第四章 合同的形式与内容

第四章合同的形式与内容

第一节合同的形式

第二节合同的内容第一节合同的形式

一、合同形式的定义

二、合同形式的种类

三、合同形式缺陷的后果一、合同形式的定义合同形式：合同内容的表现方式，是当事人合意的外在表现，体现了合同的内容。在合同法制发展史上，有一个从重形式到重意思的发展过程。自罗马法开始，法律后果产生于形式化的行为，人们必须严格遵守形式。因为形式是形成法律约束力的真正原因。现在人们认为产生约束力的原因在于行为当事人表达意思本身，形式只是法律行为发生效力的一个附加要求。合同形式的意义：1.有利于保护合同当事人的利益，避免因操之过急而遭受损失。2.一旦发生纠纷，便于当事人举证。

二、合同形式的种类

1．书面形式

2．口头形式

3．其他形式1.书面形式及特征、种类书面形式的内涵：以文字等有形的表现形式订立合同的形式。分为约定书面形式和法定书面形式。

书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（合同法第11条）书面形式的特征

①须存在某种物质载体，即合同内容必须能够以一定的物质形式表现，使人能够直接或间接看到或听到；②该种物质载体记载了合同的内容；③当事人或其代理人在文字凭据上签字或盖章。1.书面形式及特征、种类书面形式的种类①合同书：记载合同内容的文书，由文字凭据组成。其要求有：有某种文字凭据，当事人要在文字凭据上签字或盖章，要载有合同的权利和义务。②信件：指当事人就合同的内容进行交往而积累下来的普通信函，是载有合同条款的文书。③数据电文：电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件。E-mail：通过电子计算机系统以及国际互联网实现的信息传递方式。电子数据交换(ElectronicDataInterchange)：将商业或行政事务处理，按照一个商定的标准，形成结构化的事务处理或信息数据格式，从计算机到计算机的电子传输方法。④合同凭证：如购物发票、车船票等。⑤确认书。⑥网络对话。2．口头形式口头形式：指合同当事人只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的形式。口头形式的特征A、口头形式只是当事人用语言为意思表示而订立的合同，因而不存在一定的物质载体以将其内容表达出来。B、口头形式所表达的内容无法进行复制。C、口头形式表述的是合同的内容。３．其他形式其他形式：指以口头形式、书面形式以外的其他手段为意思表示，来表现合同内容的形式。主要指默示形式（推定形式）。此外，还有混合形式。推定形式：当事人未用语言文字为意思表示，而是仅用行为向对方为要约，而对方也用一定的行为作出承诺而形成合同。《解释二》第2条：当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。一般后果：合同不成立(合同法36条)特别后果：合同不生效(合同法44条第2款)

抵押合同(担保法第41条，抵押合同自登记之日起生效。)其他特别后果:

合同法215条(租赁合同)三、合同形式缺陷的后果

第二节合同内容

一、合同权利与合同义务

二、合同的条款一、合同权利与合同义务

1、合同权利

2、合同义务1．合同权利合同权利：是指债权人依据合同约定或者法律规定而享有的请求债务人为一定行为的权利。具体内容：①请求履行的权利；②保全债权的权利；③请求保护债权的权利；④处分权。合同义务：是当事人依据法律规定或者合同约定而产生的义务。

具体包括(类别)：

(1)约定义务和法定义务

(2)主要义务和次要义务

(3)主给付义务和附随义务

(4)明示义务和默示义务

(5)给付义务和受领义务2．合同义务(1)约定义务和法定义务

约定义务：当事人在合同中经协商所确定的义务。法定义务：是法律、行政法规所规定的，而非当事人所约定的义务。包括两类:

(一)法律、行政法规等为合同当事人所设立的作为和不作为的义务。如第118条、119条(二)依诚实信用原则所生附随义务。第60条第2款：“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”(2)主要义务和次要义务主要义务：依合同性质所固有的、合同当事人应当承担的义务。特点：

①由合同性质决定；②与缔约目的紧密结合；③只有对方不履行主要义务，才能行使法定解除权94-2、3次要义务：依合同性质和当事人约定，不影响合同成立和当事人定约目的之义务。特点：

①在合同中约定与否不影响合同的成立；②对其违反与否不影响缔约目的；③对其履行是为保证债权人权利获得最大满足。(3)主给付义务和附随义务主给付义务：指合同关系所固有、必备，直接影响到合同当事人订立合同的目的之义务。附随义务：指合同当事人依据诚实信用原则所产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。

附随于主给附义务，任何合同都应具备，但内容各不相同。(4)明示义务和默示义务明示义务：当事人以口头或书面等形式所约定的义务。默示义务：依据合同的性质、目的和交易习惯所确定的义务。具体包括两方面:一是依据合同的性质和目的，必须由合同当事人所承担的义务。二是依据交易习惯所产生的默示义务。(5)给付义务与受领义务给付义务：亦称履行义务，是指合同当事人约定，一方当事人应当从事或不从事某种行为的义务。受领义务：是指在债务人交付一定的标的物时，债权人应当依据法律和合同的规定，及时接受标的物的义务。受领义务包括三个方面:

一是必须受领的义务，二是及时受领的义务，三是在受领中应对债务人提供必要协助的义务。

一般来说，违反给付义务，特别是主给付义务，不仅构成违约，而且可能构成根本违约（94-4）。违反受领义务，在一般情况下不会构成根本违约。

二、合同条款

案例12

(一)合同条款的含义

(二)合同条款的种类案例1甲卖给乙一间居住房。乙受领后，发现该房没有门，遂提起诉讼，要求判决甲在该房上加上一扇门。法官认为，合同中没有对门加以约定，遂驳回乙的请求。问题：你如何看待法官的判决？提示：法官不应驳回乙的判决(默示条款)。依合同目的的解释规则和交易习惯，买卖的居住房应该有门，“出卖人应当保证标的物的质量”的条款应自动进入合同。案例22004年11月，甲与乙洽谈柑橘买卖，双方到乙的柑橘园观看果粒后，达成了柑橘买卖合同。双方约定，甲向乙订购出口质量柑橘3000公斤，单价2.50元；甲提供纸箱、封口纸，乙负责选果、包装、装车并办理特产税、准运证；甲应支付定金1万元。双方还具体约定了果品的规格、质量和交货期限。合同签订后，甲付定金1万元，乙随后到外地与其他果农再签柑橘买卖合同。合同履行期间，甲要求乙按合同的约定进行选果、包装，但乙要求甲提供纸箱与封口纸并和他一起到外地提货，双方发生争议。同年12月，甲雇请人员、车辆到乙家自行选果，运走柑橘2500公斤，但未付款。后甲向法院起诉，要求乙承担不提供自产水果的违约责任。被告则辩称，原告不提供纸箱、封口纸，并拒绝与他一起到外地提货，被告因此并不违约。问题：1、甲能否要求乙承担不提供自产水果的违约责任？2、应如何确定本案合同的履行地点？乙是否构成违约？(一)合同条款的含义合同条款：当事人通过文字将订立合同的合意（内容）条理化、体系化、固定化，是确定合同当事人权利义务的依据。(二)合同条款的种类

1、提示性条款

2、主要条款

3、补缺性条款

4、格式条款

5、免责条款1、提示性条款具体内容：《合同法》第12条（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。2、主要条款主要条款：(必要条款)，是指合同成立所必须具备的条款，如果缺少，合同就不能成立或者合同目的就不能实现。确定依据：①法律的规定；②合同本身的性质；③当事人的要求。主要条款一般指：①当事人条款；②标的条款；③数量条款；④法律规定应具备的条款；⑤当事人约定应具备的条款。3、补缺性条款补缺性条款：合同没有约定或约定不明，但按法律的规定或者交易习惯，在合同成立后理应补充明确并成为合同内容的条款。《合同法》第61条：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”《合同法》第62条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定：1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。２、价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。３、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。４、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。５、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。６、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

4、格式条款

(1)格式条款的含义/特点

(2)格式合同的利弊

(3)格式条款的无效

(4)格式条款的法律规制(1)格式条款的含义及特点含义：格式条款是当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。39条第2款特点（一）具有预定性和不可协商性（单方性）（二）内容具有固定性和稳定性（定型化）（三）形式具有要式性（四）要约对象具有广泛性（五）缔约程序具有简捷性(2)格式合同的利弊

积极意义

消极意义积极意义①格式条款的普遍使用，是交易活动标准化、便捷化的反映，可以简化订约程续，减少缔约时间，降低交易成本，提高生产经营效率。②格式条款的普遍使用，可以事先分配当事人之间的利益，预先确定风险分担机制，增加对生产经营预期效果的确定性，提高生产经营的计划性，促进生产经营的合理性。③格式条款的普遍使用，可以使不同的消费者受到同等对待，平衡消费心理。消极意义①格式条款合同多以垄断为基础，其普遍使用，在一定程度上助长了垄断。②格式条款的普遍使用，只实现了合同一方的合同自由，而对方的合同自由是极为有限的。③格式条款的普遍使用，容易产生不公平的结果。一方很容易利用自己的优势地位把不公平的条款强加给对方，如扩大自己的免责范围，迫使对方放弃某些权利等。(3)格式条款的无效无效情形（四种）:

(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。52条(二)免责条款免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任。53条(三)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。40条(4)格式条款的法律规制①对格式条款的使用加以规制。提供格式条款方的义务：A.公平拟约义务；B.提醒义务；C.说明义务。39条②对条款本身的内容加以规制。格式条款要合法、合理、公平。《合同法》第40、52、53条；消费者权益保护法》第24条。③对格式条款的解释加以规制。A.对格式条款的理解发生争议的，按照通常理解加以解释。B.对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。C.格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。41条《消费者权益保护法》第24条经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。

5.免责条款