第二章-企业法

会计学1第二章-企业法第一节个人独资企业法一、个人独资企业的概述（一）概念：依照个人独资企业法的有关规定，在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。（二）特征1、投资人为一个具有中国国籍的自然人2、投资人对个人投资企业的财产依法享有所有权和管理权内部机构设置简单，经营管理方式灵活3、个人投资企业不具备法人资格，投资人承担无限责任第1页/共80页王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。第2页/共80页二、个人独资企业的设立（一）设立的条件：1、投资人为一个自然人且只能是中国公民国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业。无民事行为能力人和限制民事行为能力人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。2、有合法的企业名称。3、有投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5、有必要的从业人员。第3页/共80页（二）设立程序1、提出设立申请:投资人或委托代理人2、工商登记机关在申请之日起，15日内决定是否登记,企业以登记机关签发营业执照之日为成立日。第4页/共80页三、投资人及事务管理（一）投资人的权利和责任对企业财产享有所有权投资人对企业债务承担无限连带责任（二）事务管理管理方式：自行管理或者委托或聘用他人管理受托人与被聘用人员的义务与责任诚信、勤勉义务投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。不得从事的行为（P18）第5页/共80页四、解散和清算（一）解散定义：是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。解散事由：投资人决定解散投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照法律、行政法规规定的其他情形。第6页/共80页（二）清算通知和公告债权人清算期间对投资人的要求：清算期间，个人独资企业不得开展与清算项目无关的经营活动。清偿顺序：①所欠职工工资和社会保险费用；②所欠税款；③其他债务。企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。注销登记持续偿债：解散后5年内承担，超期责任消灭。第7页/共80页一被告徐州水泵厂系个人独资企业，在2000年至2002年间多次向原告购买配件。2002年6月，双方结欠货款57259元，在支付2万元后，一被告投资人李传营以水泵厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。2002年11月8日，李传营与王某达成转让协议，决定将徐州水泵厂转让给王某，协议约定：1、至转让之后所发生的债权债务由王某承担，对企业有自由经营权。2、本协议自签字之日起生效。协议签定的当日，徐州水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。后原告依还款计划要求一被告偿还到期债务，但一被告以投资人变更为由拒绝偿还。原告诉至沛县人民法院，要求一被告和李某承担到期债务的清偿责任。一被告辩称，徐州水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，2002年11月6日变更为王传沛，并办理了工商变更登记，依据协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，请求驳回原告对徐州水泵厂的诉讼请求。被告李传营辩称徐州水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。第8页/共80页七、违反个人独资企业法的法律责任第9页/共80页课堂作业1、 个人独资企业清算结束后，应于（）日内到登记机关办理注销登记A、5B、10C、15D、202、举例说明哪些人不可以成为个人独资企业的出资人。第10页/共80页3、某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合《个人独资企业法》规定的是()。——06注会单A．不再清偿B．以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿C．以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿D．债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任4、根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的下列违法行为中，应当受到吊销营业执照处罚的有()。——06注会多A．提交虚假文件取得企业登记，且情节严重B．使用的名称与在登记机关登记的名称不相符合C．出租营业执照，且情节严重D．开业后自行停业连续5个月第11页/共80页5、04单——甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，以约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（）

a

乙企业向丁购买商品的行为有效

b

丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效c

甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务d

甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付第12页/共80页注意比较不同企业形式的不同特点，如个人独资企业与公司等

第13页/共80页第二节合伙企业法一、概述1、合伙的概念：是指两个以上的人为着共同目的，相互约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的自愿联合。2、合伙企业的概念：指依照合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限边带责任的营利性组织。3、类型：普通合伙与有限合伙第14页/共80页4、合伙企业特征

（1）不具有法人资格的营利性经济组织（2）各合伙人共同出资，合伙经营，共享收益，共担风险；（3）必须订立书面合伙协议（4）普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任。第15页/共80页二、普通合伙（一）设立1、条件：1）有两个以上合伙人，合伙人为自然人的应当具有完全民事行为能力不得成为合伙人的人2）有书面合伙协议3）有合伙人实际缴付的出资4）有合伙企业的名称：企业名称中应当标明“普通合伙”字样5）有生产经营场所2、程序第16页/共80页（二）合伙企业的财产1．合伙企业财产的构成：合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业的财产（1）合伙人出资：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。（2）合伙企业购置的资产（3）合伙企业的营业收入（4）合伙企业受赠的财产（5）合伙企业获得的赔偿（6）以合伙企业名义获得的其他收益其中（2）（3）（4）（5）（6）为以合伙企业的名义取得的收益。第17页/共80页2．性质——共有财产存续期间，独立于每一个合伙人，由全体合伙人共同管理和使用。任何一个合伙人均无权单独支配。合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业的财产，但法律另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。第18页/共80页个体户张某、王某二人于2002年10月1日从汽车交易中心购得一辆"东风"牌二手卡车，，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。张某、李某的汽车买卖合同是否有效？第19页/共80页3、合伙企业财产的转让：除合伙协议另有约定外，（1）向外人转让合伙财产份额应经合伙人一致同意（2）合伙人之间转让合伙财产份额应通知其他合伙人。（3）转让份额时，同等条件下其他合伙人有优先受让权。（4）以在合伙中的财产份额出质的，须其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的由行为人依法承担赔偿责任。第20页/共80页（三）合伙企业的事务执行1、执行形式：（1）共同执行（2）委托执行2、合伙人的权利：执行事务权、监督权、查阅权、异议权、收益权、表决权。3、合伙人的义务：对合伙企业的忠实义务（1）竞业禁止义务（2）交易禁止义务（3）损害禁止义务第21页/共80页甲某是一川菜馆合伙人之一，因生意兴隆，甲便和其妻在附近开了一家川菜馆，主要由其妻照管，甲经常将客人介绍到自己开的川菜馆，并骗说两家是连锁店。问：甲的做法是否正确？合伙人的权利与义务？第22页/共80页4、决议办法（1）按照合伙协议约定的表决办法办理（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票，并经全体合伙人过半数通过的表决办法。除合伙协议另有约定外，下列事项应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名称、经营范围、主要经营场所的地点、处分不动产、转让或者处分知识产权和其他财产权利、以合伙企业名义为他人提供担保、聘任合伙人以外的人担任经营管理人员。第23页/共80页5、损益分配（1）损益分配原则：①按照协议约定办理。②合伙人协商决定③协商不成的，按照实缴出资比例分配、分担④由合伙人平均分配、分担（2）损益分配禁止规定：协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损第24页/共80页（四）合伙企业与第三人的关系

1、合伙企业与善意第三人2、合伙企业与其债权人的关系（1）连带责任（2）债务分担和追偿3、合伙企业与合伙人个人债权人之间的关系第25页/共80页几个人合伙干图书批发生意，其中一人在外欠债，其对债主说：“下年用图书批发的盈利还债”。但下年图书批发亏损，合伙解散。此人的债权人请求法院保全合伙企业的财产，要求拍卖还债。问：法院能否支持？第26页/共80页4、合伙企业的债务清偿：（1）首先应以其全部财产清偿；（2）不足清偿到期债务的，无限连带清偿责任；（3）所清偿数额超过应当承担数额，有权向其他合伙人追偿。第27页/共80页（五）入伙1、概念：是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业的法律行为。2、条件：（1）应当经全体合伙人同意；（2）订立书面入伙协议；（3）告知义务3、新合伙人的权利和责任：（1）原则上与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。（2）对入伙前合伙企业的债务承担连带责任第28页/共80页（六）退伙1、概念：是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的法律行为。（1）自愿退伙：协议和通知退伙（2）法定退伙：当然退伙

除名退伙（开除退伙）2、退伙的法律效果：财产继承和退伙结算第29页/共80页自愿退伙①协议退伙：合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间有下列情形之一的，合伙人可以退伙：第一，合伙协议约定的退伙事由出现。第二，经全体合伙人一致同意。第三，发生合伙人难以继续参加合伙的事由。第四，其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙人违反上述规定退伙的应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。②通知退伙：合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。第30页/共80页当然退伙①当然退伙：合伙人有下列情形之一的当然退伙第一，作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。（合伙人为无民事或限制民事行为人的，经其他合伙同意可转为有限合伙人。）第二，个人丧失偿债能力。第三，作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销或者被宣告破产。第四，法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格。第五，合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。当然退伙以退伙事由实际发生之日为退伙生效日。第31页/共80页除名退伙合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意可以决议将其除名：第一，未履行出资义务。第二，因故意或者重大过失给合伙企业造成损失。第三，执行合伙事务时有不正当行为发生。第四，发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内向人民法院起诉。第32页/共80页案例1甲乙丙三人设立了一个合伙企业，以下关于合伙协议的内容，那些不符合法律规定：1、合伙人出资和以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业财产；2、依少数服从多数原则，合伙人可以向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额。3、合伙人之间转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时，不必征得其他合伙人的同意4、合伙人依法转让其财产份额时，其他合伙人可以优先购买；5、合伙人对合伙企业有关事项作出决议时，按所占份额多数的合伙人意志来办理。6、合伙存继期间有人入伙，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担责任。第33页/共80页（七）特殊的普通合伙企业1、特殊的普通合伙企业的适用范围以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机关。投资咨询机构、会计师事务所、律师事务所2、特殊的普通合伙企业的责任承担1）有过错合伙人给企业造成损失的：有故意或者重大过失的合伙人应当承担无限责任或者无限连带责任，其他人以财产份额为限承担有限责任。2）责任承担顺序：首先由企业向外以其财产承担责任，再由过错合伙人承担内部赔偿责任。3）无过错合伙人给企业造成损失的：由全体合伙人承担无限连带责任。第34页/共80页案例2王某、张某、李某与范某开办的“美好时光”独资企业共同签订了一份合伙协议，拟共同生产经营一种新款的取暖器，王某和“美好时光”各出资30万元，张某以取暖器的专利作价50万元出资，李某则以其劳务作价20万元出资。四合伙人商定，不再委托法定评估机构进行评估，同时向企业登记机关申请设立登记，企业名称为“大明有限公司”。在申请登记期间，恰一个厂家急需取暖设备，于是4个合伙人就以“大明有限公司”名义与该厂家签订了购销合同。请问，上述内容有哪些不符合中华人民共和国合伙企业法的规定？第35页/共80页三、有限合伙企业（一）有限合伙企业的设立1、有限合伙企业设立的人数规定：有限合伙人由2个以上50个以下，至少应当有1个普通合伙人。2、企业名称中标明“有限合伙”字样3、有限合伙人出资限制：有限合伙人不得以劳务出资。4、有限合伙人第36页/共80页(二)有限合伙的事务执行只能由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行事务且不对外代表合伙企业有限合伙人未经授权以合伙企业的名义与他人交易，应该承担由此造成的损失第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任第37页/共80页(三)有限合伙的特殊规定1、损益分配：合伙协议可以约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损2、有限合伙人自身债务的清偿3、有限合伙人特殊权利除非协议另有约定：可以同本企业进行交易；自营或与他人合作经营与本企业相竞争的业务；可将其财产份额出质可按合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。第38页/共80页（四）有限合伙的入伙、退伙和解散新入伙的有限合伙人对入伙前的债务，以认缴的出资为限承担有限责任有限合伙人退伙，对基于退伙前的事由发生的债务，以退伙时从有限合伙企业取得的财产承担责任。合伙人仅剩一种时的处理方式：1）仅剩有限合伙人的，应当解散；2）仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。第39页/共80页1、有限合伙人转变为普通合伙人的：对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。2、普通合伙人转变为有限合伙人的：对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（五）合伙人性质转变后责任形式第40页/共80页四、合伙企业的解散与清算（一）解散事由1、合伙期限届满合伙人决定不再经营。2、合伙协议约定的解散事由出现，全体合伙人决定解散。3、合伙人已不具备法定人数满30天。4、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现。5、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。6、法律行政法规规定的其他原因。第41页/共80页（二）清算是指合伙企业宣告解散后，依法清理合伙企业债权、债务的行为。企业注销后合伙人责任：普通合伙人对合伙企业的债务仍应承担无限连带责任。第42页/共80页个人独资企业与合伙企业的关系

共同点：1、投资人个人责任相同2、企业经营管理方式相同3、税收待遇相同不同点：1、企业成员数额不同:一人/两人以上，单方行为/合同行为。2、企业责任形态和对债权人的保护程度不同合伙企业较高

第43页/共80页王某决定出资设立小型食品厂,于是说服全家人,用其家庭财产的8万元出资,向工商行政管理部门申请设立登记.在投资人栏目中王某注明为个人财产;企业名称为美多食品公司,工商部门指出其中错误,王某更正后,于2003年2月16日注册登记.企业成立后,王某聘请吴某管理企业,同时规定,吴某对外签订标的额超过2万元以上的合同,需经王某同意.2003年3月2日,吴某未经其同意,以企业的名义向A企业买一批价值2.5万元的货物,同时,吴某在受聘后,一直背着王某从自己与他人合伙开办的一家糖厂购货,从中得利,直到企业解散才被发现.2003年9月,企业发生亏损,欠B公司的债务无力偿还,王某决定解散企业.习题第44页/共80页问1、美多企业为何法律形态的企业？设立中的错误有哪些？

2、吴某以企业的名义向A企业买货物的行为是否有效？为什么？

3、吴某从其开办的糖厂购货的行为是否合法？为什么？

4、美多企业应如何偿还B公司的债务？企业解散后，债权人B尚未得到清偿的债务怎么办？第45页/共80页张三、李四、王五三人合伙办了一普通水果批发合伙企业，各出资5万元，协议约定李四负责管理合伙企业。2006年1月10日，王五以合伙企业名义向银行借款20万，借到之后，李四向银行说明王五没有管理权，他们不承担还款责任，同年2月10日，李四向邹某果园进购一批苹果，价值5万，结果亏损3万，尚欠果园2万元货款。吴某系张三的好友，表示愿意出资10万加入合伙，其他人均同意。吴某于2006年7月2日加入，同年10月3日，李四要求退伙，其他人均同意。王五以个人名义向王六借款5万，到期未能还款，王六要求自己做合伙人，王五退出，但张三不同意。2007年2月5日，合伙企业解散。不久银行和果园追债，王六则一直向王五追债，问：如何处理？第46页/共80页第三节外商投资企业法一、概述1、概念：外商投资企业是指依照我国法律规定，在中国境内以私人直接投资方式参与或者独立设立的各类企业。2、法律特征（1）外国投资者直接投资；（2）必须在我国境内设立，外商投资企业具有中国国籍的企业；（3）外商投资企业是外国投资者在我国的私人投资，非政府投资。第47页/共80页3、外商投资项目（1）鼓励类外商投资项目（2）限制类外商投资项目（3）禁止类外商投资项目

第48页/共80页外商投资企业的种类1、中外合资经营企业2、中外合作经营企业又称为股权式合营企业，是由外国公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织，依照中国法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的具有中国法人资格的企业。又称契约式合营企业，是由外国公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织，依照中国法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。第49页/共80页3、外资企业4、中外合资股份有限公司又称为外商独资企业，是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。

是指外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国法律和行政法规，在中国境内设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份的企业法人。第50页/共80页二、中外合资经营企业法（一）中外合资经营企业的特点1、主体一方为中国的公司、企业和其他经济组织，但不包括自然人；另一方为外国的公司、企业、其他经济组织或自然人。2、合营各方遵照平等互利原则，共同投资、共同经营，按各方投资比例分享利润，分担风险和亏损。3、组织形式是有限责任公司4、在中国境内，按中国法律取得中国法人资格第51页/共80页（二）审批和设立的程序1、审批机关：（1）国务院商务部（2）国务院授权省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关部门审批的：

2、设立程序筹划（立项）——谈判签约——申请——报批——登记

第52页/共80页（三）出资1、出资方式2、出资期限（1）一次性缴付的，在营业执照签发之日起6个月缴清（2）分期缴付的，首期出资不得低于各自认缴的15%，其余至少应该在在营业执照签发之日起3年缴清第53页/共80页外商投资企业出资方式（1）现金——外币缴付，但其在中国境内举办的其他外资企业的利润可以是人民币出资（2）实物：各方必提供自己所有并且未设立任何担保物权的实物——企业生产所必需——作价不得高于国际价格（3）土地使用权——中方（4）工业产权、专有技术（5）其他财产权利出资第54页/共80页投资总额注册资本300万美元以下（含300万美元）至少应占投资总额的十分之七在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）至少应占投资总额的二分之一，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）至少应占投资总额的五分之二，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。3000万美元以上其注册资本至少应占投资总额的三分之一，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。中外合作经营企业，外商独资经营企业的注册资本与投资总额的比例，也按此规定掌握。外商投资企业增加投资总额的，其追加的注册资本，应依据增加的投资额按上面所述比例，计算出应追加的注册资本额。第55页/共80页06注会单选8.某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是()。

A．1000万美元B．1400万美元

C．1750万美元D．2100万美元

第56页/共80页（四）组织机构1、董事会：合营企业不设股东会，董事会是合营企业的最高权力机构。（1）组成：董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。一方担任董事长的，他方担任副董事长。董事会成员不得少于三人。（2）董事会会议：每年至少召开一次董事会会议:应有三分之二以上董事出席方能举行。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（一）合营企业章程的修改；

（二）合营企业的中止、解散；

（三）合营企业注册资本的增加、减少；

（四）合营企业的合并、分立。2、经营管理机制董事会领导下的总经理负责制第57页/共80页（五）合营企业的期限1、合营企业的期限是指合营企业自依法成立之日起到合同期满为止的存续时间。2、期限应当约定期限的行业可以约定合营期限的行业一般项目的合营期限为10—30年，特殊的可达50年及以上。第58页/共80页（六）解散和清算1、解散情形：合营期限期满；企业发生严重亏损，无力继续经营；合营一方不履行合营企业协议、合同、章程的义务，致使企业无法继续经营；（履行合同的一方提出申请）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；企业未达到其经营目的，且无发展前途；合同、章程所规定的其他解散原因已出现。2、清算：成立清算委员会3、企业终止应当向工商行政管理机关和税务机关办理注销登记手续第59页/共80页甲方为我国一家旅游公司，乙方是美国一家饭店管理公司。双方拟成立一家中外合资的酒店，下面是一份待签的中外合资经营企业合同的部分条款：第2条甲、乙双方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国的其他有关法规，同意在中国境内设立中外合资经营酒店，其组织形式为合伙企业。第25条董事会由7名董事组成，其中甲方委派4名，乙方委派3名。董事长和副董事长由董事会选举产生，不拘任何一方。第36条合营公司按有关法律和条例规定缴纳各项税金。第43条对本合同的修改，经董事会一致通过决议后即生效。第44条本合同的订立、效力、解释、执行及争议的解决，可以适用中国法律，也可以适用外国法律。第45条合营公司的期限不做约定，由双方根据经营状况另行协议。试分析：上述合同条款中的哪些约定不符合法律规定？应如何修改？第60页/共80页三、中外合作经营企业法（一）法律特征1、合作一方是中国公司、企业、其他经济组织，另一方是外国公司、企业、其他经济组织或个人投资者。2、各方的权利和义务均建立在合作企业合同的基础上，依据合作合同而设立的“契约式”企业。而不是按照投资比例。3、组织形式：法人或非法人企业4、允许外国投资者先行回收投资5、其管理机构多样。（二）设立程序和审批第61页/共80页（三）设立合营企业最重要的三个法律文件1、 合营企业协议：合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件；2、 合营企业合同：合营各方为设立合营企业就相互权利、义务达成一致意见而订立的文件；3、 合营企业章程：按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件；合营企业协议、章程与合营企业合同有抵触时，以合营合同为准。协议、合同、章程经审批机构批准后生效第62页/共80页（四）出资、转让合作企业的出资合作各方的具体出资方式、合作条件完全由合作各方在合作企业合同当中约定。法律对双方出资比例没有限制，以非现金出资不必作价。转让相互间或向之外的人转让须经他方书面同意，并报审查机关批准第63页/共80页（五）外国合作者的先行回收投资合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内按照一定方式先回收其投资法定条件（1）合作期限届满时，企业全部固定资产归中方合作者（2）税前回收投资的，经财税部门批准（3）中外双方对企业的全部债务承担责任（4）外方合作者的先行回收投资要经过批准（5）在弥补亏损之后，才可以先行回收投资第64页/共80页外商先行回收投资的方式（1）在合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例（2）经财税机关审批，在缴纳所得税前回收投资（3）经财税机关和审查批准机关批准的其他回收投资的方式第65页/共80页（六）组织机构（一）企业组织形式法人或非法人（二）经营管理机构法人资格：董事会领导下的总经理负责制非法人资格：联合管理制，设立联合管理委员会第66页/共80页（七）期限、解散和清算

（一）合作企业的经营期限：1、合作企业的合作期限由中外合作者协商并在合作企业合同中订明。2、延长期限的，在届满的180日前申请3、外国合作者先行回收投资的，合作期限不再延长，但外国合作者增加投资的，可以申请（二）合作企业的解散（三）合作企业的清算第67页/共80页与合营企业的区别不同点中外合资经营企业中外合作经营企业合作方式股权式企业契约式企业组织形式法人(有限责任公司形式)法人或非法人管理形式董事会制董事会制、联合管理委员会制或委托制利润分配依据投资比例书面合同(双方协商)投资回收方式清算后剩余财产进行分配外方合作期内可先行收回投资共同点中外双方共同投资、共同经营管理、共享利益、共担风险第68页/共80页四、外商独资企业法（一）外商独资企业的特征：1、按照中国法律在中国境内设立的中国企业2、全部资本完全来自外国投资者3、一般其组织形式为有限责任公司制，经批准也可以为其他责任形式。4、外资企业是一个独立的经济实体（二）设立程序批准期限第69页/共80页（三）出资1、出资方式可自由兑换的外币、机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。以工业产权、专有技术出资时，出资比例不得超过注册资本的20%。以货币出资的，经审批机关批准，外国投资者可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资2、出资期限可以分期交付出资，但最后一起出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清。不按规定缴付出资，则企业批准书自动失效。

第70页/共80页（四）组织机构和经营管理1、外资企业的组织形式外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。2、外资企业的组织机构3、外资企业的经营管理第71页/共80页

（五）外商独资企业的期限、终止与清算1、期限2、终止情形：（1）经营期限届满；（2）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；（3）因不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；（4）破产；（5）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销（6）外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。3、清算：外资企业终止，应及时公告，按照法定程序进行清算。第72页/共80页案例1、中日两个企业，双方签署了一份合营企业合同，请指出条款中的错误：（1）双方根据中华人民共和国《中外合资经营企业法》和中国其他法律以及日本的法律，同意在中国境内设立中外合资经营企业；（2）公司的名称为“中日某某印染公司”；（3）双方对合营企业的债务承担连带无限责任；（4）日方从企业获利后的第二年，每年从企业利润中提取10%的出资额；（5）总经理是公司的法定代表人；（6）本合同从签字起生效，中方上级主管机关批准之日为企业成立之日；（7）对本合同及其附件的修改，经双方签署书面协议后即告生效。第73页/共