容的演说词。1、案件事实论证

2、质证结论性意见

3、法律依据以及法律的适用与解释

4、反驳对方的意见与观点

5、回答法庭的提问6、其他需要说明以支持自己主张的事实、法律与伦理、道德、情感等（二）结构、基本内容

１、序言

主要讲述三个内容：一是申明代理人的合法地位，说明律师是接受民事诉讼哪一方当事人的委托，参加哪个案件的诉讼活动；二是简述代现律师在开庭审理前做了哪些工作；三是概括代理律师对案件的基本看法。２、代理意见

（１）陈述纠纷事实，提出有关证据，反驳对方不实之处。（２）对纠纷的主要情节、形成纠纷的原因以及双方当事人争执的焦点进行分析，以分清是非，明确责任，认定性质。（３）阐明当事人双方的权利和义务，促使当事人彼此之间互相谅解，把权利和义务有机地统一起来。（４）提出对纠纷解决的办法和意见。既要保护当事人的合法权益，又要利于纠纷的解决。（５）如写二审代理词，还应对原判决进行评论，并提出要求和意见。

３、结束语（１）在阐明代理意见的基础上，明确代理词的中心思想。（２）向法庭提出对本案的处理意见和建议，供双方当事人在协商时和法庭裁判时参考。

（三）代理词常用的论证方法

1、据实论理2、据法论理3、据实和据法论理相结合4、据情论理代理词中的技巧1、明确事实与法律意见：立论为主，反驳为辅2、运用证据论证主张，驳斥对方3、代理词分主文和备用两份。主文条理清晰，论证系统；备用包括对当庭会遇到的问题与困难的预测与对策4、事先准备法官会提出的问题5、事先预测对方代理意见，并准备对策6、随机应变，认真记录对方与法官的意见，当庭大胆并及时地说出自己的一切合理意见7、结语要总结并提出自己明确的观点，而不再是讨论8、庭后补充书面代理意见后，再向法庭提交

最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定

第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。代理词审判长、审判员：本人接受原告年威及其法定代理人年小芳的委托，并受北京大学法律服务中心指派，与本中心工作人员孙萍一起担任原告委托代理人，负责代理年威诉被告河北省华北煤炭医学院附属医院侵权一案。开庭前，本人就委托人的委托事项进行调查研究，并通过参与法庭调查，认为本案事实已十分清楚，证据确凿充分，被告的侵权行为客观存在，导致了原告身体残疾，在身体上和精神上受到严重创伤。现依照事实和法律发表代理意见如下，供法庭和议时参考。

第四节律师非诉讼法律文书一、法律意见书（一）概念

律师应当事人的请求，就某一特定法律事务，根据掌握的事实和材料，正确运用法律进行阐述和分析，作出肯定或否定的结论，有时还要提出积极的建议，出具给当事人的一种书面意见。律师见证，是指律师根据当事人的请求，以律师的名义对具体的法律行为或法律事件的真实性、合法性进行证明的活动。授权声明是律师接受授权人的委托而发表的公开声明的简称。

（二）格式法律意见书（××律师事务所关于××公司×××的法律意见书）主送单位名称：该单位咨询事项：律师阅读研究的相关文件：律师对该事项的情况分析：律师对该事项的处理意见：律师对相关事项的附带意见：

××律师事务所律师年

月

日（三）注意事项

1、制作不同的法律意见书，制作要求也不同，某些法律意见书，法律有特别要求，如股票发行上市的法律意见书。2、分析阐述问题，应明确具体，切实可行，切忌空发议论，言之无物。3、通常“就事论事”，委托人问什么，律师就依法论证什么。4、法律意见书的制作，一般以委托人提供的资料为前提，律师只负责审核，通常不作调查取证工作。二、律师催告函××房地产有限公司：××市××律师事务所受××市××公司委托，就贵公司与××公司签订商品房预售契约后未按合同如期交付商品房一事，郑重致函贵公司：一、关于贵公司在合同中的义务××市××公司为解决本公司住房问题，于19××年与贵公司签订了房屋认购合同，合同中约定，由××市××公司向贵公司购买住宅用商品房××套共××平方米，此××套房屋为期房，是贵公司于19××年底立项开发的房地产项目，××公司于管理机关颁发的商品房预售许可证，随后××公司与贵公司签订了××市内销商品房预售契约，并向贵签订合同后向贵公司支付了订房款××万元整。19××年××月，贵公司所开发商品房项目取得了××市房地产公司预交了全部房款的××％共计人民币××万元，先期××万元订房款充抵头期购房款。合同中约定由贵公司在19××年××月××日前将全部××套房屋交付××市××公司，并由购房方支付剩余房款。以上两份合同双方均签字盖章，并符合××市商品房预售的相关规定，合法有效。然而，合同签订后至今，贵公司迟迟未将商用住宅交付给××市××公司，已经构成违约，侵犯了购房方的合法权益。二、本律师事务所律师意见（1）根据双方所签订的商品房预售契约，贵公司有义务继续履行合同，本律师事务所律师诚望贵公司能够重视此事，并采取积极合作态度，立即认真履行房屋支付义务，并依法赔偿××市××公司的直接经济损失。（2）我们也希望贵公司能通过协商方式与我们的委托人解决此事。如果贵公司不主动采取协商的态度或仍借故拖延，拒绝履行合同义务，不交付××市××公司所预定的商用住宅房，我们的委托人将授权本律师事务所代其通过诉讼方式解决此事。届时，只有通过法律途径向贵公司主张合同中规定的权利。希望贵公司在收到本函后的五个工作日内给予答复，并就有关事项作出明确答复。本律师事务所地址：××市××区××大街××号联系电话：传真：邮政编码：××律师年月日三、律师见证

律师根据当事人的请求，以律师的名义对具体的法律行为或法律事件的真实性、合法性进行证明的活动。律师见证做法是：(1)律师根据当事人的请求，对有关的法律或法律事实的真实性和合法性进行审查；

(2)审查当事人及其代理人的法律资格；

(3)制作律师见证文书，在见证文书上签名，并加盖律师事务所印章。格式律师见证书

××律师事务所接受_______________委托进行________事项见证。本律师行审查了委托人所提供的______________文件，并委派××律师对文件以及所表述的内容的真实性进行了实际调查。在此一基础上，本律师行证明如下：__________________________________________本律师行仅仅对于上述证明结果的真实性即文件及其所表述的内容的真实性，承担所有的法律责任。本见证书的中文和英文文本在法律上的意义完全一致。如果对本见证书有任何的疑问，请与我们联系。××律师事务所经办律师年月日四、遗嘱（一）概述1、概念

遗嘱是自然人生前按照法律的规定处分自己的财产及安排与此有关的事务并于死亡后发生效力的单方民事行为。我国继承法规定公民可以立遗嘱处分自己身后财产，可以指定继承人，也可以将全部或部分财产遗赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。同时，继承法也对遗嘱行为予以必要的限制。

遗嘱必须为缺乏劳动能力又无生活来源的继承人保留必要的遗产份额。如果遗嘱人没有为缺乏劳动能力又无生活来源的继承人保留必要的遗产份额，分割遗产时应当为其留下必要的继承份额，之后才可以参照遗嘱确定的分配原则处理剩余的财产。2、有效要件（1）遗嘱人在立遗嘱时须有遗嘱能力。遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力，无行为能力人所立的遗嘱，即使本人后来有了行为能力，仍属无效遗嘱。（2）遗嘱应是遗嘱人自愿真实的意思表示。受胁迫、欺诈所立的遗嘱无效；伪造的遗嘱无效；遗嘱被篡改的，篡改的部分无效。（3）遗嘱不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权。继承法规定：遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。3、代书遗嘱代书遗嘱是指遗嘱人口头叙述遗嘱的内容，经由他人代为书写而制作的遗嘱。根据继承法的规定，合法有效的代书遗嘱应有两个以上的见证人在场见证，由其中一人代书，注明年月日，并由代书人、遗嘱人和其他见证人在遗嘱上签名。（二）制作规范1、首部（1）标题。写明“遗嘱”或者“×××（立遗嘱人姓名）遗嘱”。（2）立遗嘱人基本情况，包括姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、住址、身份证号码等。2、正文（1）写明遗嘱人立遗嘱的原因。（2）写明立遗嘱人所有的财产名称、数额及所在地。（3）写明遗嘱人对遗产的处理意见。分别列明继承人及他们应继承遗产的名称、数额、处所等，如需要，可以列表说明。（4）写明所订立遗嘱的份数。可以按立遗嘱人、代书人、见证人、继承人（或受遗赠人）的人数制作。（5）写明订立遗嘱的时间和地点。3、尾部分别由立遗嘱人、见证人、代书人等签名或盖章。代书人制作完成后，应交立遗嘱人审阅遗嘱内容，或由代书人读给立遗嘱人听，当其表示该遗嘱正确地表达了立遗嘱人的意愿后，则立遗嘱人应在遗嘱书上签名或盖章。（三）制作的注意事项1、遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。2、代书遗嘱的见证人必须具备两个条件：（1）有完全的行为能力；（2）与继承人无利害关系。下列人员不能成为遗嘱的见证人无行为能力人、限制行为能力人；继承人、受遗赠人；与继承人、受遗赠人有利害关系的人。继承人、受遗赠人的债权人、债务人，共同经营的合伙人，也应视为与继承人、受遗赠人有利害关系，不能作为遗嘱的见证人。格式规范遗嘱立遗嘱人：为了××，特请×××和×××作为见证人，并委托××律师事务所×××律师代书遗嘱如下：

一、立遗嘱人所有的财产名称、数额、价值及特征：

二、立遗嘱人对所有财产的处理意见：

三、其他：

本遗嘱一式×份，由×××、×××保存。

立遗嘱地点：

立遗嘱时间：

立遗嘱人：见证人：

代书人：××律师

××律师事务所

何××遗嘱立遗嘱人：何××，男，86岁，汉族，河北省××县人，住北京市区×××街4号楼××号。为了解决子女继承遗产问题，避免遗产继承纷争，聘请邻居李××、街道居委会向××为见证人，并委托北京市××律师事务所的李×律师代书遗嘱如下：一、立遗嘱人所有的财产名称、数额、价值及特征1、坐落于××区××胡同××号院内私房6间，其中北房4间，共74平方米，现为长子何××居住2间，出租2间；西房2间，共32平方米，现出租。2、银行存款人民币3.2万元，国库券1万元。3、彩电1台，电冰箱1台，以及其他财产，共计价值约1万元。二、立遗嘱人对所有财产的处理意见1、长子何××，男，47岁，北京市×××公司办公室干部，为工薪阶层，家境状况一般，但对父亲赡养尽心尽力。其现居住的2间北房，以及立遗嘱人的存款2.5万元人民币，由长子何××继承。2、女儿何××，女，43岁，北京市××酒楼经理。继承××区××胡同××号院内出租北房2间、国库券1万元。3、次子何××，男，36岁，北京市××出租汽车公司司机，现与立遗嘱人共居一处，对父亲照顾周到。继承宣武区××胡同76号院内出租西房2间、存款7,000元，以及价值约1万元之动产三、其他立遗嘱人何××现承租的两居室住房，仍由次子何××一家居住。本遗嘱一式五份，由街道居委会保存一份，××律师事务所李××律师保存四份。立遗嘱地点：北京市××区×××街4号楼××号。立遗嘱时间：××××年×月×日立遗嘱人：何××

见证人：李××