建设工程施工合同,损失

建设工程施工合同,损失篇一：建设工程施工合同中的赔偿损失建设工程施工合同中的赔偿损失（一）发包人应承担的赔偿损失1、未及时检查隐蔽工程造成的损失《合同法》规定，隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。2、未按照约定提供原材料、设备等造成的损失发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。3、因发包人原因致使工程中途停建、缓建造成的损失因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。4、提供图纸或者技术要求不合理且怠于答复等造成的损失承揽人（承包人）发现定作人（发包人）提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人（发包人）。因定作人（发包人）怠于答复等原因造成承揽人（承包人）损失的，应当赔偿损失。5、中途变更承揽工作要求造成的损失定作人（发包人）中途变更承揽工作的要求，造成承揽人（承包人）损失的，应当赔偿损失。6、要求压缩合同约定工期造成的损失7、验收违法行为造成的损失《建设工程质量管理条例》规定，建设单位有下列行为之一的，造成损失的，依法承担赔偿责任：（1）为组织竣工验收，擅自交付使用的；（2）验收不合格，擅自交付使用的；（3）对不合格的建设工程按照合格工程验收的。篇二：最高院施工合同窝工损失裁判规则六条最高院施工合同窝工损失裁判规则六条XX-01-19建设工程项目一般由承包商进入施工现场后开始，但是，施工进度不一定都是一帆风顺的。工程不能按照合同约定或者设计安排进行施工，会造成整个工程的拖延与相应的损失，这个责任应该由谁来承担？那么，让我们一起来分析窝工损失责任的划分。规则汇总1、需要结合双方施工合同约定判断窝工损失的规定不具有强制效力《合同法》二百八十三条、二百八十四条是承包人主张窝工损失的法律依据，但并不具有强制性的效力，双方合同的约定排除了其适用或合同价款已包含此项内容时，承包人不能依据上述条款另行主张窝工损失赔偿。2、承包人主张窝工损失应遵循双方约定的窝工索赔程序双方合同就索赔的程序有明确约定，承包人未按照约定程序提出窝工索赔的，窝工损失不能得到支持。3、承包人提交的单方窝工损失数据不能作为损失数据证据，但经监理确认的则可以直接认定而不必通过鉴定确定承包人提交了窝工损失数据，但发包人不认可，监理也没签字确认的，不能作为认定的证据；但如果承包人提交的损失签证明确，监理签字确认的，应当作为承包人窝工损失的证据进行认定，而不需要对此再行鉴定。4、窝工损失即使经鉴定确认实际发生，但承包人未按约定提出申请经监理确认，也没有提交产生窝工损失的证据的，窝工损失的主张不能得到支持即使鉴定确认了窝工损失存在的事实，但如果承包人未对此进行申报由监理确认，也无法举出窝工损失证据的，属于承包人怠于主张自身权利，窝工损失主张仍无法得到支持。5、施工合同中涉及总分包关系时，分包方不能以总包的违约行为主张免除自身的违约责任在有总包、分包关系，因总包的违约导致分包对承包方违约时，基于合同的相对性，分包方仍不能以总包的违约行为免除自身的违约责任。6、双方未对停工进行约定时，应根据诚实信用原则履行合同，对于承包人的损失，即使无法举证，也应当根据公平原则进行合理赔偿工程停工既成事实，双方应本着诚实信用原则履行合同，发包人应明确是否退场并给予合理赔偿，承包人则不能盲目放任损失的扩大；此种情况下，即使承包人无法举证证明窝工损失，也应该根据公平原则酌定进行支持。裁判规则案例详解1、需要结合双方施工合同约定判断窝工损失的规定不具有强制效力裁判摘要（X民申字第号案情简介|重庆巨杉园林有限公司与重庆两江房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，因双方就施工场地移交，抢工造成的苗木死亡损失、工程管理费损失的承担等问题产生争议诉至法院。摘要（一）两江房地产公司应否赔偿巨杉园林公司工程管理费损失。案涉《建设工程施工合同》第4条约定，合同价款为闭口包干价146万0元，其包括的项目中含有管理费等可预见及不可预见的费用。《建设工程施工合同》第条约定，因发包人原因导致的工程缓建，承包人不收取停、窝工费，并自愿放弃向发包人索赔的权利；……根据前述约定，即使本案存在因两江房地产公司原因导致的工期延误的事实，在双方未达成赔付损失协议的情况下，巨杉园林公司向两江房地产公司主张工程管理费损失缺乏合同约定。巨杉园林公司申请再审主张其请求为两江房地产公司未按期移交施工场地导致工期延误损失，而并非工程停缓建所造成停工费、窝工费，合同依据及法律依据不足，不应予以支持。……另外，《合同法》第二百八十三条规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百八十四条规定，因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。但该两条规定并非确认合同效力的效力性强制性规定。故巨杉园林公司该项主张法律依据不足，不予支持。实务解析《合同法》二百八十三条、二百八十四条关于发包人原因导致工期延误、停建等，承包人可主张窝工等损失的规定并非强制性规定，当事人可在合同中约定排除适用或在工程价款中约定包含关系，承包方在签订施工合同时应对此谨慎留意合同条款，否则可能导致后续履行过程中的窝工损失等合理利益受损。2、承包人主张窝工损失应遵循双方约定的窝工索赔程序裁判摘要（X民一终字第号民事判决书案情简介年月日，中铁十八局集团第四工程有限公司经过招投标，与瑞讯公司签订阜周高速公路路基工程施工《合同协议书》，约定瑞讯公司将阜周高速公路1标段发包给中铁公司施工。但工程并未在合同约定的工期内完工，围绕因业主方原因导致提供的窝工损失等如何赔偿等问题，双方产生争议并诉至法院。摘要（三）关于瑞讯公司应否赔偿中铁公司停窝工损失，如应赔偿，则赔偿的数额是多少的问题。……1关于年月至年月期间的停窝工损失问题。根据合同通用条款第53条约定，如果承包人根据合同条款中任何条款提出任何附加支付的索赔时，其应该在该索赔事件首次发生的2天之内将其索赔意向书提交监理工程师，并抄送业主；监理工程师在与业主和承包人协商后，确定承包人有权得到的全部或部分索赔款额。对于年至年第一次停窝工期间的确定部分造价为元，经查明，是指既有现场监理人员签字确认的每日停窝工情况具体统计表，也有现场监理人员签字确认的每月停窝工情况统计表，这说明对于这部分损失，中铁公司已经按照索赔程序提出了索赔，且该索赔已经经过监理签字予以确认，故中铁公司的该索赔符合上述合同通用条款第53条的约定，一审法院判决瑞讯公司赔偿中铁公司此部分确定款项的损失，并无不当，应予维持。……、关于年月至年月期间的停窝工损失问题。经查，对此部分损失，中铁公司亦自认，其并未依据合同约定提出过索赔，因此，在中铁公司未依据合同通用条款第53条约定履行索赔程序的情况下，根据该条的进一步约定，中铁公司无权获得该部分诉请款项的赔偿，而其在本案中主张由法院酌定瑞讯公司赔偿该停窝工损失40万0元，无事实及法律依据，应予驳回。实务解析本案中，双方合同对于窝工损失的索赔有明确的程序约定，承包人按照合同约定进行索赔的部分得到了法院支持，未按约定进行索赔的则没有得到支持。因此，承包人在履行合同过程中应加强合同履行管理意识，正确、及时根据合同的约定提出索赔并保存好相关证据才能维护好自身权利。3、承包人提交的单方窝工损失数据不能作为损失数据证据，但经监理确认的则可以直接认定而不必通过鉴定确定裁判摘要（一）（X民一终字第号民事判决书案情简介年月日，康福公司与东阳公司协商签订《建设工程施工合同》，约定：由东阳公司对康福公司开发的位于西安市东新街48号6“新城国际大厦”项目土建、安装进行建设施工。后因康福公司未办理建审手续，两次要求东阳公司停工并最终通知东阳公司退场，合同也因程序问题认定为无效。围绕退场后工程款的支付及窝工损失的赔偿等问题，双方产生争议并诉至法院。摘要4关于停、窝工损失的问题。西仲裁字（X第号裁决书，已对年月日再次复工之前的停工、窝工损失裁决由康福公司支付东阳公司双方协商确定的111万元，该裁决已发生法律效力并已进入执行程序。现东阳公司请求判令康福公司支付其年月日之后的停工窝工损失，考虑到东阳公司提交的窝工停工损失的证据系单方统计数字，康福公司并不认可，双方均未申请法院进行鉴定，证据不足；案涉合同无效双方均有过错，对停工窝工损失东阳公司亦有责任，除康福公司应承担部分外，部分损失应自行承担；东阳公司年月底已将工程设备、设施移除，仅有个别人员留守工地，直至年月双方彻底移交工地；参照双方之前对停工窝工损失曾协商确定的情况以及第一次仲裁裁决支持停工窝工损失的数额、停窝工时间等，进行折算计算后，对东阳公司停窝工损失酌定支持50万元。实务解析未经双方确认的窝工数据不能作为认定窝工损失的数额的证据；在现有证据无法明确各方责任且双方未要求鉴定时，由法院行使自由裁量权，酌定比例进行支持。因此，即使发包人过错明显，承包人也应严格按照合同进行索赔，要求监理及发包方对应当赔偿的窝工损失进行确认，避免因自身原因导致权利受损。裁判摘要（二）（X民申字第号民事裁定书案情简介|发包人塔城市鸿瑞热力有限公司、云南云桥建设股份有限公司与承包人新疆新秦建设实业开发公司因建设工程施工合同纠纷诉至法院，双方在履行过程中就工程款的结算、窝工损失的承担、利息的计算以及公司出资不实等问题产生争议。摘要（四）关于窝工损失如何计算问题。经审查，新秦公司提交的工程签证报告、机械费用清单、设施料租赁清单、施工人员误工工资清单等证据经监理部门签字或盖章，载明了鸿瑞公司变更施工图纸、增加工程量、材料供应不到位和未及时支付进度款导致新秦公司停工待料的事实，并列明损失的构成,还附有租赁合同及工资表，足以证实因发包人原因造成窝工的情况属实，一、二审法院对有监理签字或盖章的窝工损失证据予以认定正确。实务解析承包人的窝工损失报送监理单位签字确认具有重要意义，监理单位在承包人提交的窝工损失材料上签字盖章后，上述证据体现的窝工损失对施工合同双方即具有约束力，避免了鉴定等繁琐问题。4、窝工损失即使经鉴定确认实际发生，但承包人未按约定提出申请经监理确认，也没有提交产生窝工损失的证据的，窝工损失的主张不能得到支持裁判摘要（X民一终字第号民事判决书案情简介年月日，临潼公司依照约定进入恒升公司位于陕西省西安市建工路8号的恒升大厦综合楼工程工地进行施工。同年9月10日，临潼公司与恒升公司签订《建设工程施工合同》对双方权利义务进行了约定。在施工过程中，在主体基础工程完工后双方进行了验收，承包方临潼公司报送了工程造价，但发包人恒升公司不予认可，双方产生纠纷并导致工程停工至今。摘要（四）关于临潼公司主张的停窝工损失是否应得到支持的问题。本院认为，虽然陕西华春建设工程项目管理有限责任公司年月日出具的鉴定报告中，对于恒升大厦篇三：关于建设工程施工合同的法律、法规及司法解释的再整理各个高院关于建设工程合同纠纷指导意见的最终整理版一、各个高院关于建设工程施工合同效力问题：（一）关于行政审批、行政许可对合同效力的影响1、涉案工程被认定为非法建筑的，应认定合同无效。在开庭前，涉案工程已按行政主管部门规定补办手续，建设工程施工合同有效。《深圳中院的指导意见》2、在审理过程中，一方当事人以涉案工程未取得土地使用权或建设用地规划许可、建设工程规划许可主张合同无效的，在开庭前发包人仍未取得土地使用权及上述行政许可的，应认定施工合同无效；开庭前已经取得土地使用权及上述行政许可，但未取得施工许可的，应认定施工合同有效。《深圳中院的指导意见》——施工许可证对合同效力的影响。有关施工许可证的规范属于管理性规范，不是影响合同效力性的规范，是否取得施工许可证不影响合同的效力。《重庆高院的意见》3、发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、无办理报建手续的“三无”工程建设施工合同应确认无效。但在审理期间已补办手续的,应确认合同有效。（与深圳中院的意见在时间点上有区别：一个是审理期间；一个是开庭前）《广东高院的暂行规定》4、发包人经审查被批准用地,并已取得《建设用地规划许可证》,只是用地手续尚未办理而未能取得土地使用权证的,不宜将因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设施工合同无效。《广东高院的暂行规定》5、违反《建设工程规划许可证》的规定,超规模建设所签订的建设工程合同经批准可补办手续,且无违反其他法律规定的,应确认合同有效。《广东高院的暂行规定》6、承包人跨省区或跨市承揽建设工程,但未办理外来施工企业承包工程许可手续而订立的建设工程施工合同,应责令承包人补办有关手续,并由有关行政部门按规定处理,而不应据此认定合同无效。《广东高院的暂行规定》（二）关于建设工程施工合同无效的问题：1、具有下列情形，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级【在建设工程竣工前取得相应资质的除外（最高院司法解释第四条）】的；【广东高院暂行规定认为：对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程合同,如承包人具备《施工企业资质等级标准》规定的可上浮与建设项目的要求相符的等级条件,工程质量符合设计要求并验收合格的,可按有效同合处理,并以合同约定的建筑资质等级结算工程款。但严重超越本企业建筑资质等级订立的建设工程合同无效。】（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；【江苏高院第四条认为具有以下情形之一的，应当认定为这种情形——也就是挂靠，：（1）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程；（2）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；（3）不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；（4）有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的情形。江苏高院第五条认为认定为以上挂靠行为，还需满足以下情形之一者：（1）相互间无资产产权联系，即没有以股份等方式划转资产的；（2）无统一的财务管理，各自实行或者变相实行独立核算的；（3）无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续的；（4）法律、行政法规规定的其他情形。】【安徽高院认为：同时符合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工合同无效：（1）实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；（2）实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑施工企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续；（3）实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责。】——由此可见江苏高院和安徽高院在认定挂靠经营上是有分歧的。（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；（4）非法转包、违法分包；（最高院司法解释第四条）【安微高院认为：5、符合下列情形之一的，应认定为违法分包，所签订的建设工程施工合同无效：承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成；分包单位不具备相应的资质条件；分包未经建设单位认可；分包单位将其承包的工程再行分包。】（5）中标合同约定的工程价款低于成本价的；（参考自《江苏高院的意见》）（6）没有按国家规定的程序和国家批准的投资计划；（参考自《广东高院的暂行规定》）（7）建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限，当事人要求确认该约定无效的，人民法院应予支持。（参考自《江苏高院的意见》第六条）（8）发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效，但起诉前取得规划许可证的，应认定合同有效。违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，所签订的建设工程施工合同无效，但起诉前补办手续的，应认定合同有效。（《安徽高院司法解释》第7条）（三）、下列情形，建设工程施工合同有效1、具备法人资格的承包人的内部分支机构,在其营业执照的经营范围内对外签订的建设工程合同,应视为承包人对其行为已授权,其签订的合同有效,并应以该承包人的建筑资质等级结算工程款。（参考自《广东高院的暂行规定》第18条）2、具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。（《最高院司法解释》第七条）3、同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效：实际施工人具备劳务分包企业资质等级标准规定的一种或几种项目的施工资质，承包的施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序；承包的方式为提供劳务，而非包工包料。（《安徽高院的司法解释》第6条）二、关于建设工程施工合同解除的问题：第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。承包人将工程分包给无劳务作业法定资质的劳务分包人，发包人以承包人违法劳务分包为由要求解除建设工程施工合同的，不予支持。《深圳中院意见》第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。（四）、未在约定时间内提供材料，或提供的材料不符合约定的；（五）、未在约定时间内提供施工场地、施工道路、施工用水、施工用电的；（六）、未在约定时间内提供完整工程地质和地下管线资料或施工图纸；（七）、未在约定时间内办理工程中间验收；（八）、未履行合同约定的其他协助义务的。——参考自《深圳中院意见》三、关于违约责任、责任承担的问题第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。（一）发包人与承包人签订建设工程合同后毁约的，应赔偿承包人由此造成的损失，该损失应包括承包人履行合同后可获得的利益。《深圳中院指导意见》、《广东高院的暂行规定》（二）发包人未按建设工程合同约定支付工程进度款致使停工、窝工的，承包人可顺延工程日期并有权要求赔偿停工、窝工等损失。承包人在发包人逾期支付工程进度款后继续施工的，在发生纠纷后，发包人要求承包人承担工期违约责任的，不予支持。《深圳中院指导意见》承包人对发包人逾期支付工程进度款没有异议并继续施工的,在发生纠纷后,承包人要求对方对此承担违约责任的,不予支持。《广东高院的暂行规定》（三）发包人在工程款结算后不按期支付工程款，承包人请求发包人按照合同约定支付逾期付款违约金的，应予支持。当事人未结算需委托中介机构进行造价鉴定，如果双方在合同中约定了工程预算价或支付工程进度款的时间和数额的，在中介机构作出造价鉴定报告前，对超出合同约定的价款部分不计算违约金，但可按中国人民银行同期同类贷款利率计算未付工程款的利息；如果双方在合同中未约定工程预算价，也未约定支付工程进度款的时间和数额的，在中介机构作出造价鉴定报告后，按合同约定计算违约金。《广东高院意见》（四）因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应及时通知对方采取适当的措施防止损失扩大。承包人没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。《广东高院的暂行规定》（五）隐蔽工程经双方验收认可后,承包人继续施工而发现隐蔽工程存在质量问题造成损失的,发包人应承担相应的过错责任;若设计单位和监理单位亦有过错的,应按过错大小各自承担相应的责任。《广东高院的暂行规定》（六）“三无”工程被有关部门责令停建后,承包人仍然依发包人的要求继续施工的,由此造成的损失发包人负主要过错责任,承包人承担次要的过错责任。《广东高院的暂行规定》（七）因承包人的原因造成逾期交付建设工程的,承包人应承担违约责任。如果由于逾期交付工程致使发包人的损失超过违约金的,发包人可请求对方赔偿,但不得超过承包人违约时预见或应当预见到的因违反合同时可能造成的损失。《广东高院的暂行规定》四、关于情势变更的问题建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的,如合同有效,工程款应按该约定结算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的,承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴,涨价部分应由承包人承担。《广东高院的暂行规定》五、有关建设工程的质量问题第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：（一）提供的设计有缺陷；（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；（三）直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持（如果该使用部分的质量是由承包人造成的呢？）；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。工程未经验收,发包人提前使用或擅自动用,因此而发生的质量或其他问题,由发包人承担责任,但工程质量属承包人原因造成的,由承包人负责。对造成质量问题双方都有过错的,应根据过错大小各自承担相应的民事责任。《广东高院的暂行规定》（该条与上述最高院的第十三条有些差别）六、关于承包人因发包人未按约支付工程款而行使拒绝交付工程的抗辩权问题30、建设工程竣工验收合格后,承包人有先将工程及相关的资料交付给对方的义务。承包人因发包人未按约定支付工程款而拒绝交付工程,致使发包人无法对竣工的工程行使占有、使用和处分权利而发生的损失,由承包人承担。《广东高院的暂行规定》第十三条建设工程完工后，承包人以发包人未按约定支付工程价款为由，不协助办理工程竣工验收的，视为工程停工；建设工程经竣工验收合格，发包人拖延结算或拖欠工程价款的，承包人可以行使抗辩权为由不交付建设工程，但不交付的工程价值应与工程欠款基本相当。如果发包人拖欠的工程价款与不交付的建设工程价值差距较大或部分不交付影响整个工程使用的，承包人应承担赔偿责任。《浙江高院意见》《深圳中院指导意见》对于工程竣工验收合格后，因发包人拖延结算或拖欠工程价款的，承包人由不交付建设工程的抗辩权。（此处的抗辩权性质是合同履行中的抗辩权还是留置权性质的权利？）七、关于工期的问题：（1）、建设工程开工时间一般以发包人签发的《开工报告》确认的时间为准，但如果发包人签发的《开工报告》确认的开工时间早于《施工许可证》确认的开工时间，则以《施工许可证》确定的开工时间作为建设工程开工时间。承包人在领取《施工许可证》之前已实际施工，且双方约定以实际施工日为工期起算时间的，依照约定。如果发包人签发开工报告后，迟延履行合同的约定义务而无法施工，工期顺延。《深圳中院指导意见》（2）、施工过程中因发包人拖欠工程预付款、进度款、变更设计造成工程停工、窝工或因不可抗力因素造成工程停工的，工期顺延计算。《深圳中院指导意见》第十条建设工程施工合同对建设工程的开工时间有明确约定，按照该约定处理；没有明确约定，或约定的开工时间早于发包人签发《开工报告》的时间，建设工程的开工时间应以发包人签发的《开工报告》确认的时间为准；发包人签发的《开工报告》确认的开工时间早于建设行政主管部门颁发的《建设工程施工许可证》确认的开工时间，以建设行政主管部门颁发的《建设工程施工许可证》确定的开工时间作为建设工程开工时间；如果发包人签发《开工报告》后，迟延向承包人提交施工资料、施工场地等，则开工时间以发包人实际提交施工资料、施工场地的时间确定。方案二：建设工程施工合同对建设工程的开工时间有明确约定，按照该约定处理；没有明确约定的，以实际开工时间确定；无法查明开工时间的，按照证据规则的相关规定处理。《浙江高院意见》第十一条建设工程施工合同对工期顺延的情形没有明确约定，施工过程中因发包人拖欠工程预付款、进度款、变更设计足以造成工程停工、窝工，或因不可抗力等原因造成工程停工的，工期可以相应顺延。《浙江高院意见》第十二条承包人举证证明发包人存在拖欠工程预付款、进度款、变更设计、增加工程量可以顺延工期等情形，且在合同约定的办理工期顺延期限内向发包人提出过顺延工期的要求，或者上述情形严重影响施工进度的，对承包人顺延工期的主张可予支持，发包人仅以承包人未在规定时间内提出工期顺延申请主张工期不能顺延，不予支持。施工过程中因发包人变更设计增加工程量，双方未约定工期又不能协商一致的，可以按定额工期顺延。《浙江高院意见》篇四：建设工程施工合同纠纷典型案例分解建设工程施工合同纠纷典型案例分解发表时间：阅读次数：建设工程施工合同纠纷典型案例分解发表时间：XX-4-511阅读读2数5次读：0080第三章建设工程施工合同纠纷典型案例分解《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》案例分解第一节工程施工合同效力一、施工合同无效♦案例一于萍、吕禹昕、吕家麒、吕坤、冯聪、吕飒与沈阳市大东区人民政府建设工程施工合同纠纷案来源：沈阳市中级人民法院，依据判决书整理（本案案号沈民初字第号）原告：于萍吕禹昕吕家麒吕坤冯聪吕飒被告：沈阳市大东区人民政府原告诉称，吕洪杰（系于萍的丈夫，吕禹昕、吕家麒、吕坤、冯聪、吕飒的父亲，于年月日病故）与被告所属的沈阳市大东区建民小区联建办公室于199年43月订立一份口头协议，约定由吕洪杰承建沈阳市大东区东祥小区综合办公楼工程，包括住宅、点及办公楼三部分，总面积为15,0平9方0米，按二级取费标准计算。按约定吕洪杰组织人员进行了施工，至199年6末工程完工。按沈阳市建筑工程预算审查中心对双方争议的工程造价进行鉴定，工程总造价为11,191元,，8建2民3小区联建办公室实际拨付工程款为7,815元,，1尚0欠0工程款3,376元,至8今2未3付。因建民小区联建办公室是被告于199年24月12日以沈大东政办发（199）22号文件批准成立的，又于199年59月22日以沈大东政办发（199）455号文件撤销，因而该欠款应由被告承担，故请求判令被告支付尚欠的工程款并赔偿利息损失。被告沈阳市大东区人民政府未予答辩。一审法院经审理认为，吕洪杰为原建民小区联建办承建综合楼的事实存在，但吕洪杰作为无建设工程施工的企业法人营业执照及相应资质的自然人，承建该项工程，双方行为违反了法律、行政法规的强制性规定，应确认为无效，造成本案纠纷，双方均有责任。鉴于该工程已实际建成，双方业已对工程造价经核算确定为9,635元,，9应8按8此金额结算。对于建民小区联建办已付工程款、材料款，原告已自认无争议部分为7,81元，5但,对建民小区联建办已经支付的税金32,4元0，0水费2万元，电费415元,，以房屋及车折款50万元，原告虽不予认可，但税金、水、电费系属实际发生，理应由原告承担的款项，而以房屋及车折款50万元原告已承认系折抵其先行垫付的工程款，应视为建民小区联建办的投入，故以上款项合计为8,78元3应,为建民小区联建办已付工程款的金额。综上，原建民小区联建办尚欠原告工程款852元,应给付原告，并赔偿原告利息损失。因原建民小区联建办系被告开办并已撤销的不具备法人资格的临时机构，故对该笔债务应由被告承担。吕洪杰因病死亡后，应由其第一顺序法定继承人即六原告继承。♦案例二兰太公司与鑫蓝公司建设工程施工合同纠纷案年月日，兰太实业有限责任公司（以下简称兰太公司）与鑫蓝建筑公司（以下简称鑫蓝公司）签订了建设工程施工合同。由鑫蓝公司承建兰太公司名下的多功能酒店式公寓。为确保工程质量优良，兰太公司与天意监理公司（以下简称天意公司）签订了建设工程监理合同。合同签订后，鑫蓝公司如期开工。但开工仅几天，天意公司监理工程师就发现施工现场管理混乱，遂当即要求鑫蓝公司改正。一个多月后，天意公司监理工程师和兰太公司派驻工地代表又发现工程质量存在严重问题。天意公司监理工程师当即要求鑫蓝公司停工。令兰太公司不解的是，鑫蓝公司明明是当地最具实力的建筑企业，所承建的工程多数质量优良，却为何在这项施工中出现上述问题？经过认真、细致地调查，兰太公司和天意公司终于弄清了事实真相。原来，兰太公司虽然是与鑫蓝公司签订的建设工程合同，但实际施工人是当地的一支没有资质的农民施工队（以下简称施工队）。施工队为了承揽建筑工程，挂靠于有资质的鑫蓝公司。为了规避相关法律、法规关于禁止挂靠的规定，该施工队与鑫蓝公司签订了所谓的联营协议。协议约定，施工队可以借用鑫蓝公司的营业执照和公章，以鑫蓝公司的名义对外签订建设工程合同；合同签订后，由施工队负责施工，鑫蓝公司对工程不进行任何管理，不承担任何责任，只提取工程价款5%的管理费。兰太公司签施工合同时，见对方（实际是施工队的负责人）持有鑫蓝公司的营业执照和公章，便深信不疑，因而导致了上述结果。兰太公司认为鑫蓝公司的行为严重违反了诚实信用原则和相关法律规定，双方所签订的建设工程合同应为无效，要求终止履行合同。但鑫蓝公司则认为虽然是施工队实际施工，但合同是兰太公司与鑫蓝公司签订的，是双方真实意思的表示，合法有效，双方均应继续履行合同；而且，继续由施工队施工，本公司加强对施工队的管理。对此，兰太公司坚持认为鑫蓝公司的行为已导致合同无效，而且本公司已失去了对其的信任，所以坚决要求终止合同的履行。双方未能达成一致意见，兰太公司遂诉至法院。法院经审理查明后认为，被告鑫蓝公司与没有资质的某农民施工队假联营真挂靠，并出借营业执照、公章给施工队与原告签订合同的行为违反了我国《建筑法》、《合同法》等相关法律规定，原告兰太公司与被告鑫蓝公司签订的建设工程合同应当认定无效。*评析上述案例认定建设工程施工合同无效的基本依据是《合同法》第五十二条第五项的规定，即“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效。“行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律和社会公共利益”是合同生效的一般要件，同样也是衡量建设工程施工合同是否生效的基本标准。基于建设工程施工合同的复杂性以及对社会的重要性，依照法律、行政法规，建设工程施工合同的生效对合同主体要求有具体规定，其中建设工程施工合同的承包人应具有承包工程的施工资质。《建筑法》第二十六条第二款规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）、（二）项规定“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同无效。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第四条规定，合同法实施以后，人民法院应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据确认合同效力。根据《建筑法》，建筑企业应当按其资质能力从事承建的经营活动，超越本企业资质或没有资质借用有资质建筑企业名义的合同无效。很明显，上述案件中的建筑施工合同当然无效。*法律常识专栏专栏一：建筑企业的资质管理在我国，对建筑企业实行严格的资质管理，只有依法核准拥有从事建筑施工经营资格的企业法人，才有权在其资质范围内从事承包经营活动。建设部在颁布的《建筑业企业资质管理规定》和《建筑业企业资质等级标准》对建筑企业的资质分类和分级标准进行了科学的设置。《建筑业企业资质管理规定》第三条规定：“建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、净资产、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件申请资质，经审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”第五条规定：“建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。获得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的专业工程或者建设单位按照规定发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将劳务作业分包给具有相应劳务分包资质的劳务分包企业。获得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。”《建筑业企业资质等级标准》对施工总承包企业、专业承包企业和劳务分包企业的资质等级标准进行了具体化。其中施工总承包企业资质等级标准包括12个标准，专业承包企业资质等级标准包括60个标准，劳务分包企业资质标准包括13个标准。专栏二：挂靠所谓挂靠行为，是指建筑施工企业或个人以其他建筑施工企业的名义承包工程的行为。挂靠企业和个人本身不具备施工工程的相应施工资质，极易造成工程质量低劣和安全事故隐患，造成社会财产损失和引起社会纠纷，历来为我国法律、法规所禁止。《建筑法》规定：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程；凡转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位名义承接工程任务的，均属挂靠承接工程。”根据《建筑法》的规定以及现实中的挂靠行为，挂靠行为具有以下特征：1、挂靠单位或个人本身没有从事建筑活动的主体资格，或者挂靠单位虽有从事建筑活动的主体资格，但不具备施工项目相适应的资质等级。2、挂靠单位或个人向被挂靠企业缴纳一定数额的“管理费”。3、被挂靠的企业对挂靠单位和个人不实施管理，或仅停留在形式上，双方整体上不存在人事关系，彼此人员独立。4、挂靠单位或个人以被挂靠企业的名义承接工程，签订、履行合同。♦案例三赣州林业工程公司诉信丰创丰置业有限公司、第三人信丰县房产管理局建设工程施工合同纠纷案来源：赣州法院，依据判决书整理（本案案号赣中民初一字第52号）原告：赣州林业工程公司被告：信丰创丰置业有限公司第三人：信丰县房产管理局原告诉称：年月日，原、被告签订《建设工程施工合同》。合同约定，由原告承建被告创丰大厦图示土建项目（基础管桩除外），开工时间为年月日，竣工时间为同年12月31日，同时约定桩基础由被告提供验收资料。合同签订后，原告即投入资金做好施工准备。但被告却迟迟不提供基础管桩验收资料并办理交接手续，致使原告无法履行施工合同。年月日，原告收到被告发来的通知，称“建筑合同已发生法律效力，可你公司长期以来迟迟未开工，已严重违约，并由你公司承担违约经济损失。”而实际上，原告为施工已做了大量准备工作，投入了大量的资金，被告不按约定提供基础管桩验收资料并办理交接手续才是不能开工的根本原因。被告的行为给原告带来极大的经济损失。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告因终止合同造成的经济损失8448元7，0并承担诉讼费用。被告辩称：年，信丰县人民政府决定施行旧城改造，答辩人与县政府签订了改造开发合同。依据该合同规定，答辩人与第三人于年月日签订《信丰县“一江两岸”房屋拆迁补偿安置协议》。议协议约定，由答辩人安置第三人面积平方米。后经答辩人与第三人协商，答辩人以土地置换方式安置第三人房屋面积后，由第三人补偿答辩人15万5元，该宗土地由第三人建设，定名为“创丰大厦”。2.第三人是《创丰大厦》的实际建设单位和发包人。由于第三人属行政事业单位，不宜工程申报，年月日，答辩人与第三人及原告共同签订了一份《协议书》。该协议对三方的权利义务作了明确约定，答辩人在该项目中的义务只是负责项目申报、提供施工水电条件，房屋建成后，由第三人补偿答辩人15万5元。3.协议签订后，答辩人履行了项目申报手续，对图纸进行了审核，并获得批准。因第三人属行政事业单位，故约定由答辩人与原告签订工程施工合同。年月，答辩人与原告签订《建设工程施工合同》，该合同第47条补充条款规定，第三人为答辩人的履约保证人，后因该条款违反有关担保的法律规定，故建设主管部门未予备案。此后，原告为达到承包该工程的目的，多次要求答辩人修改该担保条款。年月日，答辩人与原告签订“补充协议”书，明确答辩人在该施工合同中不承担任何责任。在得到原告上述承诺后，第三人的保证条款被删除。年月日，答辩人与原告第二次签订了《建设工程施工合同》。但答辩人根据与原告、第三人签订的协议及答辩人与原告签订的补充协议，未参与该工程的履约，对履约的情况一概不知。4.原告与第三人在实际履行合同中，因规避国家有关招投标的法律规定，被纪检监察部门查处，工程被责令停工，答辩人没有过错。5.由于“创丰大厦”项目的实际建设单位是第三人，工程是否招标，答辩人既不知道也未参与，与答辩人无关。请求法院根据事实和法律，依法驳回原告的诉讼请求。第三人述称：原告与被告年月日签订的《建设工程施工合同》的实际建设单位是第三人，使用的是国有资金。根据《招标投标法》规定必需进行招投标，未经招投标直接发包的合同属无效合同，应依法解除。2信原丰县纪委、监察局对规避招投标的行为已作出处理，导致合同无效，原、被告及第三人都有过错。年6月第三人已通知原告停止施工，年月日又以书面形式通知原告解除合同，并要求原告提交结算依据办理结算，但原告一直未提交。第三人认为，原告已施工部分应据实结算，实际损失应由原、被告及第三人根据公平、合理的原则分担。针对原告的诉请和被告及第三人的答辩，本案主要争议焦点是：1原原、被告之间签订的《建设工程施工合同》和原、被告及第三人签订的协议是否有效？造成工程停工后的损失应当如何计算？篇五：建设工程施工合同（大包）建设工程施工合同项目名称：发包方：承包方：签订日期：年月日建设工程施工合同发包方：（以下简称甲方）承包方：（以下简称乙方）依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同。第一条、工程概况1、工程名称：2、工程地点：。3建筑面积及层数：层，带地下室；皿。4、建筑结构类型：框剪。第二条、承包范围包括土建、窗户、给排水、电（强电、弱电）、暖通施工图范围内全部内容；不含防水、入户门、单元门及防火门、外墙保温、外墙涂料、石材、消防、电梯工程。（给水工程：给水管至厨房、卫生间截止阀处即可，其后支管不安装；电气工程：室内灯具均为普通白炽灯，弱电只预埋管。）第三条、承包方式：施工总承包，禁止转包，不得违法分包，不得出借资质。第四条、工程造价及结算办法：（1）、工程造价编制依据：①施工合同、施工图纸、会审纪要、设计变更、工程签证。②以上定额所对应的综合解释、补充定额、图纸中涉及的有关其它定额及对应的费用定额、综合解释和补充定额。③《河南省建设工程工程量清单综合单价》（版）。④乙供、甲方指定品牌材料均属可调价差材料，按施工当期《新乡市建设工程造价信息》发布的材料价格（同一产品价格不唯一的按平均价格，甲方指定品牌信息价有此品牌，按此品牌调价。）进行材料价差调整，并执行合同正常优惠。《新乡市建设工程造价信息》中没有的部分材料价格执行双方调查的施工当期市场价格（完全价格，不再计入材料运输费）进行材料价差调整，但不再执行合同正常优惠。⑤人工费按元工日执行。在施工期间人工指导综合单价与70元/工日之差超过10，%仅调整超出10以%上部分，此调整部分不参与让利优惠。⑥安全文明施工费按《河南省建设工程工程量清单综合单价（）》规定及豫建设〔X号《河南省建设工程安全文明施工措施费计价管理办法》执行。只计基本费（费率%）。⑦规费（意外伤害保险、住房公积金、社会保险费、工程排污费、定额测定费）均不计取。8二次搬运费、夜间施工措施费、冬雨施工措施费、缩短工期增加费均不计取。。9由发包方代交工程税款，税款由从发包方每次付款时扣除或由承包方交至发包。方指定的税务机关。（2）、其他结算原则：①设计变更、技术核定单内容计价依据随主体工程定额计价，如定额没有相同子目或类似子目的，由承包人申报补充子目发包人审批后执行。签证部分的材料价格调整同主体工程。②设计变更、技术核定单及现场签证执行合同优惠率。③由于自然及社会因素造成的不可预见的不可抗力原因而影响工程施工的，只调整工期，不调整合同价款。（3）、变更、签证的一般程序为：①设计变更费用的调整走工程签证程序。所有工程签证必须在工程实施后的十四日内办理，承包人必须向监理方和发包人上报工程签证单。监理方及发包人在收到合格资料后三十日内对变更事项及工程量进行核实、计算、确认，达成一致返回承包人。如承包人未在上述规定时间内提交变更工作量报告，即视为承包人放弃变更增加费用的请求；如果发包人未在上述规定时间内返回确认变更工作量，即视为认可承包人申报工程量。属于变更减少的结算，承包人必须以工程签证单的形式报送监理方和发包方，否则以监理方和发包方核减结算值的两倍处罚，且不再与承包人核对。②不予进行工程签证的情况：由于项目各标段、各工种和各专业分包单位之间相互干扰而发生的费用；在总工期不变的情况下，承包人为了保证施工质量和赶工，而采取新的或对原施工方案及技术措施进行更改所产生的费用；承包人提前进场作施工准备产生的设备闲置费用；承包人未按设计图纸和施工规范、程序施工而增加的工程量；非承包人原因停水、停电造成连续停工每日累计未超过8小时；非发包人原因停水、停电不予签证；因雨、雪造成连续停工系非主体框架工程的工期延误；六级以内的大风、暴雨、持续5天以内的降雪造成的工期延误；未经过发包人和监理工程师共同签认的其他工程事件。（4）、让利：垫资至地上5层让利10，%付款为已完成工程量的70。%签订合同之前需缴纳安全质量保证金30万元整，第一次付工程款时无息退50；%竣工验收合格后无息退50（%如合同签订后违约，保证金不予退还）。第五条、付款节点：（1）、垫资至地上5层，5层主体完工且验收合格后拨付已完工程量价款70；%（2）、二次结构全部完工，且经验收合格后拨付已完工程量价款70；%（3）、粉刷、安装工程完工且经验收合格后拨付已完工程量价款70；%（4）、竣工验收合格，承包方将工程所有竣工资料整理齐全，签证变更移交发包方审核合格并递交所有房间钥匙后，拨付已完工程量价款80；（5）、备案工作完成，同时承包方提供全部结算资料，双方核对认可并经具有相应资质的社会审计单位审核后，拨付至最终结算款的95；%（6）、留总结算款的5作%为质保金，质保期两年（单项工程保修期参照国家规定标准），质保期满后，如无质量问题无息退还。第六条、施工工期：33日0历天（1）、暂定为年月日（具体以甲方工程部发出开工令日期为准），竣工日期：年月日，合同工期33日0历天。（2）、工程竣工时间：以建设单位、设计单位、监理单位、质监单位、勘探单位、施工单位参加的综合验收评定合格时间为准。验收合格后十五日内承包方必须配合发包方办理完毕工程备案手续，如超期办理，罚款100元0/天（因发包方原因除外）。第七条、工程质量：合格（1）、由承包人负责采购的材料和设备，必须是国家认可的合格产品（国标）；各种材料、设备进场前承包人应先向发包人提供样品及价格，经监理工程师和发包人签字认可后，封存作为材料价款结算依据；材料、设备进场时，必须由监理工程师和发包人检查，与样品相同时方可进场使用。承包人使用的材料不符合设计和标准时，承包人应负责修复、拆除或重新采购，并承担发生的费用，由此延误的工期不予顺延。（2）、承包人必须严格按照施工图纸，图纸会审纪要、设计变更、国家有关的建筑施工规范、规程进行施工。（3）、各分项工程必须经过承包方自检后报监理公司验收发包方认可后进行下道工序。（4）、隐蔽工程必须经监理公司及发包方代表验收合格后方可进行下道工序。（5）、承包方若达不到质量要求，除一切返工损失由承包方承担外，承包方应承担工程造价5%的违约金责任，并赔偿因此给发包人造成的损失。第八条、安全文明施工：（1）、承包方必须认真做好施工期间及现场安全措施防范工作，建立、健全各项规章制度，责任到人，严格遵守《新乡市安全生产管理办法》、《河南省建筑市场管理条例》及国务院颁发《建筑工程质量管理条例》要求。篇六：建设工程施工合同中国人民银行凉山州中心支行办公区围墙维修改造工程建设单位：中国人民银行凉山州中心支行施工单位：四川万通路桥建筑安装有限公司凉山分公司签订日期：二合同书0一四年八月二十五日甲方（全称）：中国人民银行凉山州中心支行乙方（全称）：四川万通路桥建筑安装有限公司凉山分公司根据《中华人民共和国经济合同法》、《建筑安装工程承包合同条例》、《公路工程施工招标管理办法》的有关规定，为明确双方在施工过程中的权利和义务，经双方就协商一致，签订本合同，以兹共同遵守。一、工程内容1拆除砖体围墙1拆除废旧栏杆拆除文化石、新砌筑围墙、抹灰、外墙漆、新建栏杆、新贴文化石、防盗刺围墙灯盏、更换电线0更换线管0二、以下文件是本协议书的组成部分，其优先次序如下：1、中标通知书；2、合同协议书；3、合同条件；4、施工规范；5、图纸（或施工说明书），以上各文件是作为说明的，若出现含糊或异议，则由业主作出解释或校正。三、工程期限1、本合同工程的施工期为90天；2、如遇下列情况，经双方签订补充协议，工期作相应顺延；3、遇到人力不可抗拒的自然灾害而影响工期；4、因重大设计变更而增加工程项目；四、工程合同造价、工程总造价为¥:元人民币（大写：贰拾壹万元整；2、如遇下列情况，经双方签订补充协议，合同总价应作相应调整：、因设计变更；、如增加工程项目另行计算。五、材料工程所用材料应符合国家相关规范规定。六、工程质量和检查验收1、乙方必须严格按照施工图纸、说明文件和国家颁发的有关规范、规程进行作业及验收。2、工程竣工后，乙方应发出竣工通知书，经双方协商确定验收日期，组织有关人员进行质量验收。3、工程质量要求达到合格工程，七、双方的负责事项1、甲方：（1）甲方提供临时用水用电,（2）按本合同规定向承包方支付工程款；（3）协助乙方调解在施工过程中与界外的纠纷。2、乙方：（1）应严格执行工程施工规范以及安全操作规程，加强易燃易爆物品管理，严禁违章作业或冒险蛮干。施工期间的安全事故一切责任由乙方负责。（2）严格按照施工图（施工说明）与规范进行施工，确保工程质量；按合同规定的工程期限如期竣工，并按投标书确定的施工计划实施，如未按计划实施则甲方有权终止合同，其损失概由乙方负责；（3）严禁转包给任何单位或个人，一旦发现转包，立即终止本合同，其损失概由乙方负责。（4）在合同规定的保修期内，对属乙方责任的质量问题，负责无偿返工修复。八、工程价款的支付签订合同后甲方向乙方支付预付款%；工程竣工验收合格后甲方在一个月内支付剩余的尾款。九、争议的解决方式在本合同执行过程中，如双方发生争议或纠纷不能协商一致时，应由上级行政管理部门调解。调解不成时。可向甲方所在地人民法院起诉。十、本合同自双方签字盖章之日起生效。十一、本合同正本四份，双方各执二份。发包方：承包方：代理人：代理人：开户行：开户行：户名：户名：帐号：帐号：年月日根河市城市基础建设施工篇七：建设工程施工合同中显失公平条款的应对机制建设工程施工合同中显失公平条款的应对机制张瑾迪尔集团摘要当前，在建设工程施工行业中，由于当事人合同地位的不平等、格式条款的限制，以及签订合同时外部环境的影响等因素的制约，承包方往往在显失公平的合同条款上承受不合理的损失。如何建立一个针对建设工程施工合同中显失公平条款的有效应对机制，成为了施工单位维护自身合法权益所应思考的重要问题。本文旨在从显失公平的内涵出发，从合同签订的事前、事中、事后三个方面探讨建工企业如何有效应对显失公平的合同条款。关键词：建设工程施工合同显失公平制约机制1.何为显失公平的合同显失公平合同的涵义及法律特征显失公平的合同是指一方当事人利用优势或对方缺乏经验，在订立合同时致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的合同。法律规定显失公平的合同可以予以撤销，这是合同公平原则的具体体现和有效落实。显失公平合同的法律特征主要包括以下几点：合同内容对双方当事人明显不公平。合同一方获得的利益超出法律所允许的限度。利益受损方是在缺乏经验或紧迫的情况下实施的民事行为。建设工程施工合同为双务有偿合同，理应体现平等、等价和公平等合同法基本原则，以实现合同正义。然而显失公平的合同使得一方当事人承担了更多的义务、享受更少的权利，或者在经济利益上遭受重大损失，而另一方则恰恰相反，他们获得了当前经济条件下明显高于正常水平的超额利益，严重干扰了建工市场的秩序，让合同公平原则成为一纸空谈。显失公平条款的认定《民通意见》第72条规定：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本条款指明了显失公平条款的认定须综合考虑以下因素：一方获得的利益或另一方所受损失是否违背法律或者交易习惯等综合衡量；考察合同订立时，一方是否利用其优势或者对方轻率、没有经验，具体看利益受损一方是否无经验，或对合同的相关内容缺乏认识的能力，或者因为某种急迫的情况，并非出自真正的自愿而接受了对方提出的合同条件，如合同中设定了某些明显对一方不利的条款①。.显失公平条款签订的事前规制措施切实提高企业实力、增强市场竞争力在市场经济条件下，企业的实力和市场竞争力是企业生存与发展的根本保障。实力强大的企业往往能够掌握更多的谈判筹码，利用市场竞争优势为项目争取最大利益。协议书签订之前，实力强盛的一方当事人在一定程度上掌握着“我方市场”的话语霸权，承包方如果拥①显失公平合同条款认定要件田勇长沙律师XX-5-13.有突出的市场竞争力，则会相应地改变其合同签订中的弱势地位，从而针对不公平条款进行有效的磋商。谨慎对待合同中的格式条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。由于格式条款在拟定的过程中只有一方当事人参与——在建设工程施工合同中由发包方拟定——不存在协商的余地的，相对方只能对格式条款表示完全同意或拒绝，相对人在订约中实质上处于附从地位，而不是与格式条款提供方处于平等协商的地位，这在一定程度上纵容了不公平条款的产生，因此承包方需要对格式条款的内容做详细了解，谨慎分析该条款对我方可能造成的损失，继而决定是否接受该合同或签订补充协议，避免合同生效之后受制于人，丧失诉讼中的主动权。《合同法》从维护公平、保护弱者的角度出发，对格式条款从三个方面做出了限制：第一，提供格式条款一方有提示、说明的义务，应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并按照对方的要求予以说明；第二，免除提供格式条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的格式条款无效；第三，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。加强项目成本预算控制项目成本预算是承包方签订合同时的重要依据，它直接决定了我方能否预期该项目的获益。如果某个条款的公平性无法得到保证，在磋商不能的情况下，我方需要详细核算该条款可能带来的经济损失，并根据其对合同整体利益的影响程度来决定是否接受该条款。一旦项目成本预算工作不到位，则合同签订时我方很可能会由于对条款影响程度的误判而接受了严重不公平的条款。上述三点事前应对措施当中，项目成本预算是重中之重。可以说，系统、详尽、完备的项目成本预算在合同运行乃至整个项目运作过程中的作用都是无可替代的。.显失公平条款签订的事中规制措施积极的协商谈判有些合同条款并不存在明显的违法或法律意义上的“显失公平”，而我方若接受该条款又会带来一定的损失。这种情况司法和行政手段很难介入，只能依靠我方以积极的态度同对方协商谈判，以争取更大的利益。建设工程施工合同是依法保护发承包双方权益的法律文件。是发承包双方在工程施工过程中的最高行为准则。为防范合同纠纷，保护我方合法权益，在签订建设工程施工合同的过程中应特别注意以下要点：详细了解发包方主体资格（即建设相关手续是否齐全）及履约能力（即施工所需资金是否已经落实或可能落实）；合同价款要有明确的协议，结算时应以实际完工的部分计算价款；补充条款是承包方体现自身利益的良好平台，需要尽量细化和完善。积极有效的磋商对于不公平条款的规制具有十分重要的作用。尽量避免不合理“黑合同”“黑白合同”，又称阴阳合同。“白合同”是指承发人在中标之后，发承包双方按照正常程序和相关的规定、规范签订的、在建设主管部门备案的正式合同；而“黑合同”则是在签订“白合同”后，由发承包双方另行签订的补充合同。“黑合同”的产生有时是由于发包人的绝对优势地位决定的，其约定的计价、结算、付款方式等内容会与“白合同”相去甚远，明显不利于承包方。此种情况在诉讼中，承包人往往难以举证“黑合同”是在违背自己的真实意思表示的情况下签订的，因此其合法权益无法得到有效的保护。对此，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条明确规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。在合同签订过程中尽量避免不合理“黑合同”的出现，能够保护我方自由意志，维护正常的市场秩序，规避相关诉讼成本的产生。.显失公平条款签订的事后规制措施灵活运用法律维权企业在特定情况下不得不接受某些显失公平的条款，合同签订后，若其合法利益受到损害，就需要灵活运用法律条款来维护自身的权益。对显失公平条款进行规制的法条主要体现在《合同法》基本原则部分的“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”，与第五十四条：在订立合同时显失公平的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此，我方完全可以在事后通过诉讼途径请求司法机关变更或撤销显失公平的条款，而无需承担该条款篇八：建设工程施工合同管理与工程索赔案例建设工程施工合同管理与工程索赔案例试题：（2分0）某城市地下工程，业主与施工单位参照合同条件签订了施工合同，除税金外的合同总价为860万0元，其中：现场管理费率15％，企业管理费率8％，利润率5％，合同工期73天0。为保证施工安全，合同中规定施工单位应安装满足最小排水能力1/的排水设施，并安装1/的备用排水设施，两套设施合计元。合同中还规定，施工中如遇业主原因造成工程停工或窝工，业主对施工单位自有机械按台班单价的60％给予补偿，对施工单位租赁机械按租赁费给予补偿（不包括运转费用）。该工程施工过程中发生以下三项事件；事件1：施工过程中业主通知施工单位某分项工程（非关键工作）需进行设计变更，由此造成施工单位的机械设备窝工12天。事件2：施工过程中遇到了非季节性大暴雨天气，由于地下断层相互贯通及地下水位不断上升等不利条件，原有排水设施满足不了排水要求，施工工区涌水量逐渐增加，使施工单位被迫停工，并造成施工设备被淹没。为保证施工安全和施工进度，业主指令施工单位紧急增加购买额外排水设施，尽快恢复施工，施工单位按业主要求购买并安装了两套1/的排水设施，恢复了施工。事件3：施工中发现地下文物，处理地下文物工作造成工期拖延40天。就以上三项事件，施工单位按合同规定的索赔程序向业主提出索赔：企业管理费：（40920+元6*1％38=83）7．6644元利润：（40920+61．3684元+）*35％7=6245．4113元合计：533．6737元．事件2．由于非季节性大暴雨天气费用索赔：备用排水设施及额外增加排水设施费：・元=238元50（2被）地下涌水淹没的机械设备损失费160元00（3额）外排水工作的劳务费865元0合计：485元00事件3．由于处理地下文物，工期、费用索赔：延长工期40天索赔现场管理费增加额：现场管理费：860万0元*1％5=12万9元0相当于每天：