补从材料第四章企业形态选择与识别

第四章企业形态的选择与识别第一个问题：企业形态的分类1、内资企业：国有企业、集体企业、股份合作企业、私营企业、有限责任公司、股份有限公司、个人独资企业、合伙企业、其他企业2、港、澳、台商投资企业：合资经营、合作经营、独资经营3、外商投资企业：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资经营企业第一个问题：企业形态的分类国际通行的企业分类方法：按照出资形式和承担责任形式不同分为公司、合伙企业和个人独资企业。个人独资企业和个体工商户的区别1．个人独资企业仅能以个人出资设立；个体工商户则可以是一个自然人设立，也可以是家庭出资设立。2．个人独资企业，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；仅在企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。而根据民法通则第29条的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，属家庭经营的，以家庭财产承担。个人独资企业和个体工商户的区别3．依据的法律不同。个人独资企业依照个人独资企业法设立，个体工商户依照民法通则、《城镇个体工商户管理暂行条例》及其实施细则的规定设立。4．个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态，性质上属于非法人组织，具有团体人格的组织体属性。个体工商户则不采用企业形式。不具有组织体的属性。公司的魅力所在

第一个问题公司的经典定义传统的公司法理论认为，公司是一种营利性社团法人。从对公司的这一经典解释来看，公司的概念需要由三个要素构成：即独立的人格；个人结合的社团；以营利为目的。一、公司的人格性(一)公司的权利能力公司一经设立并经核准登记而有效成立后，即取得法人资格，享有权利能力。公司的权利能力从公司成立时起至公司消灭时终止。在此期间，公司与自然人一样取得了享有民事权利和承担民事义务的资格。

(二)公司的行为能力公司的行为能力是指公司能够以自己的意志和名义独立从事民事活动，实施民事法律行为，取得民事权利和承担民事义务的资格。(三)公司的责任能力公司具有独立承担责任的能力。公司的责任能力当然是其权利能力和行为能力的必然逻辑延伸。二、公司的社团性第一，公司的成员由多数股东构成。第二，公司的社团性有利于规模经济的形成。第三，公司的社团性有利于分散投资风险。三、公司的营利性利润最大化体现了传统公司法股东至上的原则，在这一原则之下，股东投资企业就是为了获取回报。因此，公司企业存在的最高目标就是追求利润最大化，以最大限度地满足股东的回报要求。这种回报的形式表现为两种方式：一是股利的分配；二是剩余财产的分配。公司的魅力所在

第二问题公司的特征一、集中管理二、有限责任三、股权的自由转让四、公司的永久存在例题2004年公司甲有股东A、B、C，2008年新加股东D、E、F，2004年公司债务由谁偿还？公司法人人格否认制度公司法人人格否认，是指为阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施。第二个问题：公司制企业的基本特点股份公司与有限责任公司的相同点第一、都具有企业法人地位第二、投资者都可以表现为是股东，具有股东权第三、都有一套内部权力制衡的法人治理机构第四、对外承担有限责任第二个问题：公司制企业的基本特点股份公司与有限责任公司的不同点第一、成立的方式不同第二、资本的表现形式不同第三、公司股东人数不同第四、公司规模的大小不同第五、公司所有权与经营权的分离程度不同第六、公司的开放程度不同第二个问题：公司制企业的基本特点一人公司与国有独资公司相同点：第一、均按公司法设立，有法人资格第二、股东均承担有限责任第三、股东人数只有一人第二个问题：公司制企业的基本特点不同点：第一、出资人性质不同第二、公司章程的制定机关不同第三、内部权力机构不同第四、注册资本数额要求不同第五、监事会及职工参与程度不同第六、法律对它们的监管程度不同一人公司一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人公司在理论上可划分为形式意义上的一人公司和实质意义上的一人公司。形式意义上的一人公司，指的是设立时股东即为一人，或者设立时股东为二人以上但在存续过程中由于出资和股份的转让、继承、赠予等原因而至股东仅剩一人的公司，前者称为设立时的一人公司，后者称为存续中的一人公司；实质意义上的一人公司，则是指公司股东在人数上为复数，但实质上只有一人为“真正的股东”，其余股东仅是挂名股东而已，多存在于家族企业之中。一人公司特征：1、股东的唯一性。2、资本的单一性。3、责任的有限性。4、公司治理结构的特殊性。5、规制的严格性。一人公司防弊措施1、一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2、最低注册资本和法定资本制：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。3、投资人的限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；另外，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。总结：法人不受该款限制。一人公司防弊措施4、设立：一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。5、组织机构：一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定也就是股东会的主要权利事项时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。总结：一人公司可以三会全无。6、财产混同时的股东连带责任：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。举证责任倒置。

第三个问题：公司制企业与个人独资企业、合伙企业的差异性投资主体的差异性企业名称上的差异性企业财产权的差异性内部组织机构的设置的差异性资本制度的差异性：对外承担责任的差异性：合伙企业的优、劣势分析优势：①与个人独资企业相比较，合伙企业可以从众多的合伙人处筹集资本，合伙人共同偿还债务，减少了银行贷款的风险，使企业的筹资能力有所提高；②与个人独资企业相比较，合伙企业能够让更多投资者发挥优势互补的作用，比如技术、知识产权、土地和资本的合作，并且投资者更多，事关自己切身利益，大家共同出力谋划，集思广益，提升企业综合竞争力；③与一般公司相比较，由于合伙企业中至少有一个负无限责任，使债权人的利益受到更大保护，理论上来讲，在这种无限责任的压力下，更能提升企业信誉；④与一般公司相比较，理论上来讲，合伙企业盈利更多，因为合伙企业交的是个税而不是企业所得税，这也是其高风险成本的收益合伙企业的优、劣势分析劣势①由于合伙企业的无限连带责任，对合伙人不是十分了解的人一般不敢入伙；②虽说连带责任在理论上来讲有利于保护债权人，但在现实生活中操作起来往往不然。第四个问题：不同企业形态对投资者在法律要求上的差异投资者对企业经营风险承担上的差异性投资者对企业出资形式上的差异性投资者对投资份额的退出转让上的差异性投资者对提供设立法律文件上的差异性第四个问题：不同企业形态对投资者在法律要求上的差异新《公司法》第143条规定了四种公司可以收购本公司股份的情形，具体是：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其它公司合并的；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。第四个问题：不同企业形态对投资者在法律要求上的差异实践中常见的问题：合伙人之间的权利认知错位第二、设立的公司制企业中，投资人在经营中将公司财产与家庭或个人财产混为一体，招致公司人格的丧失，失去“有限责任”的保护。第三、公司的实际出资人与公司登记股东不一致。第四、公司注册资本虚假。第五、公司治理结构不科学、不规范第五个问题：对各类企业形态及经营规模的识别1、企业营业执照的查阅。第一、从营业执照的名称进行分析。第二、从营业执照所记载的事项来分析。超范围经营的法律效力问题？不要盲目相信