第一章 夏商法律制

第一章夏商法律制度夏商法律制度公元前21世纪前后，以禹传位于启为标志，完成了原始氏族公社制向奴隶制君主专制的质变过程，产生了中华民族最初的国家形态——夏国家。夏国家传十四世，十七王，历时四百余年。夏代法律制度作为奴隶主阶级实施阶级专政的工具，伴随夏国家的发展变化，也开始了由奴隶制习惯法向奴隶制成文法过渡的漫长过程。公元前16世纪前后，商汤推翻了夏桀的残暴统治，建立起商王朝，定都城于亳。至公元前14世纪左右，盘庚迁都于殷，史称殷商。商代自汤兴至纣亡，传十七世，三十王，约六百年左右。商代在继承夏代法律的基础上，发展了奴隶制法律，进而稳定了社会秩序，巩固了奴隶主阶级统治。夏商法律制度是我国奴隶制社会法律制度的发祥与形成时期，也是中华法系的渊源时期。第一节中国法律起源夏奴隶制国家的产生原始社会在经过漫长的发展时期，以及生产力的一定发展后，开始出现私有制，社会也开始分裂为对立的两大阶级，即奴隶主阶级与奴隶阶级。奴隶主阶级的残酷剥削和压迫激起奴隶阶级的不断反馈，这种对抗性的矛盾发展到不可调和的地步时，就需要建立凌驾于社会之上的公告权力来加以控制，于是便产生了最初的国家。夏初已具有国家产生的基本特征。这一时期还产生了奴隶制国家实体附属物——诸如司法机构与监狱等强制机关。原始习惯到奴隶制习惯的转变原始社会虽不能产生体现为国家形态的法，但却产生了法的胚胎形态——氏族习惯。所以，从一定意义上讲，法律的起源，实质上是氏族习惯向奴隶制习惯法的质变过程。⒈母系氏族习惯向父系氏族习惯的转变⒉父权制习惯向奴隶制习惯法的转化母系氏族习惯向父系氏族习惯的转变中国早期的人类开始由原始人类步入母系氏族社会，标志着我们的先民向着文明社会跨越了一大步。母系氏族社会时期较之原始人群时期更趋于社会化，更需要调整社会关系的共同规范——氏族习惯。。产生在原始公有制基础上的氏族习惯，是协调社会纠纷，约束人们共同劳动以及平均分配的共同准则。母系氏族社会最初产生的原始习惯是相当“简单幼稚”的。这是由当时以采集和渔猎为标志的母系氏族社会的低下的生产力水平所决定的。母系氏族习惯向父系氏族习惯的转变伴随生产力的发展，原始农业、饲养业、手工业相继出现，母系氏族社会进入了繁荣时期，同时也开始了向父权制的转化。因生产力发展水平不均衡，加上地理条件的差异，人们物质生活水平也出现某种程度的差别。氏族习惯产生微妙的变化，这也是私有观念萌发的具体体现。从一定意义上讲，没有母权制时代的私有观念的萌发与习惯的变化，便不会产生父权制社会的私有制，以及确认财产私有的新的氏族习惯。当时一切生产资料全归氏族公社所有，个人值拥有少量的生产工具与生活资料。且按照习惯，只能转赠或随死者下葬，而不能买卖。父权制习惯向奴隶制习惯法的转化父权制与母权制相比，物质生产有了新的发展。父系氏族社会物质生产的发展，不仅为社会提供了剩余产品，也为私有制的产生奠定了基础。首先，剩余产品的增多，促进了农业、畜牧业与手工业的社会分工，产生了以直接交换为目的的简单商品经济。随着父权制社会的发展，商品交换与个人财富的聚集日益增强，并最终导致了私有制的产生与阶级的分化，以及人们在实际生活中的不平等关系。与之相适应，氏族习惯的内容也发生了显著的变化。父权制习惯的变化，主要体系在以下方面：父权制习惯向奴隶制习惯法的转化⑴确认部落联盟酋长的权威地位。不但确认部落联盟酋长的权威地位，而且赋予他们临时处置的大权。这类习惯到奴隶制确立以后，则被改造成为君主专制的习惯法。⑵确认保护私有财产的习惯。个人所获猎物为自己私有财产，不归集体分配。氏族首领与部落联盟酋长可以取得超出常人的更多份额，不再实行平均分配。利用植物侵吞公有财产，随意处置掠获财物已变成普遍现象。⑶确认有关处罚的习惯。“五虐之刑”，主要指：“黥，劓，刵，椓，处死五种。习惯法的产生夏代已经产生奴隶制国家和体现着奴隶主阶级意志的习惯法。夏代法律的起源，不是偶然的，它有着深刻的历史原因。奴隶制的确立，引起社会制度的剧烈变化，以及旧的传统势力的强烈反抗。在社会矛盾激化、阶级矛盾不可调和的情势下，夏代统治者在军事镇压的同时，不得不借助于法律，以维护君主专制的统治。但因夏奴隶制国家初建，没有立即制定较完备的法律制度，只是将有利于奴隶主的氏族习惯，赋以新的性质，上升为国家形态的习惯法。在夏代，习惯法占据主导地位。《左传·昭公六年》所谓的“夏有乱政，而作禹刑”，一方面说明夏代借用大禹的威望，增强其法律的威慑力量；另一方面说明，夏代法律在形成过程中，吸收了舜禹时代氏族习惯的部分内容。此外，夏代统治者还颁布了一些单行的命令，如《甘誓》等。中国法律起源的特点第一，中国法律产生于古代中国的特殊历史环境中，它的法律起源具有独自的特点，即实行礼法结合。第二，中国法律在形成时具有早熟性。第三，中国法律在形成时带有维护专制王权的特点。第四，因自然经济的稳固，商品经济的不发达，加之过早确立君主专制制度以及礼的规范发展，使中国法律在形成时，就带有刑事法规发达而民事法规相对落后的特点。第五，由于夏代提早跨入阶级社会，奴隶制未能充分发挥，所以，它的法律在形成时带有氏族社会的浓厚色彩，以及贵族宗法统治的显著特点。第二节夏代的法律制度“天讨”、“天罚”的神权法思想从文献记载来看，夏代的立法指导思想是“恭行天罚”的神权法思想。夏代的统治者利用宗教鬼神进行统治，将其掌握的国家政权及其权力说成是神授的；把法律说成是神意的体现，而法律的实施则是“恭行天罚”。法律形式⒈习惯法当时法律的主要表现形式。把原始社会的祭祀鬼神的“礼”，改造成为奴隶主阶级实施法律统治的工具。夏代习惯法统治方式，是中国阶级社会诞生以来最早出现的最为简陋的统治方式。这种统治方式的落后性，是由生产力水平低下以及立法技术的落后所决定的。⒉制定法“夏有乱政，而作禹刑”统治阶级适应形势需要，加速制定法出台的反映⒊誓誓是夏代君主在战争期间发布的紧急军事命令。法律内容夏代法律，被后世典籍统称为“禹刑”。这里的“禹刑”不再专指夏代的制定法，而泛指夏代的所有法律。以下从几方面简略加以说明：⒈将原始社会的礼改造成为法律统治的有效武器⒉法律维护专制王权，镇压各种违背“王命”和反抗国家统治的行为⒊规定带有行政法规性质的《政典》，用以维护奴隶主国家机器的正常运转⒋确认土地“国有”的民法内容⒌确认征收赋税的各项制度司法制度⒈司法机关和审判制度夏代中央最高司法官称“大理”，地方司法官称“士”，基层则称“蒙士”。他们分别掌管夏代中央、地方乃至基层的司法审判工作。⒉监狱的设置《竹书纪年》：“夏帝芬三十六年作圜土”。《史记·夏本纪》：夏桀囚禁商汤于夏台。夏代的监狱统称圜土，夏台、钧台是指国都内的监狱。第三节商代的法律制度商代的立法思想（一）“王权神授”的法律思想“有殷受天命”“汤修德……，汤乃践天子位，代夏朝天下”。（二）“天讨”与“天罚”的法律思想“有夏多罪，天命殛之。……尔尚辅予一人，致天之罚”。这为商代统治者掩饰其刑事镇压的残酷性，以及加强法律制度的威慑力提供了理论武器。法律形式⒈制度不公开的刑书《左传·昭公六年》：“商有乱政，而作汤刑”。从狭义上讲，《汤刑》是商继夏代制《禹刑》后面制定的一部不予公布的刑书。从广义上讲，《汤刑》又是商代奴隶制法的泛称。奴隶主贵族崇尚“刑不可知，则威不可测”的原则，所以，采取垄断法律不予公布的法律秘密主义，以便统治者“临事议制”，随心所欲地断罪施刑，镇压奴隶与平民的反抗。⒉誓誓是商代君主战时发布的紧急军事命令。⒊王与权臣的命令、文告殷商重要法律文献《尚书·盘庚》：根据商王盘庚的命令整理而成，本身具有至高的法律效力商代权臣依据王的意志而发布的命令，当时被称之为“训”。商承夏制，在建国后仍然实行习惯法。但随成文刑书的出现于发展，奴隶制习惯法逐渐退居次要位置，以至于其中的某些内容为成文刑书所吸收，而失去存在的价值。主要法律⒈《汤刑》商代成文刑书，也是商代法律的泛称。从成文刑书的意义上讲，《汤刑》显然是商代的主要法律。⒉《官刑》商代惩治国家官吏犯罪、违纪与失职行为的专门法律，带有行政法律规范的性质，但却采取刑事制裁的方式加以处理。⒊“民居”之法丈量土地、划分居住区域及安置百姓的法规。⒋车服之令商汤为区别尊卑贵贱的等级，曾下车服之令。在任命官吏与罢黜官吏的车马服饰上作了区别规定。这表明商代已经存在区别身分的礼仪法令。法律内容（一）军事法规内容⒈以军法保证对夏代的讨伐战争⒉严格军法，惩治“不从誓言”罪（二）刑事法规内容⒈运用刑法手段，严厉镇压反抗国家统治的各种犯罪⒉刑法严惩蛊惑民心扰乱社会秩序的犯罪（三）行政法规内容商代立国之初，商汤制定了严格约束统治集团成员的行政法律规范——《官刑》。商代的“依法治吏”，促进了奴隶制行政法律规范的发展，同时也对奴隶制政权的稳固产生了重要影响。（四）民事法规内容⒈所有权问题：土地所有权实行以王为代表的奴隶主国家所有制。⒉婚姻家庭制度：一夫一妻制，大量纳妾，媵嫁制度；除土地外，实行家庭所有制⒊继承制度：兄终弟及，嫡长子继承制司法制度（一）司法机构商代把中央最高审判机构改称为司寇，对于重大案件的审判必须奏请商王批准，商王掌握生杀予夺和决定宿舍胜负的勾决权。商代司寇以下，设“正”、“史”等审判官。地方与基础的司法审判官则称“士”与“蒙士”。司法制度（二）审判制度⒈重案与疑案的审理商代重要案件的审理一般要经过三级，即史与正的审理，大司寇的复审，以及三公参听的再审，最后报请商王批准。对疑难案件的审理持慎重态度，主张广泛征求意见，