经济法讲义第九章

第九章知识产权法律制度本章重点难点专利权商标权《巴黎公约》相关内容参考：《著作权法》、《专利法》、《商标法》，及我国参与缔结的相关国际公约，《保护工业产权巴黎公约》、《保护文学艺术品伯尔尼公约》、《与贸易有关的知识产权协定》等等第一节知识产权法概述一、知识产权的概念及其法律特征（一）知识产权的概念通常指特定期限内赋予创造者就其创造成果享有的独占权或专有权。二、知识产权的法律特征1、无形性2、专有性3、地域性4、时间性5、法定性第二节巴黎公约相关内容一、国民待遇原则工业产权的保护中，各成员国必须在法律上给予其他成员国的国民以本国国民能够享有的同样待遇。二、优先权原则

如果某个可享用的国民待遇的人以一项发明首先在任何一个成员国中提出了专利申请，或以一项商标提出了注册申请，自该申请提出之日起一定时期内（发明和实用新型为12个月，工业品的外观设计和商标为6个月）如果他在别的成员国也提出了同样的申请，则这些成员国都必须承认该申请在第一个国家递交的日期为本国的申请日。第二节专利法一、专利制度概述：专利是指经主管机关依照法定程序审查批准的、符合专利法条件的发明创造，是一种具有独占权的公开技术。二、专利权的主体1、发明人：皆为自然人；不受民事行为能力限制是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。2、职务发明创造的单位

职务发明创造：是指发明人或者设计人执行本单位的任务，或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造。3、外国人、外国企业或者外国其他组织。三、专利权的客体1、发明：是指对产品、方法或者其改进所提出的新技术方案；2、实用新型：是指对产品的形状、构造或者结合所提出的新技术方案；3、外观设计：是指对产品的形状、图案或其结合以及产品的色彩与形状、图案或其结合所提出的适于工业上应用的新设计。四、授予专利的条件

《专利法》规定，授予专利权的发明、实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。外观设计需要具备新颖性即可。

条件：新颖性；创造性；实用性五、不授予专利的项目1、科学发现；2、智力活动的规则和方法；3、疾病的诊断和治疗方法；4、动物和植物的品种，不包括动物和植物品种生产的方法；5、用原子核变换方法获得的物质；6、对平面印刷品的图案、色彩或者两者的结合作出的主要起标识作用的设计。此外，《专利法》规定，对于违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。例如：伪造货币的方法或者工具，万能钥匙等。国产手机售价20％支付国外专利费新闻来源：世界经理人文摘在近日的一次论坛上，国家知识产权局局长田力普透露，我国仅有1.1%的企业获得授权专利，其中仅0.17%的企业获得发明专利权。据悉，这导致的后果之一是，我国企业不得不将每部国产手机售价的20%、计算机售价的30%、数控机床售价的20%至40%支付给国外专利持有者。我国有三种专利，发明专利，实用新型、外观设计，技术含量比较高的是发明专利，发明专利也有划分，是改进发明还是组合发明还是首创型发明。在这方面很多企业，特别国内企业在国家知识产权局申请专利大部分集中在实用新型，也有很多外观设计，技术门槛比较高的发明专利相对比较少。他指出，自主知识产权主要还是集中在发明专利这一块上。我国80%以上高技术产品还是要依靠进口，经济总量已经占全球4%，而发明专利的申请仅占全球1.8%，授权的发明专利在全球不到1%。因此中国的企业总体创新能力还亟待提高。据悉，我国企业仅0.17%的企业获得发明专利权。拥有自己商标的企业也只占40%，而且驰名商标极少。另据科技部的统计，由于缺乏核心技术，我国企业不得不将每部国产手机售价的20%、计算机售价的30%、数控机床售价的20%至40%支付给国外专利持有者。据悉，个人计算机每台平均利润不到5%；DVD机每台售价不到30美元，交给别人的专利费接近10美元，生产企业的最终利润只有1美元。六、专利的申请、审批制度（一）申请原则1、先申请原则：判断标准是申请日《专利法》规定，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。2、优先权原则3、书面原则4、单一性原则（二）申请程序1、申请日的确定《专利法》规定，国务院专利部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。2、专利申请的文件提出（请求书，说明书及其摘要和权利要求书等）3、审查与授予

—初步审查（实用新型和外观设计只需此步骤）—申请公开—实质审查—授权决定六、专利权的内容1、专有权2、禁止权3、许可使用权—4、处分权5、标记权独占实施许可排他实施许可普通实施许可七、专利的终止和无效1、专利的终止是指因期限届满或者其他原因在期限届满前失去法律效力。专利终止后，被授予专利权的发明创造成为人类的共同财富。任何单位和个人都可以无偿使用。

2、专利的无效

已经取得的专利权因不符合专利法的规定，根据有关单位或个人的请求，经专利复审委员会审核后被宣告无效。谁在拿国家专利金奖开玩笑一项获得国家知识产权局授予的最高荣誉——“中国专利金奖”的专利，其核心技术被国家保护了十几年。可最近，就在专利持有人即将取得2980万元天价专利侵权赔偿的时候，国家知识产权局专利复审委员会却宣布，“该专利全部无效”。

当年参与鉴定的众多权威专家，以及评选中国专利金奖的众多专家评委年前犯了低级错误？还是如今的复审委工作人员弄错了基本概念？

目前，专利持有人郑红专非常想弄明白：究竟谁在拿国家专利金奖开玩笑？他将国家知识产权局专利复审委员会告到了法院。1991年，河南发明人郑红专获得名为“一种轧辊小挠度、高刚度轧钢机”的国家发明专利授权。第二年，郑红专夫妇研制出国内第一台完全具有自主知识产权的XGK发明专利轧机，并于1993年9月4日通过了由当时的冶金工业部组织国内权威轧钢专家进行的科技成果鉴定。

1995年，发明人郑红专夫妇创办郑州拓普轧制技术有限公司，公司陆续发明XGK轧机专利90多项，在世界62个国家和地区申报并获得专利授权，专利于2004年获得世界尤里卡发明金奖，2005年又获中国第九届专利金奖。目前，他们已经完成了第六代技术的研究。据悉，进口一台同类轧机需两三亿元，而郑红专夫妇发明的XGK专利轧机只需6000万元左右，而且在技术和性能方面领先。原创发明的高额利润，使郑红专夫妇的专利轧机迅速成为被侵权的目标。据拓普公司总经理赵林珍介绍，一台轧机的制造成本只有1000多万元，但公司因为前期投入了巨额研发成本，目前光每年的专利维护、申请等费用就高达4000万元，折合到每台轧机的成本达到4800多万元。但同类的侵权产品，市场上却只卖3000万至4000万元，利润高达数千万元，抢占了市场，给拓普公司带来了巨大损失。2004年8月，郑州拓普将公司原副总经理胡玉秀、北京泰隆公司、郑州天宏泰隆等起诉至郑州市中级人民法院。理由是，上述被告为江苏一家公司制造的一台冷轧机侵犯了其专利技术。该机造价4849万元，拓普索赔2980万元，创下新中国成立以来专利侵权案件索赔数额之最。而被告方认为，被控侵权轧机的主机核心技术来自北京冶金设备研究总院轧钢所，核心技术特征与原告专利的技术特征不同。而且，郑州拓普主张的发明专利属于“公知技术”，不具备授予发明专利的条件。被告方还向国家知识产权局专利复审委员会提交申请，要求宣布原告的发明专利无效。

2007年2月2日，就在河南省高院对此案的终审判决下达之前，国家知识产权局专利复审委员会突然宣告，郑州拓普诉讼保护的轧钢机制造专利全部无效。并认为，相对于美国1936年的一项公知技术，该案所涉专利不具有新颖性，也不具有创造性。

专利被宣布无效，由此进行的侵权之诉，立即成为无本之木。河南省高院的审理由此中止，最高院也暂时中止了对郑州拓普另一起专利轧机维权案的申诉程序。

八、专利实施的强制许可

是指国务院专利行政部门依照法定条件和程序颁布的实施专利（仅指发明、实用新型）的一种强制性许可方式。申请人获得这种许可后，不必经专利权人的同意，就可以实施专利。有条件限制：九、专利的保护1、期限：发明20年，实用新型和外观设计为10年，均自申请日起计算。2、专利权保护范围：发明和实用新型：以权利要求书为准；外观设计：以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。3、侵害专利权的行为（1）未经专利权人许可，实施其专利的行为。（2）假冒他人专利的行为。（3）以非专利产品冒充专利产品，以非专利方法冒充专利方法的行为。（4）侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请以及其他权益的行为。圈中处为专利（外观设计）产品，其他为侵权产品

极其相似的外包装、装璜（红太阳与克无踪）第三节商标法一、商标（一）概念商标是指同类商品的不同生产者、经营者或服务提供者区别开来，在商品或服务上使用的标识。（二）功能1、识别功能2、品质保证功能3、广告促销功能4、表彰功能（三）种类1、文字2、图形（多为二维平面图形）3、字母4、数字5、三维标志和颜色组合—香水瓶、酒瓶、形状以及上述要素的组合。由此，气味标志、音响标志不能成为注册为商标。中国最早的商标目前，我国发现最早的商标，始于北宋时期。当时商市和商业组织颇为发达，手工业生产者为了推销商品，维护信誉，特意设计使用了商标。

山东济南有一家专造功夫细针的刘家针铺，就设计、制作了一枚专门印刷商标的铜版，以白兔为商品标志。这是我国目前发现最早的第一枚商标，现保存在中国历史博物馆。这枚白兔商标，既有文字，又有图形，近于正方形，上方阴文横刻“济南刘家功夫针铺"店号，中间阳刻白兔儿图形，两侧还竖刻着阳文"认门前白兔儿为记”，两边平分四字，下方刻有较长阳文附记。这一设计，与现代的商标相比较，仍显规范化。二、商标权1、商标权是指商标所有人对其商标拥有的独占的、排他的权利。2、主体：自然人、法人、其他组织。3、客体：经商标局核准注册的商标，即注册商标。

注册中积极条件：显著性。注册中消极条件：4、内容：⑴专有权⑵禁用权⑶转让权⑷许可使用权①独占许可使用②排他许可使用③普通许可使用三、商标注册的申请和审查核准（一）商标注册的申请1、商标注册申请的原则。（1）申请在先原则先申请原则为主，使用在先为辅。商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。（2）优先权原则（3）自愿注册原则例外：人用药品、烟草制品须强制注册（二）商标注册的审查核准1、形式审查2、实质审查3、公告核准4、复审或者裁定四、注册商标的续展、转让、许可使用和争议裁定1、续展：商标有效期10年，自核准注册之日起计算。每次续展有效期10年，无次数限制。2、转让3、许可使用4、争议的裁定五、注册商标专用权的保护（一）保护范围1、核准注册的商标2、核定使用的商品或服务3、注册商标在有效期内普通商标的保护：通常是未经注册商标权人的许可，不得在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者类似的商标。（二）侵犯注册商标专用权的行为及法律责任1、侵权行为2、法律责任苹果商标侵权案宣判苹果电脑挫败甲壳虫

苹果唱片苹果电脑2006年5月8日消息，英国伦敦一家高等法院周一对苹果唱片公司起诉苹果电脑侵权案进行了宣判，苹果电脑被判无罪。苹果唱片公司(AppleCorps)是由英国著名摇滚乐队甲壳虫的成员保罗·麦卡特尼、林戈·斯塔尔及约翰·列侬的遗孀大野洋子等创办。苹果唱片起诉苹果电脑(AppleComputer)违反了双方于1991年签订的一项协议，当时两个“苹果”就商标纠纷达成庭外和解，并划分了各自的领地，规定在领地内拥有“苹果”商标的独家使用权。苹果电脑为此还向甲壳虫支付了2600万美元的和解费。本来两个“苹果”一个做唱片一个生产PC，一直相安无事，但苹果电脑推出iTunes网上音乐下载商店的做法触怒了甲壳虫。甲壳虫认为苹果电脑曲线进入唱片业，侵犯了自己的领地，但苹果电脑则辩解称，iTunes主要是一项数据传输服务，在协议允许的范围之内。两个“苹果”谈判不成最终对簿公堂。“新光明”傍“大光明”摘要：一个是“新光明”注册商标，一个是“新光明”企业字号，同为眼镜行业的两家企业，因为“新光明”而对簿公堂。这起侵害商标权，不正当竞争纠纷案件2012年终于有了终审结果。二审法院维持一审判决，“新光明”对“大光明”构成商标侵权，但不构成不正当竞争。案件回放：浙江大光明眼镜有限公司（以下简称大光明）成立于1995年，经营范围为验光配镜、眼镜、钟表维修等服务，而海宁市海州新光明眼镜店（以下简称新光明）成立于2010年7月，主要经营范围跟大光明相似。2011年5月，大光明起诉新光明称，自己拥有“大光明”及“新光明”在第9类和第42类上的注册商标，且“大光明”在第35类上的注册商标是浙江省著名商标。但被告新光明未经其允许，擅自在商号和服务上使用“新光明”字样，且将“新光明”作为企业字号，这种行为属于在相同或类似商品上使用与注册商标相同或类似的商标，也属于将于他人注册商标相同或近似的文字作为企业字号在相同或类似的商品上突出使用，使公众产生误认，构成商标侵权。同时，被告将“新光明”作为企业字号，会使公众误解大光明和被告之间有关联关系，从而构成不正当竞争。大光明因此请求法院判令被告新光明停止侵权行为，即停止使用侵权商标，停止使用、变更或注销字号，并赔偿损失5万元及维权费用11000元。庭审中，被告新光明辩称自己并无商标侵权和不正当竞争行为。原告要求其赔偿经济损失无事实依据。评析依据《中华人民共和国商标法》和最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，将与他人注册商标相同或近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，属于商标法规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。本案中，原告的“新光明”商标注册在先，而被告将“新光明”作为企业字号在后，且在门店招牌上以及提供的购物袋上特别将“新光明”三字的字体放大，在右下角仅以很小的字体添加了“海宁。海州”的字样，具有将“新光明”作为商品或服务标识的意图，容易使消费者产生混淆，因此该行为构成了对原告注册商标专用权的侵害。此外，本案原告与被告企业字号虽然都含有“光明”二字，但“光明”一词显著性小，在光明之前添加“新”和“大”，两者的字音，字形均有明显差别，且被告企业名称包含“海宁市海州”与原告企业名称中“浙江”形成明显区别，因此并不会造成混淆，所以被告注册使用企业的名称并未构成对原告不正当竞争。为此，海宁法院一审判决被告新光明眼镜店立即停止侵权行为，即停止突出使用“新光明”字号，赔偿原告经济损失25000元，驳回原告其余诉讼请求。二审维持了原判。此案提醒，在注册登记企业字号时，应杜绝使用一些已经注册登记的商标，特别是一些知名商标、知名商号；同时，也要尽量避免相似情况的发生，若有相似，企业在使用企业名称时一定要规范使用，使用全称，单独将企业字号突出使用的话，容易陷入侵权的可能。（三）驰名商标的特殊保护驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。表现：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人已在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁