国际法课件4章

第四章国际法上的个人国籍外国人的法律地位外交保护引渡和庇护国际法上的难民第一节国籍一、国籍和国籍法国籍是指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格

国籍在国际法上的意义表现于：1、国籍是确定属人管辖的依据。2、国籍是一个人的国籍国对其提供外交保护的依据。3、国籍是给以一国境内居民不同待遇的依据。国籍法是规定国籍的取得、丧失、变更等事项的法律规范的总称。第一节国籍二、国籍的取得（一）原始国籍----因出生取得国籍1、血统主义原则

2、出生地主义原则

3、混合制原则

（二）继有国籍----因加入取得国籍1、自愿申请入籍

2、由于法律规定而入籍---婚姻3、由于收养而取得国籍

4、由于领土交换而取得国籍。血统原则

申请入籍

婚姻

收养

加入取得国籍出生取得国籍出生地原则

混合原则

单系血统

双系血统

交换领土

第一节国籍三、国籍的丧失自愿丧失国籍

非自愿丧失国籍

四、国籍的抵触(一)国籍的抵触概念一个人同时具有一个以上的国籍或不具有任何国籍的状态，在法律上称之为国籍的抵触。

(二)国籍的抵触的解决1、通过国内立法2、通过双边或多边条约

积极抵触

双重国籍：具有两国国籍

多重国籍：具有多国国籍

消极抵触

无国籍：不具有国籍。

国内立法、双边条约和国际公约解决

第一节国籍五、中国国籍立法及实践（一）各族人民平等地具有中国国籍的原则（二）血统主义与出生地主义相结合的原则（三）不承认双重国籍原则（四）防止与消除无国籍原则

（五）自愿申请与审批相结合的原则

第二节外国人的待遇一、外国人的法律地位一国规定给予外国人何种法律地位是一国的内政，别国无权干涉，但必须注意以下两点：1.关于外国人法律地位的国内法不能与本国承担的国际义务相违背；2.不能违反国际法的基本原则和国际习惯法规则。属地管辖权与属人管辖权第二节外国人的待遇二、外国人的待遇制度

（一）国民待遇（二）最惠国待遇

例外情形①给以邻国的利益和特惠；②关税同盟内的优惠；③自由贸易区和优惠贸易区内部的优惠；④经济共同体内的优惠。

（三）差别待遇（四）普遍优惠待遇

第二节外国人的法律地位三、外国人入境、居留和出境的管理制度

（一）外国人的入境（二）外国人的居留（三）外国人的出境四、外国人在中国的法律地位

(一)遵守和履行国际条约义务原则(二)互惠对等的国民待遇原则

(三)符合国际惯例的差别待遇原则《中华人民共和国外国人入境出境管理法》第二节外国人的法律地位《中华人民共和国外国人入境出境管理法》（一）原则1、外国人入境、出境和在中国境内居留，必须经中国政府主管机关许可；2、外国人入境、出境、过境，必须从对外国人开放或指定的口岸通行，接受检查和监护；3、中国政府保护在中国境内的外国人的合法权利和利益；4、外国人居住中国境内，必须遵守中国法律，不得危害中国国家安全，损害社会公共利益，破坏社会公共秩序。（二）入境（三）居留和旅行

（四）出境（五）管理机关（六）处罚第三节外交保护一、外交保护的概念与性质（一）概念：外交保护是指一国针对其国民因另一国国际不法行为而受的损害，以国家的名义为该国民采取外交行动或其他和平解决手段。（二）外交保护的性质1、根据国家主权原则，国家具有属人管辖权2、外交保护是在国家之间进行的3、外交保护是国家的权利4、国家行使外交保护权要符合国际法的规则外交保护与领事保护的相同之处：1、二者保护的对象都是从事非官方国际活动的普通公民或法人，一般情况下都要求受保护的公民和法人具有保护国国籍；2、两种“保护”的实施均需遵守各自的相关国际法规则和有关外国国内法3、两者的法律渊源同出于宪法中有关公民权应受国家保护的条款对当事人来说，国籍国政府负有在某种条件下为其提供外交或领事保护的义务，对于所在国政府来说，国籍国政府享有为本国公民进行领事或外交保护的权利。外交保护与领事保护的区别：

1、外交保护与领事保护适用的前提条件不同。外交保护针对的是外国不法行为，并采取措施追究外国国家责任。领事保护则不是针对国家，而是协助本国国民适用当地救济。2、外交保护与领事保护行使的名义不同，即实施主体不同。外交保护以国家名义行使领事保护并非总以国家的名义行使，有些情况下更直接代表被保护公民或法人从事某些行为。3、国家在行使外交保护和领事保护方面的自由裁量权不同。对是否行使外交保护，国家有自由裁量权，无需被保护者提出请求或征得被保护者同意。领事保护一般是一国驻外使领馆应被保护公民或法人的请求或经其同意后才予以提供。第三节外交保护二、外交保护行使的条件1、外国的国际不法行为造成损害。2、受保护者具有保护国国籍。----国籍持续原则。

无国籍人----没有国家能对他进行保护双重国籍人----（1）哪个国家能对第三国提出请求？两个国籍国都能提出请求，第三国不得援引其一国籍对抗另一国的请求。（2）一个国籍国能否对另一国籍国提出请求？司法实践表明，主国籍国，即个人与之有较密切联系的国家能保护受害者对抗另一国籍国。----“诺特波姆案”第三节外交保护3、用尽当地救济。行政、司法等救济，条约另有规定除外外交保护行使的范围：1.侨民被逮捕或拘禁；2.侨民被“拒绝司法”；3.侨民的财产被没收或其他权利、利益被剥夺；4.居留国不给予侨民足够的保护以防范私人暴力行为；5.侨民无故受到居留国的歧视性待遇、驱逐或迫害。第三节外交保护三、无国籍人和难民的外交保护受到损害之时和正式提出求偿之日在该国具有合法的和惯常的居所四、“卡尔沃主义”和“卡尔沃条款”属于一国领域内的外国人同该国国民有同等受到保护的权力，不应要求更大的保护。当受到任何侵害时，应依赖所在国政府解决，不应由外国人的本国出面要求任何金钱上的补偿。

[例1]甲国人在乙国停留期间受到乙国警察无端粗暴殴打及监禁，造成重伤，且伸冤无门，甲国是否可以提出外交保护？

［例2］甲国人在乙国的合法财产(如房屋、汽车、个人企业财产等)被乙国政府征收，乙国政府未给予任何补偿，该甲国人在乙国提起的行政复议、行政诉讼等均没有效果，甲国是否可以进行外交保护？

[例3]甲国人在东南亚某国经商期间遇到骚乱，其所开商店被暴徒洗劫一空，损失惨重，且其投诉无人受理，是否可以请求本国予以外交保护？

第四节引渡和庇护一、引渡引渡是指一国把在该国境内而被他国追捕、通缉或判刑的人，根据有关国家的请求移交给请求国审判或执行处罚。1、引渡的主体引渡的主体原则上是主权国家

①罪犯本人所属国；②犯罪行为发生地国；③受害人所属国。

同时请求----原则上由被请求国决定

第四节引渡和庇护2、引渡的对象引渡双方当事国同意移交的罪犯（也包括与犯罪有关的物品）。可以是----请求国的国民----被请求国的国民----第三国的国民“本国国民不引渡”

第四节引渡和庇护3、可引渡的犯罪“双重犯罪原则”

不予引渡：政治犯；军事犯；宗教犯。“政治犯不引渡”不应视为政治犯----战争罪犯；空中劫机罪犯；腐败罪

----犯有灭绝种族及有关行为的罪犯；

----侵害受国际保护人员包括外交人员的罪犯等。4、引渡的程序引渡通过外交途径进行。引渡请求应以书面方式提出。

拒绝说明理由第四节引渡和庇护5、引渡的效果----罪行特定原则（1）只能就其请求引渡时所指控的犯罪行为对该被引渡者进行审判和处罚（2）不得对引渡理由之外的其他犯罪进行审判或处罚（3）不得再引渡给第三国（除非条约另有规定）第四节引渡和庇护6、中华人民共和国有关引渡的立场和实践《中华人民共和国引渡法》对于按照我国宪法规定予以庇护的人，拒绝向外国引渡，但种族隔离罪、灭绝种族罪、侵害应受保护人员及其他公认为违反国际法的罪行，不属于政治犯罪；违反军法的罪行也不予引渡。中国有权拒绝引渡中国公民。一般依中国缔结或参加的国际条约或协定办理。

在缺乏条约的情况下，中国通常是通过外交途径进行引渡。

司法实践：张振海暴力劫机案

案例：张振海暴力劫机案张振海,别名张萤,男,中国公民,生于1954年1月10,系中国河北省邯郸市丛台区四季青乡四季青村人.1987年10月至12月,在他担任邯郸市丛台区四季青乡四季青村棉机配件厂厂长期间,曾单独或伙同他人贪污公款9639元人民币,他本人分得5505元人民币.邯郸市丛台区人民检察院认定张振海的行为已构成贪污罪.鉴于他能坦白罪行,积极退赔赃款,故于1989年12月2日该人民检察院决定对他免予起诉.但张振海却对人民检察院的审查不满,蓄意劫机外逃.1989年12月16日,他携其妻张××,子张××登上了从北京经由上海、旧金山飞往纽约的中国国际航空公司CA981航班B2++8号飞机(机上共有乘客和机组人员223名.张振海及其妻和子买的是去上海的机票)。飞机起飞约20分钟后,张振海将他在背面写有“飞行员请把飞机降落在南朝鲜,3分钟不答应我就把飞机炸了”的壹角人民币纸币递给机组乘务员交机长.后又对乘务员和机长威胁说:“我要去南朝鲜,我带了300克TNT炸药”,“我们全家都来了,不想活了”,“你别骗我,你要是骗我,落地后我也把飞机炸掉”.同时,他还用右手食指拉着一根尼龙引线作出随时引爆腰间爆炸装置的姿态来威胁机组人员.鉴于此种情形,机长为了保护飞机和乘客的安全,不得不同意将飞机飞往韩国.由于韩国的机场拒绝飞机降落,飞机在油料不足的情况下,被迫降落在日本国福冈市的福冈机场(降落时间是1989年12月16日14时52分).[问题]

1．是否根据中国法律认定张振海犯有罪行，日本就可以决定将其引渡？

2．张振海被引渡回国后，中国法院可否另定罪行对其进行审判和处罚？

外交部最高人民法院国务院形式审查司法审查行政审查附条件的引渡外交部承诺不损害我国主权、国家利益和公共利益

限制追诉

量刑最高人民检察院决定最高人民法院决定第四节引渡和庇护二、庇护(一)庇护的概念及历史沿革1.庇护是指一国对因政治原因而遭受他国追诉(包括可能追诉)或处罚的外国人(包括无国籍人)给予保护并拒绝将其交还或引渡的一项国际法制度。

2.庇护行为涉及的国家有两种：（1）向外国人(包括无国籍人)提供此种保护的国家，一般又称为庇护国。（2）对请求庇护者进行追诉或处罚的国家，一般又称为追诉国。3.庇护制度是随着“政治犯不引渡”的确立而得到广泛认可的第四节引渡和庇护(二)庇护的一般规定1.关于庇护权的客体，只能是政治犯。

不得给与庇护：普通刑事罪犯；国际罪行的罪犯2.关于庇护权行使的空间范围

除非有关国家间另有约定，一国只能在其领土范围内行使庇护权。3.被庇护者的法律地位和庇护国对被庇护者的责任。（1）庇护一旦成立，则处在庇护国的被庇护者享有与同国籍的一般外国人相同的法律待遇。（2）庇护国必须承担责任以保证被庇护者在其领土内不得从事反对其他国家的活动第四节引渡和庇护(三)域外庇护是指一国在其驻外国的外交使馆、领事馆等设施内或在停降于外国领域内的本国舰船和飞机上庇护外国人。(四)中国对庇护问题的原则立场1.中国承认和尊重各国的领土庇护权。2.我国拒绝域外庇护。第五节国际法上的难民“南森护照”：难民的临时身份证或旅行证件1946年第一届联合国大会就优先审议难民问题，确立了下列原则：1、难民问题属于国际范围内的事务；2、任何难民在完全自由的情况下最终以正当理由拒绝返回原籍国时，不得强迫他们回国；3、此类难民应受即将成立的国际机构的关注；4、该机构的主要任务是以各种可能的途径鼓励并协助他们早日返回家园。

第五节国际法上的难民一、难民的概念1951年《关于难民地位的公约》和1967年《难民地位议定书》

因有正当理由畏惧由于种族、宗教、国籍、属于某一社会团体或具有某种政治见解的原因留在其本国之外，并且由于此项畏惧而不能或不愿受该国保护的人；或者不具有国籍并由于上述事情留在他以前经常居住国家以外而现在不能或由于上述畏惧不愿返回该国的人，应视为难民

第五节国际法上的难民难民具有以下特征：1、难民是留在其本国或经常居住国以外的人。2、难民是因为正当理由畏惧政治迫害而留在他国的人。3、难民是畏惧政治迫害、得不到其国籍国保护的人。广义上的难民可分为灾害难民、战争难民、政治难民

狭义上的难民是政治难民第五节国际法上的难民二、难民身份的确定（一）迁移或滞留于境外。（二）受到某种迫害或有正当理由畏惧受到此种迫害。（三）不能或不愿接受国籍国保护。（四）未从事某些犯罪行为。三、难民的国际保护与法律地位（一）在难民的国际保护方面，国际法所确立的原则主要有两项。1.“不推回”原则。2.“国际团结与合作”原则。第五节国际法上的难民（二）关于难民的法律地位。1.一切难民均负有遵守所在国的法律和规章以及该国为维持公共秩序所采取的措施的基本义务。2.缔约国应对其境内的难民在不分种族、宗教或国籍的基础上分别给予下列不同待遇：（1）国民待遇。（2）不歧视待遇。（3）最惠国待遇〔案例〕诺特波姆案诺特波姆是德国人。1905年他离开德国，开始在危地马拉定居，并把危地马拉作为其事业的中心。1939年10月，他去列支敦士登探望其兄弟时申请入籍。按照列支敦士登国籍法，外国人入籍，必须已在该国居住至少3年，但在某些例外情况下可以免除这个限制。诺特波姆交了一笔费用后获得该限制的豁免，从而取得列支敦士登国籍。而按照德国国籍法，他同时丧失德国国籍。当时，德国已挑起第二次世界大战。1939年12月，危地马拉驻苏黎世总领事在诺特波姆的列支敦士登护照上签证，准予其重返危地马拉。他返回危地马拉后，即向危政府申请将其登记簿上的国籍由德国改为列支敦士登，并经过危政府批准。此后，他一直在危地马拉活动。1941年12月，危地马拉向德国宣战，德国被列入敌国。1943年11月，诺特波姆被危警方以敌国侨民为由逮捕，后被移交给美国。1944年12月，危地马拉当局撤销了把他登记为列支敦士登公民的行政决定，随后扣押和没收了他在危地马拉的财产。1946年，诺特波姆获得释放，他向危地马拉驻美领事申请回危，遭到拒绝，随后他赴列支敦士登定居。1946年2月，他又向危政府提出撤销1944年作出的关于取消对他的国籍登记为列国籍的行政决定的请求，也遭到危拒绝。1951年12月7日，列支敦士登向国际法院提起诉讼。【评析】在本案中，国际法院根据国家实践、仲裁和司法判例以及法学家们的意见，给国籍下了一个经典的定义，即：“国籍是一种法律上的纽带，其基础是一种依附的社会事实，一种真正的生存、利益和情感的联系，并伴随有相互的权利和义务。可以说，它构成这种事实的法律表述，即，或直接被法律所授予,或作为政府当局行为之结果而被授予国籍的个人，实际上与整个具有该国国籍的居民之间，较之与任何其他国家之居民之间，有更密切的联系。如果它构成了一种个人与其成为它的国民的国家之间的关系的法律术语的话，那么，被一国授予国籍，仅仅赋予该国行使针对于另一国的保护的权利。”练习题1.狭义的难民仅指（A）A.政治难民B.经济难民C.战争难民D.流离失所者2.庇护权是（A）。A.个人享有的权利B.庇护国国家的权利C.从属人管辖权引申出来的一项权利D.既是个人的权利也是国家的权利3.给予外国人国民待遇原则，一般本国人享受的（D），外国人不享受。A.民事权利B.财产权C.诉讼权D.政治权利4.中国国籍法在赋予国籍上采取（D）原则。A.出生生地主义B.以出生地主义为主，血统主义为辅C.血统主义D.以血统主义原则为主，出生地主义为辅5.根据国民待遇原则，外国人享有的待遇与居留国国民（D）。A.完全相同B.在民事权利方面相同C.在政治权利方面相同D.在诉讼权利方面相同6.对于某种犯罪行为是否是政治犯的决定权，属于（B）。A.请求国B.被请求国C.第三国D.罪犯所属国7.庇护的对象主要是（B）。A.普通刑事犯罪B