第四章 担保物权

第四章担保物权第一节担保物权总论一、担保物权的概念和特征

担保物权是以确保特定债权的实现为目的、以支配和取得特定财产的交换价值为内容的定限物权。

特点：（一）价值权性（二）从属性（三）不可分性（四）特定性与公示性（五）追及性与物上代位性（六）优先受偿性二、担保物权的分类担保物权法定约定动产不动产权利留置性优先受偿性保全型融资型登记非登记第二节抵押权一、概念：债权人债务人第三人（抵押人）抵押物（抵押人）（抵押权人）抵押权抵押权

债权合同（抵押人占有）特点：（一）抵押权为担保物权的一种（二）抵押权是在债务人或第三人提供的财产上设立的物权（三）抵押权是不转移标的物占有的物权（四）抵押权为得就标的物卖得价金优先受偿的权利

三、抵押权的取得（一）抵押权的设立1、抵押设立的当事人

●抵押人和抵押权人；

●抵押人的一般条件；

2、抵押权的标的

●抵押权标的的条件：

♦具有特定性

♦具有交换价值和可让与性

♦须为非消耗物

♦须为依法未被禁止的财产

●抵押财产的范围：《物权法》180、182、183、1843、抵押合同

●抵押合同的成立；

●抵押合同的形式；

●抵押合同的内容。4、抵押登记：（一）含义和性质（二）抵押权登记的部门（三）抵押权登记的功能（二）抵押权的转让与继承抵押权可以转让，也可因继承而取得。三、抵押权的效力（一）抵押权及于标的物的范围

●抵押权的担保范围—被担保的债权范围

●抵押标的物的范围抵押标的物范围抵押财产从物从权利附合物孳息代位物（二）抵押权所担保债权的范围1、主债权2、利息3、违约金与损害赔偿金4、实现抵押权的费用和保全抵押权的费用（三）抵押权的次序1、抵押权次序的意义抵押权的次序又称抵押权的顺序、位序或顺位，是指同一抵押物上设立的数个抵押权时，各抵押权人就抵押物变价优先受偿的先后顺序。2、确定抵押权次序的规则《物权法》第199条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定受偿：（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（2）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。（四）抵押人的权利抵押财产处分权物上保证人的反担保请求权、追偿权与代位权用益物权和租赁权的设立权担保物权的再设立权（四）抵押权人的权利抵押权的保全权优先受偿权抵押权的处分权抵押权的次序权四、抵押权的实行与消灭

1、抵押权实行的概念与条件抵押权实行是指在债务人届期不履行债务或发生当事人约定的实现抵押权其他情形时，抵押权人处分抵押物并以其变价价值优先受偿其债权的行为。《物权法》195、198

2、抵押权实现的方式折价——拍卖——变卖——其他方式注意：《物权法》201条规定

（二）抵押权的消灭1、主债权消灭2、抵押权实现3、抵押财产灭失4、抵押权行使期间届满5、债权人擅自许可债务人移转债务五、特殊抵押权（一）最高额抵押1、最高额抵押的概念和特点最高额抵押又称最高限额抵押，是指在预定的最高限额内，为担保将来一定期间内连续性交易所生债权的清偿而设立的抵押。

最高额抵押主要适用于连续交易行为、劳务提供关系及连续借款关系场合。

最高额抵押具有以下特点：（1）最高额抵押系为担保将来不特定债权的清偿而设立的抵押。（2）最高额抵押适用于对一定期限内连续发生的债权的担保，目的在于避免连续交易中每笔债权均单独设立抵押担保所带来的繁琐。（3）最高额抵押设立时，其所担保的债权的具体数额具有不确定性。（4）最高额抵押对所担保的债权预定有最高限额，并附有实际发生的债权数额的决算期。2、最高额抵押的设立订立合同并办理登记，始得成立并生效。3.最高额抵押的效力（1）由最高额抵押的性质所决定，最高额抵押所担保的债权，仅得于最高限额范围内，决定其实际额。中间借了还，还了借，即使出现债务全部偿还的情况，最高额抵押也不消灭。（2）最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。（3）最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。（4）当事人约定或法律规定的决算期届至，最高额抵押所担保的债权额方得以确定。（5）当事人在抵押合同中约定的最高限额是否限于原本，应以当事人的约定为准；未明确约定担保的债权范围的，一般应包括原本、利息以及违约金、损害赔偿金等。但不包括实现抵押权的费用。（二）共同抵押1、共同抵押的意义共同抵押又称总括抵押、聚合抵押、连带抵押，是指为担保同一债权，而于数个不同财产上设立抵押权的情形。共同抵押权与一般抵押权的区别在于，抵押标的物不是一项，而是多项。共同抵押的构成只须具备两个要件：其一，抵押标的物为数个而非一个；其二，数个抵押物所担保的为同一项债权，因而共同抵押中的债权人及抵押权人须是同一个人。抵押人是否为一人在所不问。2、共同抵押的效力（1）如当事人就数个抵押财产负担的金额以特约做了明确限定，则各自承担其担保责任。按份担保（2）如当事人未限定各个抵押财产负担的金额，抵押权人则有权就各个抵押财产卖得价金，受偿债权的全部或一部。连带担保（三）浮动抵押与财团抵押1、浮动抵押与财团抵押的意义浮动抵押是指以企业的并不固定的全部财产或部分财产为标的的抵押；财团抵押是以企业固定的全部或部分财产所构成的财团为标的物而设立的抵押。2、浮动抵押与财团抵押的特点浮动抵押主要有三项特点：（1）列入抵押标的的财产一般为企业的全部财产，包括固定资产与流动资产，现有财产与将来取得的财产。（2）设立抵押后，作为抵押人的企业，仍得利用企业的整体财产继续进行生产经营活动。（3）浮动抵押为支配继续流动中的企业财产全体的担保制度。财团抵押主要有三项特点：（1）列入抵押财团范围的财产限于企业现有的财产，随企业经营而变化的流动资产，不属抵押财团之范围。（2）财团抵押之设立，须将作为抵押标的之财团作成目录，使抵押财产的范围特定化。（3）财团抵押一经成立，企业对其财产的处分即受严格限制。第三节质权一、概念概述（一）质权的概念和特点债权合同债权人债务人第三人出质财产（转债权人占有）质权质权质权的特点1、成立要件不同2、担保的标的不尽相同3、担保的机能不同4、实行的方式不同二、动产质权：（一）动产质权的概念《物权法》208条（二）动产质权的取得

●基于民事行为而取得●基于民事行为以外的事实而取得

（三）动产质权的效力1、动产质权所担保的债权范围主债权利息违约金损害赔偿金质物保管费用和实现质权的费用

2、动产质权及于标的物范围

3、对质权人效力

留置质押财产权质物孳息收取权经许可使用质物的权利质物的转质权质物变价权质物的实行权和优先受偿权从物孳息质押财产代位物●转质—质权人以质押物设定新质权包括承诺转质和责任转质我国不提倡，也不禁止《物权法》217保护出质人利益对出质人效力质押财产处分权物上保证人追偿权质押财产受侵害救济权4、动产质权对出质人的效力（四）动产质权的消灭因主债权的消灭而消灭因实行而消灭因质物的返还而消灭因质权人丧失质物的占有且不能回复而消灭因抛弃而消灭因质物的灭失而消灭三、权利质权（一）概念：权利质权是指以所有权、用益物权以外的可让与的财产权利为标的而设立的质权。特点：1、权利质权以可让与的财产权利为标的2、权利质权以交付权利凭证或登记为其公示方法3、权利质权是一种特殊的质权

（二）权利质权的设立法定可出质的其他财产权利应收账款可转让知识产权中的财产权可转让基金份额、股票仓单、提单债券、存款单汇票、支票、本票种类

●证券质权：

◆设定：《物权法》224

◆实现：《物权法》225

●基金份额、股权质权：

◆设定：

◆效力：

◆实现：《物权法》226●知识产权质权：

◆设定：

◆效力：

●应收账款质权：

◆设定：

◆效力：

◆实现：《物权法》227《物权法》228（三）权利质权的效力1、证券质权的效力2、基金份额、股权质权的效力3、知识产权质权的效力4、应收账款质权的效力5、质权对第三债务人的效力第四节留置权一、概念和特征债权人债务人合法占有债务人动产（留置财产）债权债务关系到期不履行债务优先受偿留置权人

特点：（一）留置权是动产担保物权和占有性担保物权（二）留置权是具有二次效力的担保物权（三）留置权是法定担保物权

二、成立（一）债权人因合法原因占有债务人的动产（二）债权与债权人所占有的动产之间存在牵连关系（三）债权已届清偿期（四）不存在留置权取得的法定或约定障碍1、行使留置权违反公共秩序或善良风俗的2、合同约定排除留置权的3、行使留置权与债权人所承担的义务或合同的特殊约定相抵触的。三、留置权的效力（一）留置权所担保的债权范围主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用（二）留置权标的物的范围动产、从物、孳息及其代位物（三）留置权人的权利和义务1、留置权人的权利（1）留置占有的动产的权利（2）收取留置财产所生孳息的权利（3）为保管之目的而使用留置财产的权利（4）实行留置权并优先受偿的权利2、留置权人的义务（1）妥善保管留置财产的义务（2）不得擅自使用、出租或处分留置财产（3）返还留置财产的义务（四）留置财产所有权人的权利1、损害赔偿请求权与留置财产返还请求权2、留置财产的处分权3、请求留置权人及时行使留置权的权利四、留置权的消灭（一）担保的另行提出（二）留置财产占有的丧失（三）债权清偿期的延缓案例：1、甲向乙借款20万，由丙提供价值15万的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲乙合意不办理登记手续。甲又以自己的一辆价值6万的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力如何？2、甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲以将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列选项正确的是：A乙优先于丙受偿；B丙优先于丁受偿；C丁优先于乙受偿；D丙优先于乙受偿。答案：A、C

3、1999年10月5日，甲向乙借款1000元，同时签订了一份质押合同，约定甲于同年10月8日将一头受胎的母牛