法律文书课程教学实施方

精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档法律文书课程教学实施方目录：1、法律文书课程教学实施方2、法律文书课程资料(打印稿)3、电子商务法律法规)课程教学设计方案法律文书课程教学实施方案第一部分课程概况一、课程的性质、目的及特点法律文书课是“中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育试点”法学专业本科阶段的一门必修专业基础课。它是一门具有法律专业知识性质和特点的应用写作课。开设本课程，旨在通过传授国家司法机关、依法授权的法律组织、律师以及国家行政机关、企事业单位、公民个人为解决法律事务而制作的各种法律文书的写作知识，使学生达到能用会写各种法律文书的目的。本课程具有以下三方面的特点：一是综合性。法律文书课是一门综合运用法律知识的应用写作课，具有写作知识和法律专业知识综合应用的特点。它既要以写作的基本规律和知识为指导，讲授各种文书的写作知识，又必须以相关的法律规定为依据，阐明法律要求必须写清的各种要素。二是实用性。法律文书既是法律活动运作的工具，又是法律活动的文字载体或结论。各项法律活动都离不开法律文书的使用，而任何一种法律文书的写作又都有十分明确具体的实用价值。它既不是泛泛地宣传某种文字，也不是盲无目的地写作某种内容，而是为了解决特定的、具体的法律实务问题。三是技能性。本课程的开设旨在培养学生的实际写作技能。它不仅要使学生了解各种法律文书的写作知识，同时还要使其掌握写作各种法律文书的实际技能。因此，在本课程的学习过程中，应配合必要的写作演练，以有效提高学生写作法律文书的实际能力；在课程考核中，亦应把学生实际写作能力的高低作为考核的主要内容。二、课程的学时学分本课程课内学时数为54学时，3学分，一学期开设。各部分内容学时分配如下表：序号教学内容课内学时1第一章法律文书总论62第二章公安机关的法律文书73第三章检察机关的法律文书84第四章人民法院的法律文书（上）65第五章人民法院的法律文书（下）66第六章监狱的法律文书47第七章律师实务文书68第八章仲裁文书、公证文书49第九章笔录310第十章法庭演说词4三、与相关课程的衔接、配合法律文书是一门综合性特点十分突出的课程，它既与写作知识课有密切的关系，又与各门法律专业课程有直接的联系，因此，必须特别注意其与其他相关课程的衔接与配合。一方面，本课程不是系统地讲授写作规律知识，而是要以写作规律知识为指导，来讲授法律文书的写作知识；另一方面，本课程也不是专门地讲授某门法律专业知识，而是在相关的问题上按照法律的特定要求进行写作。所以，学生在学习本课程之前，应当学习和掌握基本的法律知识，并且具备一定的写作能力。四、课程的教学（学习）媒体根据远距离成人教育的要求和本课程的特点，并考虑到学生的需要及承受力，本课程教学（学习）媒体以文字教材为主，以音像教材及其他媒体为辅。文字教材是本课程教学与考核的基本依据，主要任务是传递基本教学信息，指导学生自学。它全面、系统地讲授法律文书的基本写作原理（总论部分）和各种法律文书的写作知识（文体分论部分），总论部分讲授总的法律文书的概念、特点和写作的基本要求，文体分论部分讲授各种具体的法律文书的概念、功能、结构、内容及写作方法。本课程的文字教材为《法律文书教程》，由中国政法大学宁致远教授主编，中央广播电视大学出版社出版。《法律文书教程》为“合一式”教材，即将法律文书写作知识的阐释与自学指导内容有机融合，每章均由学习目标、教学内容本文、本章小结及思考题等几部分内容构成。另外，为增强学生对文书制作的感性认识，课程组还为学生编写了一本《法律文书参考资料》，选编有部分文书格式及实例，以便于学生对照着开展写作练习。《法律文书参考资料》同样由宁致远教授主编，中央广播电视大学出版社出版。本课程的音像教材为IP课件，主讲教师为宁致远教授。本课件为“重点辅导式”，即:将全部教学内容划分为数个单元，在概括、归纳每个单元教学内容的基础上，选取其中学生自学较为困难、需要教师予以提示或者进一步解释的问题进行重点辅导。IP课件属于辅助教材，主要目的是强化重点、分解难点、解答疑点。它以文字教材为依据，对教材内容进行重点阐释，以帮助学生理解和掌握教学内容。学生可以通过计算机网络进行学习。IP课件的课时分配如下：序号讲授内容教材内容学时第一讲法律文书的概念、特点和作用第一章1学时第二讲法律文书写作的基本要求1学时第三讲法律文书写作的基本要求1学时第四讲各类侦查文书的写作知识第二章1学时第五讲各类检察文书的写作知识第三章1学时第六讲各类刑事裁判文书的写作知识第四章1学时第七讲各类民事裁判文书的写作知识第五章1学时第八讲各类监狱文书、律师文书、仲裁文书、公证文书、笔录、法庭发言的写作知识第六章至第十章1学时第九讲文书写作讲评1学时第二部分教学（学习）建议一、教学（学习）的基本要求基于前述课程性质、目的和特点，本课程的教学（学习）应当做到以下几点：1、正确认识本课程的性质、特点、任务及其学习的基本内容，全面了解本课程的体系与结构，明确本课程在整个法学专业教育中的地位及其与相关课程的关系。2、在认清本课程性质、特点和教学任务的条件下，集中精力学习各类法律文书的写作知识和要领，并逐步达到能用会写常用法律文书的程度。3、要处理好本课程的基本原理、基本概念和基本方法三者的关系，善于把法律文书的总论部分和文体分论部分的学习紧密结合起来，使总论成为文体分论的理论概括和指导，文体分论又成为总论的演绎和具体说明，使两者相辅相成、互相渗透。4、在引导学生学好法律文书写作知识及要领的基础上，切实注意指导学生进行实际的操作和演练。根据本课程安排的写作练习，要求学生学会实际运用，并逐步达到会写常用的法律文书的基本要求。二、教学（学习）方法根据课程的性质和特点，本课程的教学（学习）应兼顾两个方面，即课程知识的系统讲授（学习）和学生写作法律文书的实际演练。具体应注意以下几点：1、本课程的教学应以学生学习文字教材的基本内容为主，系统、全面地学习法律文书的总论知识和各种具体法律文书的写作知识和要领。试点地方电大应在学生自学的基础上，聘请熟悉法律文书写作的教师进行必要的面授辅导。辅导教师对学生进行辅导时，必须根据教学大纲的知识层次要求，以文字教材为基本内容进行辅导，始终突出课程的实用性。不应只单纯地讲授写作理论，还应就多数法律文书写作中的共同性问题予以概括，在总论部分予以简明扼要地阐释，在具体法律文书写作知识部分予以回应，并应注意对学生的写作练习给以足够的重视和必要的指导，要避免单纯的重复文字教材的内容，而忽视对学生写作练习的指导。2、在本课程教学（学习）过程中，应当在讲授（学习）各种文书写作知识的基础上，有计划地开展必要的写作演练，以期有效地提高学生的实际写作技能，进而适应实际工作对法律专门人才的全面要求。在有条件的地方，应在教学点的统一组织和辅导教师指导下，以参加司法实践的形式，进行一次实际的法律文书写作练习；条件不允许的地方，可以进行课堂上的写作练习。3、整个课程教学过程中，可根据司法实际部门的不同，分别安排三至四次法律文书的写作练习，除最后一次可以参加司法实践的形式进行练习外，一般应以教材或教师提供的案件实例素材制作成相应的法律文书。同时，学生应当把文字教材和参考资料结合起来学习，以期收到较好的学习效果。三、教学（学习）重点与教学要求（学习目标）第一章总论教学（学习）重点：法律文书的特点，法律文书写作的基本要求。教学要求（学习目标）：1、从总体上了解法律文书的性质、概念、特点、学习的基本内容和范围。2、从宏观上了解并掌握法律文书共同的写作基本要求，为今后学习各种法律文书的具体写作知识和要领打下基础。第二章公安机关的法律文书——侦查文书教学（学习）重点：立案报告书，呈请拘留报告书，提请批准逮捕书，通缉令，起诉意见书，提请复核意见书。教学要求（学习目标）：1、全面了解公安机关侦查文书的基本内容。2、了解并掌握常用的侦查文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第三章检察机关的检察文书教学（学习）重点：立案决定书，批准逮捕决定书，起诉书，不起诉决定书，公诉意见书，刑事抗诉书，民事抗诉书，行政抗诉书。教学要求（学习目标）：1、全面了解检察文书的基本内容。2、了解并掌握常用的检察文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第四章人民法院的法律文书——裁判文书（上）教学（学习）重点：第一审刑事判决书，第二审刑事判决书，第一审刑事裁定书。教学要求（学习目标）：1、全面了解法院刑事裁判文书的内容。2、了解并掌握法院主要的刑事裁判文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第五章人民法院的民事、行政法律文书——裁判文书（下）教学（学习）重点：第一审民事判决书，民事调解书，民事裁定书，行政判决书。教学要求（学习目标）：1、全面了解法院民事、行政裁判文书的基本内容。2、了解并掌握主要的民事、行政裁制文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第六章监狱法律文书教学（学习）重点：提请减刑、假释意见书，监狱起诉意见书，对死缓罪犯提请执行死刑意见书。教学要求（学习目标）：1、全面了解监狱法律文书的基本内容。2、了解并掌握监狱常用的法律文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第七章律师实务文书教学（学习）重点：民事、行政起诉状，民事、行政答辨状，刑事自诉状，刑事上诉状。教学要求（学习目标）：1、全面了解律师实务文书的基本内容。2、了解并掌握常用的律师实务文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第八章仲裁文书、公证文书教学（学习）重点：仲裁申请书，仲裁裁决书，几种常用的公证书。教学要求（学习目标）：1、全面了解仲裁文书、公证文书的性质和基本内容。2、了解并掌握主要的仲裁文书、公证文书的概念、功能、结构、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第九章笔录教学（学习）重点：现场勘查笔录，讯问笔录，法庭审理笔录。教学要求（学习目标）：1、全面了解各司法机关、法律组织的笔录的基本内容。2、了解并掌握主要的笔录的概念、功能、写作内容和方法，并达到能用会写的要求。第十章法庭演说词教学（学习）重点：辨护词，代理词。教学要求（学习目标）：1、全面了解法庭演说词的主要类型。2、了解并掌握法庭演说词的概念、功能、主要论证的问题和方法，并达到能用会写的要求。精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档法律文书课程教学参考资料一、民事起诉状写作资料（一）民事起诉状写作范文民事起诉状原告：李××，男，汉族，38岁，农民，住浙江省××市×镇××村。电话：138----4321。原告：李××，男，汉族，50岁，农民，住浙江省××市×镇××村。电话：138----1359。原告：金××，男，汉族，30岁，农民，住浙江省××市×镇×村。电话：138----1566。被告：安徽××房地产开发有限公司，住所地：安徽省合肥市××路××大厦十八层。法定代表人：高××，董事长。电话：139----1234。诉讼请求：1、请求依法判令被告退还由三原告代被告交付的土地出让金415万元；2、请求依法判令被告赔偿三原告为合作项目开发而支付的346.6万元资金损失；3、请求依法判令被告向三原告支付违约金人民币41.5万元；4、请求依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2004年3月16日，三原告与被告本着平等互利和诚实信用的原则，经充分协商，签订了一份《合作经营开发合同》（以下简称合同，见证据3）。合同约定：被告用其于2003年12月22日通过与安徽省××县国土资源局订立的《国有土地使用权出让合同》而取得的、位于原××县委党校宗地号为当土挂2003－13号、面积为5277.39平方米的土地（以下简称合作用地，见证据4）使用权与三原告合作进行“商住楼”开发与经营。应由被告支付的415万元土地出让金由三原告代为交付，商住楼项目所需一切资金均由三原告安排和承担。合作开发经营的利润按2.5:7.5的比例在被告与三原告之间进行分配。合同的第六条和第七条第二款还约定如因被告原因造成合作项目亏损或损失，除由被告负责赔偿或承担外，被告还应向原告支付41.5万元的违约金。合同生效后，三原告按照合同的约定，分别以自己的名义替被告向××县土地收购储备中心交付了415万元（见证据5），并办理了项目开发所需的全部政府审批手续（见证据6），相关费用56.7万元均由三原告支付（见证据7）。合作项目所需政府批准文件取得后，三原告又组织工程技术人员和施工队伍对合作项目进行施工，截止到2005年5月底，三原告又为工程施工支付了工程进度款和施工用材款及其他费用合计人民币307.2万元（见证据8），目前合作项目已施工至第三层。2005年6月中旬，传闻合作开发项目用地因被告负有对外债务可能涉讼，三原告万分焦急，后经多方查询，在获悉了相关法律文书的复印件（见证据9）后，三原告才正式知晓合作开发项目用地已被浙江省杭州市中级法院查封，至此，项目合作已难以为继。三原告认为：《合作经营开发合同》是原被告双方在互惠互利和诚实信用原则的基础上签订的，原被告双方均应严格遵守并履行合同约定的义务。合作项目用地被查封，不仅表明被告已构成严重违约，同时还表明因被告的原因三原告为项目合作而支付的各种资金万元已成为直接经济损失，按照合同约定，被告除应承担违约责任，按照相关法律、法规和合同的约定，被告还负有赔偿三原告全部经济损失的责任。为维护三原告的合法权益，现根据我国民事诉讼法的相关规定，特提起诉讼，请求依法裁判。此致安徽省××市中级人民法院具状人：年月日附：1、诉状副本一式二份；2、相关书证玖份。（二）课堂作业资料（请根据以下资料草拟一份民事起诉状）我的母亲杜子君是2007年8月28日因脑溢血去世的，在本市市中区老街55号留下一幢私房，是两层楼，60平方，楼下36平方，楼上24平方。现在楼上的房屋被江汉（男，60岁）占着，他还提出要继承这幢房子。我母亲在解放前曾经做过奶妈，喂养过江汉，而且我母亲没有亲身子女，（我是她的养女），所以小时候比较疼爱江汉。在江汉小时候还经常给他买吃的、买衣服，江汉有时还会来借点钱。江汉从小就好吃懒做，当时被推荐上了师范学校，但因为不爱学习，不久就退学了，后来一直就没有工作。在1990年，江汉不知道用了什么办法，让母亲同意他住进了老街55号的楼上，后来就一直赖着不走了。他在外面经常喝酒赌博，还经常有一些不三不四的人来住，所以母亲早就让他搬走，但他就是不搬。我是母亲的养女，我的养父叫汪建鲁，1978年病逝的。我原来是我养父的侄女，在我5岁时过继给我养父，当时是1965年，亲戚朋友都知道，所以没有立契约。单位也知道，所以在养父去世后，我顶替养父进了合肥市第五钢铁厂，当时我正在永川县下放当知青。父亲去世后，母亲一直是我养的，我当时工资只有40元，给母亲就给了20元。平时每次回家都给零用钱，逢年过节也给些过节费。我赡养了母亲整整30年，直到2007年她去世。所以，我认为老街55号的房屋应该由我继承，我要起诉让法院把房子判给我，把江汉弄出去。当事人：汪家云，住所：合肥市东纬路58号钢铁新村44幢502室（三）课后作业（请根据以下资料，草拟一份民事起诉状）1、委托人：张京，其他情况自拟。2、张京于2006年2月购云南京鹏房地产开发有限公司开发的“假日湾”一楼A1户型商品房一套。房屋建筑面积124平方米，总价款65万元于购房当日一次性付清。3、售房宣传资料、户型图、户型结构模型、购房合同的房屋分户平面图中均有入户花园。4、交房前，业主发现无入户花园，开发商同意整改。5、合同规定交付日期是2007年7月6、至2007年7、经消费者协会调解，协商未果。8、附合同条款：第9条：出卖人如未按本合同规定的期限将经验收合格，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用，（1）逾期超过叁拾日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起叁拾日内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的贰％向买受人支付违约金；（2）逾期不超过叁拾日或超过叁拾日买受人不主张解除合同的，自最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之贰的违约金，合同继续履行。第13条：出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方的约定标准，达不到约定标准的，买受人有权要求出卖人赔偿双倍的装饰、设备差价。二、刑事判决书写作资料（一）刑事判决书写作范文范文一：最高人民法院刑事判决书（2003）刑提字第5号公诉机关:中华人民共和国最高人民检察院。再审被告人刘涌，男，1960年11月30日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，原系沈阳嘉阳企业集团有限责任公司董事长，住沈阳市和平区丽景城市花园D座11楼2号。因本案于2000年7月辩护人佟林，北京市万森律师事务所律师。辩护人徐冲，北京市天为律师事务所律师。辽宁省铁岭市人民检察院于2001年8月10日向铁岭市中级人民法院提起公诉，指控被告人刘涌犯组织、领导黑社会性质组织罪，故意伤害罪，抢劫罪，敲诈勒索罪，私藏枪支、弹药罪，妨害公务罪，非法经营罪，偷税罪，行贿罪。同时，附带民事诉讼原告人扈艳、刘宝贵对被告人刘涌等人提起附带民事诉讼。铁岭市中级人民法院于2002年4月17日作出（2001）铁中刑初字第68号刑事附带民事判决,认定被告人刘涌犯故意伤害罪，判处死刑，剥夺政治权利终身；犯组织、领导黑社会性质组织罪，判处有期徒刑十年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑五年；犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1500万元；犯行贿罪，判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯妨害公务罪，判处有期徒刑三年。决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币1500万元。判处刘涌赔偿附带民事诉讼原告人扈艳人民币1万元，赔偿附带民事诉讼原告人刘宝贵人民币5420元。对刘涌聚敛的财物及其收益，以及用于犯罪的工具，依法追缴、没收。判决宣告后，刘涌不服，提出上诉；附带民事诉讼原告人扈艳、刘宝贵亦不服，提出上诉。辽宁省高级人民法院于2003年8月11日作出（2002）辽刑一终字第152号刑事附带民事判决，撤销原一审判决中对刘涌故意伤害罪的量刑部分及对附带民事诉讼原告人扈艳的民事赔偿部分。认定刘涌犯故意伤害罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；犯组织、领导黑社会性质组织罪，判处有期徒刑十年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑五年；犯非法经营罪,判处有期徒刑五年，并处罚金人民币辽宁省铁岭市中级人民法院原一审判决认定，1995年底至2000年7月，被告人刘涌纠集同案被告人宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国、程健等人，组成具有黑社会性质的犯罪组织，非法持有枪支和管制刀具，采取暴力手段聚敛钱财，引诱、收买国家工作人员参加黑社会性质组织或者为其提供非法保护，实施犯罪27起。此前，在1989年至1992年间，刘涌还伙同他人实施故意伤害犯罪4起。刘涌共作案31起，其中直接或者指使、授意他人实施故意伤害犯罪13起，致1人死亡，5人重伤并造成4人严重残疾，8人轻伤；故意毁坏财物犯罪4起，毁坏财物价值人民币31700元；非法经营香烟，经营额人民币7200万元；行贿犯罪6起，行贿人民币41万元、港币5万元、美元95000元、物品价值人民币25700元；非法持有枪支1支；妨害公务犯罪1起。其行为构成组织、领导黑社会性质组织罪，故意伤害罪，故意毁坏财物罪，非法经营罪，行贿罪，非法持有枪支罪，妨害公务罪。刘涌在黑社会性质组织的犯罪活动中起组织、领导作用，系首要分子，应对该组织所犯的全部罪行承担责任。其故意伤害犯罪，罪行极其严重，依法应当判处死刑，与所犯其他数罪并罚。辽宁省高级人民法院原二审判决认为，一审判决认定被告人刘涌的主要犯罪事实和证据未发生变化，应予以确认。对刘涌及其辩护人提出的公安机关在对刘涌及其同案被告人讯问时存在刑讯逼供的辩解及辩护意见，经查，不能从根本上排除公安机关在侦查过程中存在刑讯逼供。刘涌系黑社会性质组织的首要分子，应当按照其所组织、领导的黑社会性质组织所犯的全部罪行处罚。其所犯故意伤害罪，论罪应当判处死刑，但鉴于其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度以及本案的具体情况，对其判处死刑，可不立即执行。本院再审开庭审理时，公诉人认为原判认定的刘涌的犯罪事实清楚，证据确实、充分。但原二审判决认为不能从根本上排除公安机关在侦查过程中存在刑讯逼供，并对刘涌改判死刑，缓期二年执行不当，应予纠正。再审被告人刘涌对原判认定的部分事实提出异议，辩解称：未指使程健、宋健飞等人殴打被害人王永学，程健、宋健飞等人殴打王永学系为绰号叫老狐狸的赵德军进行报复；未指使、授意他人殴打、伤害刘燕、崔岩、周刚、范振斌等被害人；未指使他人打砸沈阳中街大药房；未枪击佟俊森、刘宝贵；故意伤害宁勇已经过公安机关调解处理，不应再追究刑事责任；只向马向东行贿2万美元，未向刘实、姜新本、凌德秀行贿，未请托刘实、马向东等人为自己谋取不正当利益；未组织、领导黑社会性质组织；公安机关在侦查过程中存在刑讯逼供。再审被告人刘涌的辩护人提出的辩护意见与刘涌的辩解相同，并认为刘涌及其同案被告人在侦查阶段的口供不应作为证据使用。经再审开庭审理查明：再审被告人刘涌自1995年以来，先后纠集原审同案被告人宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国、程健、张建奇、刘凯峰等人，在原审同案被告人朱赤、刘军、孟祥龙、房霆（均系警察）的参与及纵容下，逐步形成以其为首，以其建立的企业为依托的黑社会性质组织，采取暴力等非法手段聚敛钱财，收买国家工作人员马向东、刘实、焦玫瑰、高明贤、凌德秀、姜新本、杨礼维（均另案处理）等人为其提供非法帮助，在一定区域和行业范围内有组织地进行违法活动。具体事实如下：1、1998年上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人刘燕陈述：因与刘涌发生债务纠纷，1998年22、被害人刘淑贤、崔军陈述：1998年3、法医鉴定结论：被害人刘燕左尺骨骨折，左面部神经断裂，损伤程度为重伤，伤残程度五级；被害人刘淑贤、崔军均为轻微伤。4、原审同案被告人宋健飞、张建奇供述：在刘涌指使下，他们伙同刘凡将刘燕、刘淑贤、崔军砍伤。5、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。2、1998年4月20日上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、证人高翔证明：1998年4月202、被害人赵智、金长发陈述及证人陈淑芳、梁海证明：1998年3、法医鉴定结论：被害人赵智为轻伤；被害人金长发为轻微伤。4、估价鉴定结论：滚石迪厅被砸毁物品价值人民币11340元。5、原审同案被告人宋健飞、吴静明、李志国、董铁岩、刘凯峰、张建奇、朴成文供述：打砸滚石迪厅系受刘涌指使，为刘涌出气。6、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。3、1998年上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人周刚陈述及证人朱永刚、杜军证明：1998年2、法医鉴定结论：被害人周刚脾破裂、脾摘除，失血性休克，为重伤，伤残程度五级。3、证人孙乃洪、张晓伟证明：刘涌等人在大卫营与他人发生冲突，刘涌指使他们持刀将对方一人刺伤。4、原审同案被告人程健、房霆、项培岳、刘军、朱赤供述：1998年10月末一天，他们与刘涌在大卫营因包房问题与周刚等人发生斗殴。5、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。4、1999年1月份的一天晚上，朱赤、刘军、房霆与刘建军（另案处理）等人在再审被告人刘涌经营的沈阳浴乐城B99包房内饮酒时，朱赤与在A01包房内饮酒的李俊岩发生争执。经刘涌调解未果，李俊岩与朱赤在B99包房内再次发生厮打。朱赤向天棚开枪，刘军、房霆等人持手枪逼住见状上前的李俊岩的随行人员刘正岩、张晓伟、孙乃洪，向其周围连开数枪。刘涌持朱赤的手枪，把李俊岩拽到A01包房，向李俊岩左腿部连开两枪，致其轻伤。李俊岩被击伤后逃离现场，刘涌等人又驾车在沈阳市内四处追撵，因李俊岩逃往外地躲藏而未逞。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人李俊岩陈述及证人刘正岩、张晓伟、孙乃洪证明：1999年1月的一天，李俊岩在浴乐城饮酒时与朱赤发生口角。朱赤向天棚开枪；刘军、房霆等人持枪逼住刘正岩、张晓伟、孙乃洪，向其周围连开数枪；刘涌在包房内，向李俊岩腿部连开两枪。2、法医鉴定结论：被害人李俊岩左腿两处贯通枪伤为轻伤。3、现场勘查笔录记载：浴乐城A01包房有两枚弹头，两处弹着点，B99包房有三处弹着点。4、原审同案被告人刘军、朱赤、房霆供述及证人刘建军证明：1999年1月的一天，朱赤与李俊岩在浴乐城饮酒时发生厮打，朱赤向天棚开枪；刘军、房霆等人向刘正岩等人周围连开数枪；刘涌在包房内向李俊岩左腿连开两枪。李俊岩逃走后，他们与刘涌又驾车在沈阳市内四处追撵。5、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。5、1999年1上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人孙岩陈述及证人黄刚证明：1999年1月一天夜里，孙岩在第四人民医院手术室门外被刘涌一伙人砍伤。2、法医鉴定结论：被害人孙岩为轻伤。3、原审同案被告人宋健飞、吴静明、李志国、董铁岩、朱赤、刘军供述及证人张昊证明：1999年14、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。6、1999年初，原审同案被告人马宗义因对本单位领导中国农业银行辽宁省分行副行长范振斌不满，请再审被告人刘涌帮其报复。在刘涌授意下，同年2月24日上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人范振斌陈述：1999年2、法医鉴定结论：被害人范振斌为轻伤。3、原审同案被告人马宗义一审时当庭供述：受其请托，刘涌授意宋健飞等人帮其报复了范振斌。4、原审同案被告人宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国供述：1999年初，他们按照刘涌的授意，在马宗义指认下持刀砍刺范振斌。5、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。7、1999年4月，再审被告人刘涌在取得沈阳市沈河区中央二段的一块国有土地使用权准备建百佳购物广场后，授意宋健飞、吴静明以暴力手段强行尽快拆迁该用地范围内的建筑。同年5月14日上午，宋健飞等人拆迁至刘凤江经营的中街大药房时，与药房职工发生冲突，刘涌闻讯赶到现场。在刘涌指使下，宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国等人持枪刺、砍刀、棒球棒冲进药房，追打药房经理代翼，致代翼面部、腿部轻伤，并砸毁药房物品，毁坏财物价值人民币14670元。随后，宋健飞等人又闯入相邻的李连贵熏肉大饼店和台湾乡村牛肉面饭店，殴打服务员，砸坏门窗玻璃及店内物品。事后，《辽沈晚报》以上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人代翼陈述及证人胡金生、刘凤江、韩翠明证明：1999年2、法医鉴定结论：被害人代翼为轻伤。3、现场勘查笔录记载：中街大药房的柜台、药品、玻璃被砸坏。4、估价鉴定结论：中街大药房被毁坏财物价值人民币14670元。5、证人李天才、曹娟、邓文科、刘业军证明：1999年6、原审同案被告人宋健飞、吴静明、董铁岩供述：刘涌为建百佳购物广场，授意他们采用暴力手段强行拆迁。当拆迁到中街大药房时，与该药房职工发生冲突。在刘涌指使下，他们持械冲进中街大药房和台湾乡村牛肉面饭店、李连贵熏肉大饼店，砸毁物品，殴打员工。7、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。8、1999年10月，再审被告人刘涌得知有人销售“云雾山”牌香烟，影响其经销同种香烟后，指使程健去市场查看并“收拾”销售“云雾山”牌香烟的业户。同年10月15日上午，在沈阳市和平区南市农贸大厅，经程健派人指认，宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国及李凯（原审同案被告人）等人对销售“云雾山”牌香烟的业户王永学进行殴打，宋健飞并威胁他人上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、法医鉴定结论：被害人王永学因遭受钝性外力作用，造成右肺门破裂、右心房破裂，急性大失血合并心包填塞死亡。2、证人张宝福、扈刚、扈艳、邢广海、王丽证明：1999年10月15日3、原审同案被告人程健、吴静明、宋健飞、董铁岩、李志国、李凯供述：为垄断“云雾山”牌香烟的销售市场，在刘涌的指使下，他们到沈阳市和平区南市农贸大厅殴打了王永学。董铁岩、李志国还供述：殴打王永学后，宋健飞威胁他人“看谁还敢卖云雾山烟”。4、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。9、2000年5月3上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人崔岩陈述：2000年5月2、法医鉴定结论：被害人崔岩为重伤。3、证人王永清、张富良证明：2000年4、原审同案被告人宋健飞、李志国、董铁岩、项培岳供述：因崔岩算命时说刘涌身体不好，刘涌指使他们去崔家，持刀刺伤崔岩。5、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。10、1995年末，再审被告人刘涌为筹办沈阳市百佳超市连锁店，要求盛京饭店一楼双兴购物中心业主吴迪出让经营场所，被吴迪拒绝。刘涌与程健和石鹏（另案处理）预谋后，指使吴静明、李志国、董铁岩等人到吴迪的办公室和住所，对吴迪及其家人进行殴打、骚扰、恐吓，并直接出面威胁，迫使吴迪出让了经营场所。期间，吴迪为减少损失，将购物中心中的100平方米转租给毗邻的佐丹奴专卖店业主曹俊奇。刘涌对此不满，以弥补吴迪终止经营损失为由，向曹俊奇索要人民币25万元，但只交给吴迪5万元。吴迪因被迫出让营业场所，遭受经济损失人民币35上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被害人吴迪陈述：1995年，刘涌采用殴打、威胁手段，迫使他出让了经营场所。因他将一部分房子租给曹俊奇，刘涌又以给他补偿为由，向曹俊奇索要人民币25万元，但只交给他5万元。2、证人曹俊奇证明：因其转租了吴迪的部分经营场所，刘涌迫使其支付了吴迪损失费人民币25万元。事后吴迪说，刘涌只给了他5万元。3、估价鉴定结论：吴迪因出让双兴购物中心遭受经济损失人民币35万元。4、证人吴静证明：亲眼目睹吴迪在办公室被一伙人殴打。5、证人石鹏证明：刘涌租用双兴购物中心未果，派吴静明等人前去殴打吴迪。6、原审同案被告人董铁岩、程健、吴静明、李志国供述：刘涌为转租双兴购物中心而授意程健指使吴静明、董铁岩、李志国殴打吴迪；刘涌以给吴迪补偿为名，向曹俊奇索要人民币25万元。7、再审被告人刘涌在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。上述证据，本院予以确认。（以下11——31项事实及证据内容略。）综上，再审被告人刘涌组织、领导黑社会性质组织实施违法活动27起;在黑社会性质组织形成之前，实施违法活动4起，共实施违法活动31起。其中，直接参与或者指使、授意他人故意伤害13起，致1人死亡，5人重伤并造成4人严重残疾，8人轻伤；指使他人故意毁坏财物4起，毁坏财物价值共计人民币33090元；非法经营1起，经营额人民币7200万元；向国家工作人员行贿6起，行贿金额人民币41万元、港币5万元、美元95000元，行贿物品价值人民币25700元，共计折合人民币1275497元；指使他人妨害公务1起；非法持有枪支1支。对于再审被告人刘涌提出的未指使程健、宋健飞等人殴打被害人王永学，程健、宋健飞等人殴打王永学系为绰号叫老狐狸的赵德军进行报复的辩解，经查，赵德军否认自己叫老狐狸，并称自己不认识王永学；程健、宋健飞等人均未证明赵德军是老狐狸；证人扈艳（王永学之妻）证明，王永学与赵德军没有矛盾；程健、宋健飞等人的供述均证明，因王永学销售“云雾山”牌香烟，影响刘涌销售同种香烟，在刘涌指使下，他们殴打了王永学，宋健飞并威胁他人“看谁还敢卖云雾山烟”；证人扈刚、邢广海、王丽等人证明，宋健飞、吴静明等人殴打王永学并威胁他人“看谁还敢卖云雾山烟”。上述证据足以证明，宋健飞等人殴打王永学，系为了刘涌的利益，在刘涌的指使下所为。对此，刘涌在侦查阶段亦曾多次供认。其辩解与已查明的事实不符，本院不予采纳。对于再审被告人刘涌提出的未指使、授意他人殴打、伤害刘燕、崔岩、周刚、范振斌等被害人，未指使他人打砸中街大药房，未枪击佟俊森、刘宝贵的辩解，经查，经庭审举证、质证并经本院确认的被害人陈述、证人证言、原审同案被告人供述均证实，宋健飞、程健、吴静明、董铁岩、李志国、孙乃洪、张晓伟等人殴打、伤害上述被害人，打砸中街大药房等，均系在刘涌的指使、授意下所为。刘涌故意枪击佟俊森、刘宝贵，不仅有被害人指认，目击证人证明，还有同案被告人的供述证实。对上述事实，刘涌本人亦曾供认在案，证据确实、充分，足以认定。刘涌的辩解与已查明的事实不符，本院不予采纳。对于再审被告人刘涌提出的未向刘实、姜新本、凌德秀行贿，只向马向东行贿美元2万元，以及没有请托马向东、刘实等人为自已谋取不正当利益的辩解，经查，刘涌向刘实行贿人民币20万元、美元3万元，向姜新本行贿人民币10万元，向凌德秀行贿人民币2万元，向马向东行贿美元4万元的事实，以及请托马向东、刘实等人利用职务上的便利，为其谋取不正当利益的事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的受贿人马向东、刘实、姜新本、凌德秀等人的证言和其他证人证言、书证证实，刘涌本人亦曾供述在案。证据确实、充分，足以认定。刘涌的辩解与已查明的事实不符，本院不予采纳。对于再审被告人刘涌及其辩护人提出的公安机关在本案侦查阶段存在刑讯逼供的辩解及辩护意见，经查，庭审中公诉人出示的参与刘涌一案的预审、监管、看守人员的证言证明，公安人员未对刘涌及其同案被告人刑讯逼供；辽宁省人民政府依法指定的鉴定医院沈阳市公安医院2000年8月5日至对于再审被告人刘涌及其辩护人提出的刘涌的行为不构成组织、领导黑社会性质组织罪的辩解和辩护意见，经查，经庭审举证、质证并经本院确认的证人证言和同案被告人的供述证实，自1995年以来，刘涌先后纠集宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国、程健、张建奇、刘凯峰、朱赤、刘军等人，形成了以刘涌为首，以宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国、程健为骨干，以张建奇、刘凯峰、朱赤、刘军等人为主要成员的犯罪组织。该组织以刘涌建立的企业为依托，通过非法经营、欺行霸市等违法犯罪活动或其他非法手段获取经济利益，具有较强的经济实力；在刘涌领导、指使、授意下，为了刘涌及该组织的利益，长期在一定区域内采用暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行故意伤害、毁坏公私财物、非法经营、行贿、妨害公务、非法持有枪支等违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；通过实施违法犯罪活动，并利用国家工作人员的包庇、纵容、帮助，称霸一方，在当地形成恶劣影响，严重破坏了当地经济、社会生活秩序，符合《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第二百九十四条第一款的解释》所规定的黑社会性质组织的构成要件。刘涌及其辩护人的辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于再审被告人刘涌提出的故意伤害宁勇已经公安机关调解，不应再追究刑事责任的辩解，经查，刘涌伤害宁勇，致其重伤并造成严重残疾，已构成故意伤害罪。依据法律规定，公安机关立案侦查后应当将此案移送人民检察院提起公诉。司法机关依法应当对刘涌的该起犯罪追究刑事责任。刘涌的辩解不能成立，本院不予采纳。本院认为：再审被告人刘涌组织、领导具有黑社会性质的组织，大肆进行违法犯罪活动，其行为已构成组织、领导黑社会性质组织罪。刘涌在黑社会性质组织形成之前和在组织、领导黑社会性质组织的犯罪活动中，直接或者指使、授意他人实施故意伤害的行为已构成故意伤害罪，后果特别严重；指使他人故意损坏公私财物的行为已构成故意毁坏财物罪，数额巨大，情节特别严重；违反国家烟草专卖规定，异地购进香烟批发销售的行为构成非法经营罪，经营数额特别巨大，情节特别严重；为了谋取不正当利益，给予多名国家工作人员财物的行为已构成行贿罪，情节严重；指使他人以暴力方法，阻碍国家机关工作人员依法执行职务的行为，已构成妨害公务罪；违反枪支管理规定，非法持有枪支的行为已构成非法持有枪支罪。刘涌系组织、领导黑社会性质组织的首要分子，应对该组织的全部罪行承担责任。其直接或者指使、授意他人持刀、持枪实施故意伤害犯罪，致1人死亡，5人重伤并造成4人严重残疾，8人轻伤，手段特别残忍，情节特别恶劣，罪行极其严重，社会危害极大，且不具有法定或者酌定从轻处罚情节，依法应当判处死刑，立即执行。其所犯其他罪行，亦应依法惩处，数罪并罚。原一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。原二审判决定罪准确，但认定“不能从根本上排除公安机关在侦查过程中存在刑讯逼供情况”，与再审庭审质证查明的事实不符；原二审判决“鉴于其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及本案的具体情况”，对刘涌所犯故意伤害罪的量刑予以改判的理由不能成立，应予纠正。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第二款、第二百零六条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百一十二条第（二）项和《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二百九十四条第一款和第三款、第二百三十四条第二款、第二百七十五条、第二百二十五条、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二百七十七条第一款、第一百二十八条第一款、第二十六条第一款和第三款、第五十七条第一款、第六十九条、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第二百九十四条第一款的解释》、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：一、撤销辽宁省高级人民法院（2002）辽刑一终字第152号刑事附带民事判决中对再审被告人刘涌故意伤害罪的量刑及决定执行的刑罚部分。二、再审被告人刘涌犯故意伤害罪，判处死刑，剥夺政治权利终身。维持原二审对刘涌以组织、领导黑社会性质组织罪，判处有期徒刑十年；故意毁坏财物罪，判处有期徒刑五年；非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1500万元；行贿罪，判处有期徒刑五年；妨害公务罪，判处有期徒刑三年；非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年的判决部分。对刘涌上列被判处的刑罚并罚，决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币1500万元。三、再审被告人刘涌组织、领导黑社会性质组织犯罪聚敛的全部财物及其收益，依法追缴；供其犯罪使用的工具，予以没收。本判决送达后即发生法律效力。审判长南英审判员高贵君审判员杜伟夫审判员沈秋媛代理审判员马盛平二○○三年十二月二十日书记员刘东升书记员赵瑞罡范文二：安徽省宁国市人民法院刑事判决书

(2005)宁刑初字第178号公诉机关：宁国市人民检察院。

被告人李峰、男，1972年11月12日出生于上海市，汉族，大学文化，原任新疆伊力特经销公司安徽办事处经理,住安徽省合肥市琥珀山庄×幢×室。因涉嫌犯合同诈骗罪于2004年11月26日被刑事拘留,同年12月31日被逮捕。现羁押于宁国市看守所。

辩护人曹采峰，安徽万事律师事务所律师。

宁国市人民检察院以宁检刑诉(2005)78号起诉书指控被告人李峰犯合同诈骗罪，于2005年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。于2005年9月1日作出(2005)宁刑初字第117号刑事判决，认定被告人李峰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。被告人李峰不服，以其行为系经济纠纷，不构成合同诈骗罪为由提出上诉，安徽省宣城市中级人民法院于2005年10月28日作出(2005)宣中刑终字第104号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁国市人民检察院指派检察员陈俊出庭支持公诉,被告人李峰及其辩护人曹采峰到庭参加诉讼。期间本案经安徽省高级人民法院批准延长审理期限一个月,现已审理终结。

宁国市人民检察院：2003年11月10日,被告人李峰伪造印章假冒新疆伊力特经销公司的名义与被害人沈雪芬签订合同，授权沈雪芬为新疆伊力特系列酒在安徽省的总代理商。同年11月24日,沈雪芬依约向新疆伊力特经销公司汇款50万元购酒,但嗣后被告人李峰谎称沈不需要这么多酒,从而要求新疆伊力特经销公司将其中的32.9万元汇到指定帐户并被其部分使用。此后被告人李峰虽依约向新疆伊力特经销公司购进了28800瓶酒并代被害人沈雪芬销售,但其仅共支付沈55903元销售款,再扣除案发后被告人李峰退回沈雪芬的11174瓶酒,被告人李峰共计将被害人沈雪芬的本金及应得盈利297736.60元据为已有。为此公诉机关提供了相应证据,请求以合同诈骗罪追究被告人的刑事责任。

被告人李峰辩称：1、本人是新疆伊力特经销公司安徽办事处经理,有权以公司的名义授权沈雪芬为新疆伊力特系列酒在安徽省的总代理商并确定酒的格价为16.3元/瓶,故本人虽伪造了印章但并非是假冒公司的名义与沈雪芬签订合同；最多只是超越代理权限签定合同；2、本人没有谎称沈雪芬不需要这么多酒,而只是说分二次购买,且嗣后也依约分二次共向沈交付了3万瓶价值约50万元(被告人的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人李峰伪造印章与被害人沈雪芬签订的合同中并未约定50万元购酒事宜,故该合同与本案无关,被告人根本没有以该份合同来诈骗钱财，本案涉及的50万元应定性为购酒款；2、新疆伊力特经销公司与被告人李峰签订的合作协议中已授权李峰在安徽省享有酒的定价权和与客户的结算权,即有权获取该酒加价后的差价款,本案中被告人李峰为赚取差价款而向被害人沈雪芬保守了进价为9.5元/瓶这一商业秘密,依约以16.3元/瓶的价格向沈提供3万瓶酒并代销,嗣后又将未售完的11174瓶酒退还沈雪芬,因此被告人李峰主观上没有非法占有的故意,客观上也未实施欺骗行为,依法不构成合同诈骗罪；3、本案涉嫌犯罪的结果地在合肥市,故宁国市人民法院依法无管辖权。

经审理查明，2003年4月1日,被告人李峰与新疆伊力特经销公司签订了一份合作协议书,双方约定由被告人李峰负责开发安徽省各地、市"伊力"牌产品市场,负责销售伊力特公司产品并向各地代理商提供服务,同时约定协议有效期至当年度十二月最后一日止。同日,新疆伊力特经销公司还向被告人李峰出具了一份授权书,任命其为新疆伊力特经销公司安徽办事处经理,负贵公司在安徽省的销售相关事宜。同年11月10日,被告人李峰以新疆伊力特经销公司的名义与被害人沈雪芬签订了一份新疆伊力特总代理合同,授权沈雪芬为该公司所有产品在安徽省的总代理商,产品价格按照伊力特产品价格表执行,合同有效期至2005年12月最后一日止,双方约定该份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效。被告人李峰在该份合同上加盖了其伪造的新疆伊力特经销公司合同专用章。同时双方还口头约定了被害人沈雪芬购进伊力特产品后再交由被告人李峰代为销售的相关事宜。由于被告人李峰向被害人沈雪芬谎称"伊力特酿"酒的出厂价为16.3元/瓶(实际上被告人李峰与新疆伊力特经销公司的结算价为9.5元/瓶)同年11月24日,被害人沈雪芬依约向新疆伊力特经销公司汇款50万元人民币用于购买3万瓶"伊力特酿"酒。同年11月28日,被告人李峰向新疆伊力特经销公司谎称沈雪芬仅需要18000瓶酒,从而要求该公司将余款32.9万元汇至指定的合肥茵普资讯有限公司(系私营企业,法定代表人是被告人李峰)帐户上。被告人李峰随后分批将该款提取,并将其中部分款项用于购置汽车一辆。与此同时,新疆伊力特经销公司也依约以9.5元/瓶的价格向被告人李峰发"伊力特酿"酒18000瓶,嗣后,被告人李峰又从新疆伊力特经销公司安徽中转库以同样的价格购入"伊力特酿"酒12000瓶。并将3万瓶酒交付给被害人沈雪芬(因双方约定货物由被告人李峰代销而仅是形式上的交付)在销售过程中,被告人李峰共售出16634瓶,得货款461600元，扣除实际经营和包装费用291237元后,余款170363元经被害人沈雪芬多次催要被告人李峰仅共支付55903元，双方遂产生纠纷。后被告人李峰将未售完的11174瓶"伊力特酿"酒退还被害人沈雪芬。

上述事实,有控辩双方提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：

(一)控方证据

1、被告人李峰供述为了方便其通过与制作假文凭的人电话联系后，私刻了三枚新疆伊力特经销公司的印章，并将私制的"新疆伊力特经销公司合同专用章"加盖在其与被害人沈雪芬签定的《新疆伊力特总代理合同》的尾部，后其将印章扔弃。

2、新疆伊力特经销公司证明及申明各一份证实2003年11月10日被告人李峰与被害人沈雪芬签定的《新疆伊力特总代理合同》所盖新疆伊力特经销公司合同专用章系伪造的，不是该公司的合同专用章。该公司的合同专用章是汉文和维文两种文字组成，并提供了公司的合同专用章印模原件。

3、合作协议书及控权书各一份证实被告人李峰与新疆伊力特经销公司于2003年4月1日签订了一份合作协议,双方约定由被告人李峰负责开发安徽省各地、市"伊力"牌产品市场,负责销售伊力特公司产品并向各地代理商提供服务,协议有效期至当年度十二月最后一日止。同时新疆伊力特经销公司还出具了一份授权书任命被告人李峰为新疆伊力特经销公司安徽办事处经理,负贵公司在安徽省的销售相关事宜。证人张长城、陈志远、李朴生(均为该公司经理或副经理)的证言均证实被告人李峰仅为新疆伊力特经销公司产品在安徽省的一级代理商，公司为方便开展业务才任命其为安徽办事处经理,而并非公司员工,需要产品也是现款提货，其仅能以安徽办事处的名义与安徽省内的二级代理商签约,而无权以新疆伊力特经销公司的名义与他人签约,故被告人李峰辩称其有权以新疆伊力特经销公司的名义与他人签约因与事实不符而不予采信。

4、新疆伊力特总代理合同一份证实被告人李峰以新疆伊力特经销公司的名义与被害人沈雪芬于2003年11日10日签订了一份总代理合同,授权沈雪芬为该公司所有产品在安徽省的总代理商,产品价格按照伊力特产品价格表执行(其中"伊力特酿"酒的出厂价被告人李峰谎称是16.3元/瓶),合同有效期至2005年12月最后一日止,双方约定该份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效,被告人李峰在该份合同上加盖了其伪造的新疆伊力特经销公司合同专用章，与被告人李峰的供述及被害人沈雪芬的陈述相互吻合。

5、中国建设银行电子汇划收款补充报单一份证实被害人沈雪芬(汇款人姓名为胡雪琴)于2003年11月24日依约向新疆伊力特经销公司汇款50万元用于购买3万瓶"伊力特酿"酒；被告人李峰及证人张长城分别向证人宋卫华(公司会计)出具的便函各一份、中固农业银行电汇凭证及收据各二份、招商银行合肥分行营业部出具的交易清单及现金支票证实被告人李峰于2003年11月28日向新疆伊力特经销公司谎称沈雪芬仅需要18000瓶酒,从而要求该公司将余款32.9万元(50万元-18000瓶×9.5元/瓶)汇至其指定的合肥茵普资讯有限公司帐户上,被告人李峰随后分批将该款全部提取,与证人张长城、陈志远、宋卫华的证言相互印证,故被告人李峰辩称其没有谎称沈雪芬不需要这么多酒,而只是说分二次购买因与上述证人证言不符而不予采信。合肥市工商局出具的工商登记资料证实合肥茵普资讯有限公司系私营企业,法定代表人是被告人李峰；机动车销售发票及登记、保险资料证实被告人李峰将上述部分款项用于购置汽车一辆,与被告人李峰的供述一致。

6、产品出库单、价格表、便函、增值税专用发票、进帐单及明细帐证实新疆伊力特经销公司以9.5元/瓶的价格向被告人李峰发"伊力特酿"酒18000瓶；被告人李峰又从新疆伊力特经销公司安徽中转库以同样的价格购入"伊力特酿"酒12000瓶,与证人秦辉(安徽中转库工作人员)的证言及被告人李峰的供述相互吻合。

7、提货、销售明细表和记帐单、费用清单、盘存表证实被告人李峰代被害人沈雪芬售出"伊力特酿"酒16634瓶,共得货款461600元,支出经营费用222837元，包装费68400元,二比差额为170363元,但被告人李峰仅共支付被害人沈雪芬55903元,最后被告人李峰又将未售完的11174瓶"伊力特酿"酒退还被害人沈雪芬。

8、证人宫维保、高世杰、丁万宏、毕家朋、徐亚的证言及所附的相关合同、产品出库单、记帐单证实他们均为新疆伊力特经销公司在安徽省各地、市的二级代理商,曾于2003年至2004年期间与被告人李峰所代表的安徽办事处签约并购酒；证人尹萍的证言证实其于2003年11月陪同被害人沈雪芬与被告人李峰在宁国市司尔特大酒店商谈沈雪芬成为新疆伊力特经销公司安徽省总代理事宜，双方当场就达成了一致意见，并约定沈雪芬首期必须交纳50万元货款给新疆伊力特经销公司，与被告人李峰的供述及被害人沈雪芬的陈述基本吻合；户籍证明证实被告人李峰的基本情况。

(二)辩方证据

1、合作协议书(与控方提供的合作协议书内容相同)及证人张长城的证言虽能证实被告人李峰与新疆伊力特经销公司按公司核定的结算价格结算，被告人李峰在安徽省享有伊力特酒的定价权，新疆伊力特经销公司应及时将扣除结算价格以外的回款返还给被告人李峰，故被告人李峰有权获取将"伊力特酿"酒从9.5元/瓶加价到16.3元/瓶后的差价款。

2、被害人沈雪芬向证人张长城出具的便函及被害人沈雪芬的陈述证实被告人李峰确定的16.3元/瓶是被害人沈雪芬自愿接受的价格。

3、新疆伊力特总代理合同虽未直接约定50万元购酒事宜,但约定该份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效,且双方同时口头约定被害人沈雪芬首期须交纳50万元购酒款，故对辩护人提出该合同与本案无关的举证意见不予采纳。

4、商品部销售报表证实被告人李峰代被害人沈雪芬售酒发生的经营费用；照片证实被告人李峰从新疆伊力特经销公司购进"伊力特酿"酒更换包装后再售出,故要产生相应的包装费用。

本院认为，合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物，数额较大的行为。本案中公诉机关指控被告人李峰犯合同诈骗罪，审理认为：其一、虽然被告人李峰使用伪造的印章,冒用新疆伊力特经销公司的名义与被害人签订一份总代理合同,授权沈雪芬为该公司所有产品在安微省的总代理商，该合同具有一定的欺骗性，显属无权代理行为。但通过后来的行为反映，沈雪芬支付的50万元不是用来购买总代理权，而是购酒款，且被告人李峰确实陆续依约向沈交付了价值约50万元的货物，而并未骗取被害人的财物，故被告人李峰在签订合同时有履约能力，在签订合同后也有履约行为，该份合同依法仅属可撤销的合同而并非无效合同；二、虽然被告人李峰隐瞒了其与新疆伊力特经销公司9.5元/瓶的价格而向被害人称是16.3本件与原本核对无异

审

判

长盛敏芳

人民陪审员刘国友

人民陪审员章晓三

(盖章)二○○六年一月十一日

书记员

耿山三、仲裁裁决书写作资料（一）仲裁裁决书写作范文合肥仲裁委员会裁决书（2008）合仲字第023号申请人：王海洋，男，1958年住所地：合肥市蜀山区凤凰街22幢555室委托代理人：何平，安徽花园律师事务所律师被申请人：中国万全财产保险股份有限公司安徽分公司法定代表人：谢全平，总经理住所地：合肥市黄山路484号委托代理人：邵阳，安徽永达律师事务所律师申请人王海洋（以下简称申请人）与被申请人中国万全财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称被申请人）保险合同纠纷一案，申请人根据双方签署的保险单中约定的仲裁条款于2007年11月23日向合肥仲裁委员会（以下简称本会）提出仲裁申请。依据本会仲裁规则，本会依法组成了由赵××任首席仲裁员，路××、陈××任仲裁员的仲裁庭，并于2008年申请人称，2006年3月31日，被申请人向申请人签发了一份国内公路货物运输定期定额保险单，保险单载明投保人及被保险人为合肥市常运机械设备有限责任公司（王海洋）。申请人投保时，被申请人承诺按合肥市运安机械设备运输有限公司（以下简称常运公司）与被申请人签订的《合作协议》约定的理赔条款承担保险责任，故保险单上投保人为常运公司（王海洋）。申请人按约定支付保险费4000元。2007年2月6日为支持上述仲裁请求，申请人提供了如下证据：1、保险单，证明双方存在保险法律关系；2、合作协议，证明承保货物单独坠落，保险人实行20％的绝对免赔率；3、发票，证明申请人已缴付保险费4000元；4、长江船运公安局宜昌分局证明，证明承保货物出险事实；5、出险通知书，证明申请人向被申请人通知出险；6、理赔申请书，证明申请人向被申请人申请理赔；7、挖掘机损坏情况的证明，证明挖掘机损失为408977.6元；8、证人提供的书面证明以及证人出庭作证的证词，证明被申请人在投保时承诺按《合作协议》约定内容承担保险理赔责任；9、拒赔通知书，证明被申请人拒绝赔偿；10、王海洋身份证复印件，证明申请人主体情况。被申请人对上述证据中第1、3、4、5、6、9、10份证据不持异议；对证据2的真实性不持异议，但认为该协议的签订主体是常运公司，故与申请人无关；对证据7显示的数额不予认可；对证据8的真实性不予认可。被申请人辩称，申请人主张的曾与被申请人的员工顾光达成口头协议，运用常运公司的保险条款与其签订保险合同的事实没有证据证明，保险单记载的被保险人为车辆挂靠的运输公司和王海洋本人，这是双方的交易习惯，常运公司与被申请人签订的《合作协议》不应成为处理本案保险纠纷的依据。根据保险合同，申请人的货物损失不属于保险责任范围，被申请人不应承担赔偿保险金责任，故请求驳回申请人的全部仲裁请求。被申请人为支持其主张提供如下证据：1、保险单和保险条款，证明保险单约定，被申请人按照《国内公路货物运输定额保险条款》的约定承担保险责任；2、长江航运公安局证明，证明此次被保险货物的损坏不属于保险条款约定的保险责任范围；3、《合作协议》，证明该协议的缔约人是被申请人与常运公司，申请人不是该协议缔约人，该协议的保险标的是常运公司承运的货物；4、机动车行驶证、车管所的机动车信息表、铁龙货运公司的证明，证明被保险车辆的实际车主是申请人，挂靠单位是铁龙货运有限责任公司，与常运公司没有任何法律关系；5、长江航运公安局证明、日立公司的出门证，证明本案发生损失的挖掘机是恒阳公司承运的，不是常运公司承运的；6、证人顾光的证词，证明被申请人未承诺申请人的车辆适用被申请人与常运公司签订的《合作协议》；7、申请人其他车辆的货运险保险单三份，证明在保险业务中将申请人车辆的挂靠单位同时作为被保险人是双方的交易习惯。对上述证据中，第1、2、3、4、5、7份证据的真实性，申请人不持异议，但对其的证明目的，均不予认可。对证据6的真实性有异议。仲裁庭经审理查明与本案争议有关的事实如下：申请人与被申请人于2006年3月31日签订了国内公路货物运输定期定额保险合同，由被申请人出具了“国内公路货物运输定期定额保险单”，其中投保人与被保险人系申请人王海洋。根据该保险单，被保险车辆的车牌号为皖A12345，挂车号牌号码为皖A8888挂，保险期限自2006年4月1日上述事实有双方提供的《国内公路货物运输定期定额保险单》、长江航运公安局宜昌分局的证明、以及申请人提供的保险业务专用发票、财产保险出险通知书、财产保险索赔申请书予以证明。且双方当事人对上述事实没有争议。本仲裁庭认为，本案双方当事人签订的国内公路货物运输定期定额保险合同系双方真实意思的表示，且合同内容不违反法律、法规的规定，故合同真实、合法、有效。根据保险单约定，被申请人应按照《国内公路货物运输定额保险条款》的约定承担保险责任，因本次保险事故是因被保险车辆在货装码头准备上船时，由于驾驶员倒车时操作不当所致，不属于《国内公路货物运输定额保险条款》规定的保险范围，被申请人在《国内公路货物运输定额保险条款》约定的范围内不承担保险理赔责任。本案双方的争议焦点是被申请人与常运公司签订的《合作协议》是否应当成为处理本案的依据。为此双方形成如下事实争点：争点一，申请人主张，被申请人的业务员顾光曾口头承诺过按《合作协议》的保险条款与申请人签订保险合同。为此，申请人提供了证人姚××、陈××和周××的书面证词，并由三证人出庭作证。根据三证人的证词，被申请人的业务员顾光与申请人曾在2005年3月达成了运用常运公司与被申请人签订的《合作协议》签订车辆保险的口头协议。但申请人提供的《合作协议》的签订日期是2005年11月7日，即三证人证明顾光曾同意申请人的保险适用《合作协议》时，该《合作协议》并不存在，因三证人的证词与客观事实相矛盾，故该证词不予采信。对于本争点，因申请人无法提供有效证明，其主张不予支持。争点二，对于保险单上投保人及被保险人栏上载有常运公司的这一事实，是否可以理解为在运输货物出险时，保险公司应按照其与常运公司签订的《合作协议》的赔偿责任范围进行保险理赔。首先，对该合同内容是否可以适用《合同法》第41条关于对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释的规综上，根据《合同法》第39条、《保险法》第13条之规定，本仲裁庭裁决如下：一、驳回申请人王海洋的仲裁请求；二、本案仲裁费人民币7270元由申请人承担。本裁决为终局裁决，自作出之日起生效。首席仲裁员：赵××仲裁员：路××仲裁员：陈××二00八年三月十日办案秘书：陈飞（二）仲裁裁决书课外作业（请根据以下仲裁申请书及口头答辩的内容，结合所附证据内容，草拟一份仲裁裁决书。）仲裁申请书申请人：安徽省地王房屋开发有限公司法定代表人：李世民，系公司董事长住所地：合肥市荣事达大道5333号被申请人：吴乾桓，男，1958年住所地：合肥市蜀山区凤凰街22幢555室请求事项：1、依法裁定解除申请人与被申请人的《商品房买卖合同》；2、依法裁定被申请人支付申请人3779.7元的违约金；3、裁定被申请人承担本案的全部仲裁费用。事实与理由：申请人与被申请人于2006年4月11日签订《商品房买卖合同》一份，约定申请人出售凤凰花园城6号公寓2626号住房一套给被申请人，价款为160175合同签订后，中国银行按约将贷款借给被申请人，但被申请人未按照与中国银行的《住房借款合同》约定归还贷款，申请人委托律师发函要求被申请人按照借款履行还款的义务，但被申请人在接到通知后没有任何还款的实际行动。截止2007年10月26日已累计欠款124500.39元（其中本金123233.14元，利息1277.64根据《商品房买卖合同》第七条的约定，申请人未按本合同规定的时间付款，申请人有权解除双方所签订的合同，有鉴于被申请人的违约事实，申请人认为，被申请人的行为已经违反了《商品房买卖合同》的约定，该合同无继续履行的可能和必要，申请人特向贵委提出上述仲裁申请，请求准如所请。此致合肥仲裁委员会申请人二00八年二月二日被申请人口头答辩被申请人愿意立即将所剩款项全部一次性付清，希望继续履行合同。双方证据目录申请人1、《商品房买卖合同》，证明：（1）双方存在商品房买卖合同关系；（2）根据合同第7条的规定，买受人未按合同规定的时间付款，逾期超过30天后，出卖人有权解除合同，出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的2％向出卖人支付违约金。2、《中国银行住房借款合同》，证明：（1）被申请人向申请人购买的商品房的部分房款系采用按揭贷款方式支付；（2）申请人在被申请人与银行的借款合同中承担连带担保责任。3、中国银行扣款通知书及银行转帐凭证，证明因被申请人未履行还款义务，银行已要求申请人承担连带担保责任，并实际划款6758元。4、中国银行给申请人的《函》，证明中国银行已于2007年5、申请人给被申请人的《律师函》，证明申请人与2007年11月被申请人《商品房买卖合同》，证明根据合同第7条的约定，买受人愿意继续履行合同的，合同继续履行。附：有关《商品房买卖合同》条款：第七条：买受人如未按合同规定的时间付款，按下列方式处理：（1）逾期在30日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的2％向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五的违约金。四、辩护词写作资料辩护词范文范文一：孙大午案辩护词（法律篇）案情介绍被告人孙大午，男，1954年作为一个农民企业家，孙大午和他的大午集团在企业经营上取得了极大的成功，他从1985年靠养殖1000只鸡、50头猪起家，至今发展成集养殖业、种植业、加工业、工业、教育业为一体的大型科技民营企业——大午农牧集团，孙大午任该企业董事长，固定资产过亿。大午集团最辉煌的时候，曾名列全国私营企业500强。他的最大理想是：寻找一个世外桃源。即到2005年，建成一个以企业为主，集医院、学校等为一体的现代化小镇——大午新城：在这个城镇里，有工厂、学校、医院、公园、宾馆，没有腐败，没有不平等……，总之，这是一个充满温情的儒家式的乌托邦。孙大午身体力行，尽管是一个亿万富翁，却过者苦行僧的生活，当了懂事长后还帮工人掏粪，八十多岁高龄的父母就靠拾破烂为生……然而，由于性格等多方面原因，他与现实却很不兼容，他深知商场官场的潜规则，却不肯和光同尘，梗直倔强，一定要做一个正直的企业家，他曾经将农村民营企业的发展境况形容为“八个大盖帽管一个破草帽。”但是，不兼容的代价也是巨大的，他得罪了政府和地方各管理部门，自己和企业也自然很难生存。最关键的是亿万资产却贷不到企业发展所需的资金，无奈之下，他，以高于银行同期存款利率，承诺不交利息税并出具“借款凭证”或“借据”的融资方式向家人、职工、周围几个村庄村民借款，共计13083161元（注，检察院起诉书认为是一亿五千多万元，这是律师核对后的数字）用于企业经营。而这些人因为方便和有信用等原因也愿意借款于集团。就是这一事实，法院依照《中华人民共和国刑法》第176条第2款之规定判处其犯有非法吸收公众存款罪，但资金是用于企业经营，尚未造成被吸储款项损失的后果，且被告人孙大午认罪，愿意承担法律责任和对非法吸收的公众存款的清退责任等悔罪表示，并不致再危害社会而判处了上述有期徒刑3年，缓刑4年。尊敬的审判长、审判员：受被告人河北省大午农牧集团公司委托，我作为被告人河北省大午农牧集团公司的辩护人，现依据庭审调查的事实和质证的证据，发表如下辩护意见：一、公诉人所指控的大午公司的行为属于合乎民事法律规范的民间借贷行为首先，从形式上看，大午公司的借贷行为有大午公司出具的“借据”为证。公诉人已经提供了大量这样的借据，其主要内容包括作为抬头的“借据”字样，出借人姓名、借款数额、借款利率、借款期限以及借款人大午公司的财务印章。从借贷关系主体来看，这是大午公司向自然人借款的合同。其次，从有关司法解释来看，大午公司借贷主体以及借贷利率合法。1991年