北师大民法总论课件崔文星

民法总论崔文星民法的基本理念：地位平等、权利本位、人文关怀、人格尊严、目的和手段民法发展史及新中国成立后长期没有民法典的原因分析治国就是治吏。管子：礼义廉耻，是为四维；四维不张，国乃灭亡。马周：自古以来，国之兴亡，不由积蓄多少，在百姓苦乐也。药家鑫案、梁丽案、彭宇案绪论人治与法治的一般问题一九七九年那是一个春天

有一位老人在中国的南海边画了一个圈

神话般地崛起座座城

奇迹般地聚起座座金山

春雷啊唤醒了长城内外

春辉啊暖透了大江两岸

啊中国啊中国

你迈开了气壮山河的新步伐

走进万象更新的春天

韦伯：人治需要超凡魅力型领袖，且适用于特定历史环境；法治适用于和平时期。各有优劣，法律不是万能的。秋菊的困惑与山杠爷的悲剧；限定继承；橘生淮南则为橘。无罪推定与罪刑法定；程序正义与风波亭事件；出入人罪与指鹿为马。“人从宋后羞名桧，我到坟前愧姓秦。”（秦大士）“青山有幸埋忠骨，白铁无辜铸佞臣。”第一章民法概述民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。民法主要包括民法总则、物权法、合同法、侵权责任法、婚姻法、继承法等。广义的民法称为民商法，还包括知识产权法以及商法（包括公司法、证券法、票据法、保险法、海商法、破产法等）民商合一与民商分立第一节民法概念平等主体之间的财产关系平等主体之间的人身关系民法与相邻部门法的关系民法的框架、主要内容及中国民法典的制定第二节民法的调整对象民法的基本原则是指贯穿于民事活动和民事立法、民事司法活动始终的基本准则，对民事活动的设立、变更、消灭和民事纠纷的处理具有指导作用。平等原则、意思自治原则、诚实信用原则、公序良俗原则、禁止权利滥用原则。（公平、保护合法民事权益）第三节民法的基本原则平等原则地位平等的表现形式：1、民事权利能力平等；2、在具体法律关系中地位平等；3、平等受法律保护。关于财产神圣的评析国进民退与国退民进意思自治原则私法上，法不禁止即自由；公法上，法无授权即禁止。如何理解行政自由裁量权权力的行使以及权利的行使有名合同与无名合同契约自由、所有权自由、遗嘱自由、婚姻自由意思自治及其限制（所有权的社会义务）单双号限行、限购、劳动合同法的限制诚实信用原则帝王条款性质欺诈行为的效力瑕疵恩格斯：英国工人阶级的状况货币拜物教与生产力标准民生才是硬道理，公平也是生产力。思想主人之心，道德范人之行，两者不洁，遍地皆污。法治与德治。合同法上的附随义务与侵权法上的安全保障义务公序良俗原则公共秩序（一般秩序）与善良风俗（一般道德）善良风俗的阶级性和阶段性，仁义礼智信。公序良俗的类型化：危害国家公序、危害家庭关系、违反性道德、射幸行为、违反人权和人格、限制经济自由、违反公平竞争、违反消费者保护、违反劳动者保护、暴力行为。公序良俗的判断标准：多数人标准与民族文化精华（金喇叭规则与少数人暴政）董老请示案、泸州遗赠案禁止权利滥用原则权利边界从所有权绝对到禁止权利滥用从个人本位到社会本位不公正胜于无秩序后果：剥夺权利、限制权利、不发生预期后果、承担民事责任。（一）渊源：宪法、民事基本法律、民事单行法、行政法规、地方性法规、部门规章、国家认可的习惯、判例、学理。（二）效力：时间效力、空间效力、对人效力民法溯及力问题第四节民法的渊源和效力第二章民事法律关系

和民事权利体系一、概念二、要素：主体、客体、内容。关于动物的法律地位三、民事法律事实（一）事件（二）行为第一节民事法律关系民事权利、民事义务和民事责任的概念及其逻辑关系民事权利是指为了实现自己利益，依法要求他人为一定行为或不为一定行为的可能性。民事义务是指为了他人利益的实现，依法为一定行为或不为一定行为的必要性。民事责任是指因违反民事义务而应当承担的法律后果。第二节民事权利体系民事权利、民事义务与民事责任的逻辑关系；纪检双规、安装空调致死民事义务的来源或产生方式；交警见义勇为奖、落水者呼救案、悬赏广告案未经承诺发货案；农产品订货致损案；宿舍阳台坠楼案；厕所摔伤案；踢球受伤案；偷苹果中毒案；果冻案；六名小学生游泳埋衣案；福田公安示众案。案例评析诚信原则及附随义务的适用范围，耶林观点。妇女坠楼案；驴友案；喝酒致死案（有无注意义务、扶助义务）；喝酒打赌赢钱案法律调整社会生活的有限性。1、萍水相逢未叫醒，无法形成合理信赖，故可认定无创设合同意图。2、判决认定羞辱原告而非赠与合同。3、纯粹经济损失，如机场延误案、撞车拥堵案。泛化民事义务的倾向应予矫正（一）人身权和财产权（二）绝对权和相对权（对世权和对人权）（三）支配权和请求权（四）形成权和抗辩权（五）主权利和从权利（六）原权和救济权（七）既得权和期待权三民事权利的分类（一）积极义务和消极义务（二）专属义务和非专属义务（三）法定义务、约定义务和附随义务四、民事义务的分类关于附随义务合同法第42条、60条和92条规定了前合同义务、合同履行中的附随义务和后合同义务。（一）财产责任和非财产责任（二）单独责任和共同责任共同责任分为以下几类：按份责任、连带责任、不真正连带责任和补充责任（三）侵权责任、违约责任和其他责任五、民事责任的分类（一）公权力和私权利的关系（关于买卖判决书问题的探讨）（二）权利和义务的关系（三）义务和责任的关系六、民事权利、民事义务和民事责任的逻辑关系“民惟邦本，本固邦宁”。“风能进，雨能进，国王不能进”。“天视自我民视，天听自我民听”。“有恒产者，有恒心”。“大道之行也，天下为公”。七、关于民事权利与人权、民权的关系一、民事权利的发生和取得原始取得和继受取得二、民事权利的变更三、民事权利的丧失第三节民事权利的变动一、正确行使民事权利，禁止权利滥用。二、民事权利的保护（一）公力救济（国家保护）（二）私力救济（自我保护）私利救济主要包括自卫行为和自助行为，前者包括正当防卫和紧急避险。第四节民事权利的行使和保护正当防卫，是指当合法权益受到不法侵害时，行为人所采取的一种防卫措施。正当防卫的构成要件：1、合法权益受到侵害；2、不法行为正在发生；3、针对不法行为人实施；4、目的是为了保护合法权益；5、不能超过必要限度。正当防卫紧急避险，是指为了合法权益免遭正在发生的危险，不得已牺牲较小的权益，以保护较大权益。较小的权益应当是财产权益，而不包括人身权益。紧急避险的构成要件：1、有现实危险；2、危险正在发生；3、为了避免危险而牺牲较小权益；4、不能超过必要限度。紧急避险自助行为，是指权利人为了保护自己的权利，在情势紧急，又无法求助于公权保护的情况下，对他人的财产或人身进行拘束的行为。自助行卫的构成要件：1、为保护自己的合法权益；2、情势紧急，无法求助于公权保护；3、针对债务人的财产或人身；4、不得超过必要限度。自助行为第三章民事主体一、自然人的概念自然人，是指基于出生这一自然状态而作为民事主体的人。自然人与法人相对而言自然人与公民的区别公民是指具有一国国籍，并根据该国宪法和法律的规定享有权利和承担义务的人。第一节自然人自然人的民事权利能力，是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。权利能力是法律属性，是法律规定的享有权利和承担义务的资格或前提条件。非依法律程序不得剥夺或限制。自然人民事权利能力的特点：1、平等性；2、广泛性和统一性。二、自然人的民事权利能力1、前者是资格；后者是民事主体参与民事法律关系而具体享有的某种利益的形式，以利益为内容。2、前者由法律赋予，不取决于主体的意志；后者可由主体的意思决定。3、前者与主体人身不可分离，不能放弃和转让；后者除法律规定外，可以放弃和转让。4、前者包括权利能力，也包括义务能力；后者与义务是对立的概念。民事权利能力和民事权利的区别民法通则第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”民通意见第1条规定：“出生的时间以户籍证明为准；没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准；没有医院证明的，参照其他有关证明认定。”自然人民事权利能力的起止时间关于胎儿利益保护：在某些事项上对胎儿利益予以特殊保护。继承法第28条规定：“遗产分割时应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。”继承法意见第45条规定：“为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。”关于胎儿利益保护自然人的民事权利能力到死亡时终止，死亡包括自然死亡和宣告死亡。继承法意见第2条规定：“相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。”自然人的民事行为能力，是指自然人通过自己的行为行使民事权利和承担民事义务的能力。一般认为，行为能力应当包括责任能力。根据年龄、智力和精神健康状况，分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。三、自然人的民事行为能力完全民事行为能力，是指可以完全独立地进行民事活动，通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的能力。民法通则第11条第1款规定：“十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”关于学生的民事行为能力完全民事行为能力民法通则第11条第2款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”民通意见第2条规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。”视为完全民事行为能力限制民事行为能力，是指可以独立进行一些民事活动但不能独立进行全部民事活动的能力。根据民法通则第12条第1款、第13条第2款的规定，限制民事行为能力包括10周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人。可以进行与他的年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。限制民事行为能力无民事行为能力，是指不具有以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的能力。根据民法通则第12条第2款、第13条第1款的规定，不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬等纯受利益的行为有效。无民事行为能力民事诉讼法的民事特别程序规定了宣告制度（170条至173条）。条件：1、由本人的利害关系人向法院提出申请；2、由法院依照民事诉讼法规定的程序做出宣告。自然人民事行为能力的宣告制度自然人的住所，是指自然人生活和进行民事活动的主要基地和中心场所。民法通则第15条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”民通意见第9条规定：“公民离开住所地最后连续居住1年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。”住所的法律意义四、自然人的住所监护，是指为无民事行为能力人和限制民事行为能力人设立保护人的制度。法定监护和指定监护民法通则第16条规定，“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。”五、监护民法通则第17条规定：“无民事行为能力或限制行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近亲属；（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。”16条、17条第2款规定，对担任监护人有争议的，则进行指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。监护人的职责：1、保护被监护人的合法权益；2、管理和教育被监护人；3、代理被监护人进行民事活动。监护的终止宣告失踪，是指经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为失踪人的制度。条件和程序1、须经利害关系人申请；2、须被申请人下落不明满一定期间；（2年）3、由人民法院依法定程序宣告。法律后果：设立财产代管人撤销六、宣告失踪和宣告死亡宣告死亡，是指经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为死亡的制度。条件和程序1、须经利害关系人申请；（有争议的，应当宣告死亡）2、须被申请人下落不明满一定期间；（一般是4年，意外事故满2年，从发生之日起算。战争从结束之日起算。）3、由人民法院依法定程序宣告。法律后果：和自然死亡相同撤销：主体资格、财产、人身、收养。七、自然人的人格权一般人格权是以民事主体全部人格利益为标的的总括性权利，是关于人的价值和尊严的权利。一般人格利益包括：人格独立、人格平等、人格尊严和人身自由。人格独立：独立主体，自主意志，从身份到契约。人格平等：地位平等，民法本质属性。（一）自然人的一般人格权人格尊严：作为一个人所应有的最起码的社会地位并且应当受到社会和他人最起码的尊重。商场搜身案、殡仪馆案。人格尊严与名誉权人格尊严身体自由权、生命健康权、婚姻自由权、通信自由和通信秘密自由以及住宅自由。人身自由法律予以具体规定的人格权。生命健康权身体权：维护其身体完全并支配其肢体、器官和其他身体组织的具体人格权。对尸体的民法保护：尸体所有权、身体权、身体的延续利益、管理权。（二）具体人格权民法通则第99条规定：“公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”与著作权中的署名权相联系姓名权的限制：从事重要法律行为时，应当使用户口本上登记的姓名。与法人名称权的比较北京世桥房地产开发有限公司与中国国际贸易中心有限公司侵犯注册商标专用权纠纷案姓名权肖像权内容：肖像制作权、肖像使用权、利益维护权。民法通则第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”侵害肖像权民事责任构成要件：1、未经许可而制作、使用他人肖像；2、无正当理由。（不以营利目的为要件）肖像权的限制（阻却违法性）肖像权与肖像作品著作权的关系肖像权以名誉为客体，不包括名誉感。有的毁损名誉的行为构成不正当竞争。侵害肖像权和侵害名誉权的竞合。民法通则第101条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”名誉权与新闻侵权对死者名誉的保护名誉权是指自然人就自己个人私事、个人信息等个人生活领域内的事情不为他人知悉、禁止他人干涉的权利。生活安宁权、个人生活情报保密权、个人通信秘密权、个人隐私利用权。隐私权的保护范围受公共利益的限制。隐私权与名誉权的关系。民通意见第140条规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民的名誉权的行为。”隐私权民法通则第26条至第29条作了规定29条规定了财产责任：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。”八、个体工商户和农村承包经营户合伙是指两个以上的人为了共同的经济目的，按照共同协议组成的联合体。民法通则第30条规定：“个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。”特征：1、按协议组成的联合体；2、从事经营活动的联合体；3、共享收益、共担风险；4、无限连带责任。合伙内部关系、与第三人的关系入伙、退伙其他非法人组织：分支机构九、个人合伙合伙企业的特别规定（一）第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业法的特别规定（二）第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。第五十条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。第五十七条一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。合伙企业法的特别规定（三）第六十四条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。第七十七条新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。第八十一条有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。关于合伙资格及其继承问题土地承包经营权的继承及资格问题公司法第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。法人概念：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。特征：1、依法定程序和法定条件而成立；2、具有独立的法律人格；（发票中奖）3、法人的存续具有永久性。本质：1、法人拟制说；2、法人否认说；3、法人实在说。第二节法人1、依法成立；2、有必要的财产或经费；（区别于合伙，法定资本制，一人公司）3、有自己的名称、组织机构和场所；（39条：法人以它的主要办事机构所在地为住所。）4、能独立承担民事责任。法人类型：1、公法人和私法人；2、营利法人和公益法人；3、社团法人和财团法人。我国民法的分类法人的构成要件法人设立是指自然人筹备、创办法人的行为；法人成立是指设立的组织符合法律规定，开始具有法律人格。设立公司的过程包含了许多法律行为，如确定发起人、制定公司章程、筹集公司资本、确定公司组织机构、办理公司注册登记等。法人的成立法人设立和成立的区别：1、发生时间不同；2、行为性质不同；（核准设立登记行为是公法行为，此前的申请设立登记行为是民事行为）3、效力不同；（是否取得法律人格）4、责任承担不同。法人设立和成立的区别一般经历了自由设立——特许设立——核准设立——准则设立的过程。自由设立和特许设立时期还没有现代意义上的公司，只有无限公司等人合公司。核准设立主义指的是公司设立除符合公司法规定之外，还必须经国家授权的行政机关审查批准。公司设立的立法类型准则设立主义是指公司法预先规定公司的设立条件，只要符合设立条件，公司即可登记成立。称为单纯准则主义。为了避免单纯准则主义过于放任的缺陷，产生了严格准则主义，一是严格公司设立的法定条件，加重设立人的法律责任；二是加强司法机关、行政主管机关对公司设立的监督。根据公司法第6条规定，我国公司设立一般采取准则设立主义，但法律、行政法规对设立公司规定必须报经批准的，则采取核准设立主义，也有人称之为严格准则主义。对募集设立的股份有限公司，必须由国务院授权部门或者省级人民政府批准。我国公司设立的基本规定有限责任公司第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

一人公司第五十九条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

法人的民事权利能力与自然人相比，有几点不同：1、产生、消灭的时间不同；2、内容不同；（自然性质、经营范围）法人的民事行为能力与自然人相比，有几点不同：1、同时产生、消灭；2、范围不同；3、通过意思机关实现。法人的民事能力法人机关是法人组织体的一部分，行使法人的全部或部分职能。包括股东会、董事会、监事会、法定代表人等。公司法人的机关：股东会，是法人的权力机关和意思机关；董事或董事会，是法人的执行机关或代表机关；监事或监事会，是法人的监察机关。法人机关非公司企业的法人机关是厂长（经理）。机关、事业单位的法人机关是单位首长。社会团体的法人机关是理事会或成员大会。民法通则第38条规定，依照法律或者法人组织章程的规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。法定代表人与代理人的区别法定代表人合同法第50条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。表见代表公司法人人格否认，又称直索责任，揭开公司的面纱，是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益以及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东对公司的债权人或公共利益直接负责，以实现公平和正义的目标。（公司法20条）人格否认与人格混同法人人格否认原理公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司法第20条规定了人格否认公司法第58条至64条规定了一人公司为提高一人公司的信用能力，公司法规定其注册资本最低限额为人民币10万元，并且股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。为避免滥用法律人格，公司法规定一个自然人只能投资设立一个有限公司，并且该一人公司不能投资设立新的一人公司。应当在公司登记中注明独资，并在营业执照中载明。一人公司变更主要指分立、合并，还包括其他重大事项的变更，如名称、住所变更。民法通则第44条规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。法人变更民法通则第45条规定，企业法人由于下列原因之一终止：1、依法被撤销；2、解散；3、依法被宣告破产；4、其他原因。法人终止对法定代表人和工作人员的职务行为承担责任；对自己的违法行为和分支机构的行为承担责任；变更、终止时的民事责任的承担。法人的民事责任第四章物民法上的物是指存在于人体之外的、能够为人力所控制的、具有使用价值的物质财富（有体物）。关于人体的法律属性物的概念1、动产和不动产2、主物和从物3、原物和孳息4、流通物、限制流通物和禁止流通物5、可分物和不可分物物的分类财产和物关于动物的法律地位财产和动物第五章民事法律行为法律行为制度主要是从契约制度和遗嘱制度中抽象而来，因此罗马法中即有法律行为的规则，如要式交易行为、物权移转行为、契约行为、遗嘱行为等。发端于法国民法的合同自由原则和意思自治原则，是法律行为制度的基础，建立了实质意义的法律行为制度。十九世纪德国民法学家确立了精致的法律行为制度。民事法律行为制度的历史发展（一）理论意义。1、它从根本上解决了法律行为一般与具体法律行为之间的关系，为不同类型具体法律行为的发展提供了可能性；2、它解决了法律行为普遍规则与具体规则之间的关系，使民法典避免对各种法律行为做出不必要的重复规定；3、它确认了法律行为可以产生多种私法效果，从而属于民法总则性规则。民事法律行为制度的意义（二）实践意义。1、为民事主体从事民事活动确立了行为标准；2、可以弥补法律规定的不足；3、是调处民事纠纷的法律依据。民事法律行为制度的意义（二）民事法律行为是指以设立、变更、终止民事法律关系为目的，以意思表示为要素的行为。（合同、婚姻、遗嘱等行为）构成要素：追求私法效果；意思表示。法律行为与意思表示的关系民事法律行为概述（一）单方法律行为和双方法律行为（关于悬赏广告的性质）（二）单务法律行为和双务法律行为（三）有偿法律行为和无偿法律行为（四）诺成性法律行为和实践性法律行为（五）要式法律行为和不要式法律行为（六）负担法律行为和处分法律行为民事法律行为的类型负担行为是指发生债权债务的行为，即债权行为。处分行为是指直接发生权利变动的行为，即物权行为和准物权行为。区别：1、法律效果不同；2、是否要物不同；3、是否要处分权不同；4、是否要公示不同。（负担行为不要物、不要处分权、不要公示，处分行为恰好相反。）负担行为与处分行为51条规定：“无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”王泽鉴称之为“民法学上的精灵”。关于合同法第51条规定的无权处分意思表示是指将内在的意思表示于外部的行为。意思表示的生效时间：1、无相对人的意思表示，于意思表示成立时生效；2、有相对人的意思表示生效时间采取到达生效原则。意思表示生效（一）明示形式。1、口头形式；2、书面形式；（包括一般书面形式和特殊书面形式）（二）默示形式：1、积极默示，又称推定行为；2、消极默示，又称沉默。法律行为的形式民通意见第66条规定：“一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示，只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。”默示的法律效力1、行为人具有相应的民事行为能力；2、意思表示真实；3、不违反法律行政法规的强制性规定；4、不违反公序良俗；5、符合法律所规定的形式要件。法律行为的生效要件55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律和社会公共利益。”民法通则第55条合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”合同生效要件法律行为成立要件是意思表示一致；法律行为生效要件是意思表示一致以及符合法律规定。就附条件和附期限的法律行为而言，成立与生效的区别显而易见。法律行为成立与生效的区别是指当事人在法律行为中设定一定的事由作为条件，以该条件的成就与否作为该法律行为生效或失效的依据。所附条件的构成要件：1、条件是不确定的；2、条件是将来可能发生也可能不发生的；3、条件必须合法；4、条件不能是法律明确规定的事实。附条件的法律行为按照条件的作用，分为延缓条件和解除条件；按照条件的内容，分为肯定条件和否定条件。肯定延缓、否定延缓、肯定解除、否定解除。身份行为不得附条件。关于结婚彩礼定性条件的分类是指当事人在法律行为中约定一定的期限，以期限的到来，决定法律行为的生效或失效。期限的构成要件：1、将来确定发生；2、约定的；期限分类：始期、终期。附期限的法律行为瑕疵法律行为并非当然无效，具有三种不同的法律效力，瑕疵法律行为的效力（一）因行为人不具有相应民事行为能力无效。（限制行为能力的效力待定。合同法第47条，经法定代理人追认后有效。）（二）因意思表示不真实而无效。欺诈、胁迫、乘人之危的行为。（合同法52条，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。）（三）因违反法律或社会公共利益而无效。恶意串通、规避法律、公共利益、强制性规定。无效法律行为后果：自始无效。无效的法律行为合同法53条规定，合同中下列免责条款无效：（一）造成对方人身损害的；（二）因故意或重大过失造成对方财产损失的。免责条款无效民法通则规定了两种：1、重大误解的民事行为；2、显示公平的民事行为；合同法规定了第三种情形：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。法律后果：被撤销的法律行为自始无效。可撤销、可变更的法律行为（一）限制行为能力人的部分行为。合同法47条规定的限制行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。（二）无权代理行为。合同法48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。效力待定的法律行为之一（三）无权处分行为。合同法51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。效力待定的法律行为之二1、返还财产；2、赔偿损失；3、追缴双方所得财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。瑕疵法律行为的后果第六章代理

概念：代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人为法律行为，其法律后果直接由被代理人承担的法律制度。民法通则第63条规定：“代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”代理概述代理行为本质上是法律行为，因此代理行为应当符合法律行为的有效要件，否则不能产生代理制度的后果。下列情形不适用代理：1、具有人身性质的行为；2、法律规定或者当事人约定应当由特定人亲自进行的行为；3、违法行为。代理不适用的情形1、代理与委托。委托是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事物的合同。2、代理与行纪。行纪是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。3、代理与居间。居间是指居间人向委托人提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。代理与相关概念的区别法定代理、指定代理、委托代理。日常家务代理属于法定代理范围。取得代理权的基础是代理权授予行为，即授权行为。授权行为是单方法律行为，授权人可撤销授权。授权委托书和委托合同。代理权取得1、正确行使代理权，禁止权利滥用。2、代理权的滥用的情形主要是：自己代理、双方代理、恶意串通。3、代理权消灭代理权的行使和消灭1、委托代理、法定代理与指定代理2、单独代理与共同代理3、显名代理与隐名代理4、直接代理与间接代理5、有权代理与无权代理6、主代理与复代理（紧急情况下转委托）代理的分类民法通则68条：“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”转委托无权代理是指没有正当代理权的人以代理人身份从事的民事行为。没有代理权、超越代理权或代理权消灭。无权代理构成要件：1、具备形式要件；2、没有正当代理权。无权代理的后果：效力待定。无权代理民法通则66条第一款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。被代理人知道他人以被代理人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”法律条文（一）合同法48条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的形式作出。”法律条文（二）1、授权不明的连带责任。民法通则65条第3款：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”

2、恶意串通的连带责任民法通则66条第3款：“代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。”代理关系中的连带责任3、无权代理的连带责任民法通则第66条第4款：“第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。”

4、违法代理的连带责任民法通则第67条：“代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。5、转委托的连带责任民通意见第81条规定：“因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失，被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有