论虚拟联合体及其法律地位

虚拟结合体及其法律地位摘要：虚拟结合体是一种便捷、高效的经济主体组织形式。它的存在和开展对于经济生活有诸多裨益。同时明晰其法律地位也是和引导其安康开展的重要保障。一、虚拟结合体的概念、形成和开展虚拟结合体是指两个或两个以上法人或人经济组织在不改变原经济地位及财产所有权的前提下以其部或全部消费要素结合组成的利益共同体。虚拟结合体具有如下特征：第一它的组成成员为两个或两个以上的法人或人经济组织〔包括合伙、个人独资企业甚至其他虚拟结合体〕。个人也不必在法律上被排除在虚拟结合体之外但由于这种情形较少故未在概念中加以特述。第二它的组成成员并不因虚拟结合体的组建而改变其原有的经济地位和财产所有权即其成员用以组成虚拟结合体的消费要素不为虚拟结合体所拥有。第三它的组成成员按照合同约定共同分享虚拟结合体所获的利益。虚拟结合体这一表述最初是由原山西计委主任张奎教授在1997年初根据国有企业难以开展资产重组的状况提出的。其要义是：以适销对路的为纽带挑选一些与的消费在设备、工艺、人员方面存在构造相似、功能互补、利益一致但没有、效益不佳的企业或企业的部门、车间组成可以跨行业、跨部门的结合体。最早虚拟结合体的企业是山西寿安装。１９９７年底至１９９８年初该签订了十倍于其消费才能的供货合同于是与多家企业组成了虚拟结合体共同消费顺利履行了合同义务获得了可观的收益。此后太原东方物流设备〔ＯＭＨ〕、山西鼎泽环保产业、晋城钢岭稀土金属、山西洁世实业也成功的组建了虚拟结合体。１９９９年６月５日“企业改革开展新形式――虚拟结合体〞理与理研讨会在京召开茅于轼、赵振英、魏杰、常修泽等著名经济学家与会虚拟结合体理获得了普遍的肯定和关注。二、虚拟结合体的分类虚拟结合体按照不同的可以有不同的分类。第一按虚拟结合体结合的性质和目的可分为横向结合和纵向结合。横向结合是指业务一样或近似的成员之间的结合。其目的在于减少本钱、增强竞争力。纵向结合是指处于消费、流通领域之不同阶段在业务上互相衔接或互补的成员之间的结合。比方产、供、销结合体同一终极的零配件消费企业的结合体上企业和下企业的结合体供货商、分销商和零售商的结合体等。其目的在于节和时间本钱。当然理中不排除此二者的穿插存在即在横向结合的某个环节含有纵向结合的因素而在纵向结合的某个部又有横向结合的特征。第二按虚拟结合体组成成员的性质和在虚拟结合体挥的作用可以分为企业与企业之间的结合以及企业与科研和高校之间的结合。第三按虚拟结合体组成成员的相对或绝对实力可分为强――强结合、强――弱结合、弱――弱结合。第四按虚拟结合体核心或主导成员之存否可分为核心型和非核心型结合。在核心型结合中担当核心企业的常常是终极的制造者、关键技术的所有者或供货商〔相对于分销商和零售商而言〕。第五按虚拟结合体组成成员中是否有三资企业和外国企业可分为含有外资成分和不含外资成分的虚拟结合体。第六按虚拟结合体组成成员的所有制性质可由国有、集体、私营、三资等各种企业排列组合成多种形式的结合体。但这种划分只具有和社会意义不具有经济和法律意义。第七按虚拟结合体之中虚实比照可分为虚拟型和实体型虚拟结合体。其实任一虚拟结合体均具有虚的特征又具有实的成分这种划分只具有相对意义。所谓实体型虚拟结合体是指已经形成法人或合伙组织的虚拟结合体这种虚拟结合体又可分为法人型和合伙型两种形式。至于虚拟型虚拟结合体就是指尚未形成法人或合伙组织的虚拟结合体。第八按虚拟结合体设立的目的和作用可分为消费经营型和效劳型虚拟结合体。前者依字面含义很好理解。后者是指结合体成员将其福利工程整合起来以实现优势互补进步整体福利程度。比方食堂、接送车、幼儿园等。这是中小企业在吸引人才方面弥补自身优势的一种有效手段。三、虚拟结合体的存在意义虚拟结合体的理最初是为解决国有企业脱困而提出的但是它的存在和开展并不限于国有企业不同序列上的各种不同形式的企业均可合理利用这一形式使其向着对己有利的方向开展。第一为国企改革提供了一条实在可行的新思路。我国的国有企业即使在困境尚未突显的年代其工业产值的增值率也远远低于兴旺。现今在国企困难重重的情形下喧嚣多年的资产重组亦毫无成效。其实国企困难的症结在于产权不清而资产重组同样依托于产权关系只要产权问题不解决国企脱困就永世不得超生。何况特定国企之间的兼并还要克制地方、部门利益和心理上的障碍由之而更加举步维艰。但许多不景气的国有企业却有着特定的厂房、设备、人员、品牌等优势既然以产权为纽带进展资产重组在现实上不可行何不以为纽带将企业具有优势的消费要素结合起来实现整体优势？这是虚拟结合体在理上被提出和在理中被的历史起点和逻辑起点。以此挽救一部国有企业对减少失业率、缓和社会矛盾和社会动乱的间接意义亦自不待言。第二是企业规模扩张的一种有效途径。传统的企业规模扩张有两种形式一是新建一是兼并收买。前者需要大量、持续的资金支持同时需要一定的建立周。后者那么需在投入现金和稀释股权之间有所取舍假如进展敌意收买那么还要承当收买失败的风险。而虚拟结合体为企业扩张提供了一条新途径。这只是一种以协议为根底的结合几乎不需要任何。而且不改变原企业的产权关系和人事隶属不会出现目的企业中理层与股东和职工的矛盾。第三节时间本钱。“激水之疾至于漂石者势也。〞现代竞争在很大程度上是时间的竞争因为商品更新换代的平均周逐渐缩短以及通信产业的飞速开展一个新的经济增长点往往在短内就会有大量企业蜂拥而至。所以竞争的胜负就取决于企业能否尽可能节建立周、消费周以及开发周尽快抢占份额。虚拟结合体由于绕过了产权和债务这道关隘可以以较快的速度整合资本齐心协力的塑造品牌在竞争中获得优势。第四中小企业可据此增强整体实力。中小企业由于规模、资金的限制在竞争中常常处于优势地位。虚拟结合体可以将中小企业整合起来为其提供一条自强之路。中小企业通过组建虚拟结合体可以集中力量上工程、实现规模经济、防止恶性竞争、综合各自的营销网络占领、通过集中购销降低本钱而扩大收益、共同打造品牌而树立商誉。有者提出虚拟结合体就是整合优势形成整体优势。其实假如运作得好优势通过合理整合也能产生整体优势。我们且用Xi(X1,X2.....Xn)表示中小企业状态时所具有的属性的数目用C表示虚拟结合体构成后所具有的新属性的数目用S表示虚拟结合体所具有的属性数目。那么也可用公式表示为：S=+Ｃ当Ｃ≥０显然Ｓ≥这是“整体大于部之和〞的著名原理。第五促进知识成果向消费力转化同时进步的技术含量。我国科技成果转化率仅有5－6％而兴旺那么高达50－60％。另一方面我国企业普遍技术落后工艺粗糙。造成这一现状的直接原因是科研机构与企业间存在宏大的鸿沟由产、学、研共同构成的虚拟结合体正式填充这一鸿沟的有效形式。第六促进学生创业的安康开展。学生创业是近年来产生的新惹事物学生企业除与一般小企业面临共同的问题外还由于学生阅历的浅薄常常只能掌握一个或少数几个而缺失大多企业成功的要件。虚拟结合体是在保证学生创业热情的前提下促使其走向成功的有效途径由之而产生的对教育、对社会的积极意义又与一般小企业不可同日而语。第七虚拟结合体的灵敏性是无可比较的。企业在规模大小方面存在这样一种冲突：一方面大规模消费能为企业带来规模经济性使这些企业的本钱不断下降、占有率不断进步。[3]另一方面大企业也存在转型困难的问题受国际环境和产业政策等外在因素影响较大因此对者而言风险也较大。虚拟结合体在一定程度上解决了这一矛盾。因其具有达那么合、穷那么散的优势可以抓住机遇又不会被动的抱残守缺者可以仅于核心企业以集中利润同时分散以分散风险。第八增强内资企业的竞争力。随着中国参加世界贸易组织跨国和国外巨型企业纷纷滩中国同时内资企业也要适应客观形势的需要走向世界参与国际竞争。但目前内资企业的竞争力普遍较弱在短内又难以通过动大手术使之脱胎换骨。虚拟结合体可以迅速集中内资企业的优势形成具有较强竞争力的共同体。第九虚拟结合体可以作为企业购并的序曲。近年来企业购并风起云涌不主动或被动情愿或无奈自愿或强迫。但许多企业在购并完成后却发现对方并不合适自己。此时再欲分开那么还要费一番周折。在友好并购中虚拟结合体可以作为企业购并的前奏假如经过一段时间的磨合双方认为购并有利于彼此的开展那么进入现实的并购程序；否那么分道扬镳彼此皆无亏欠亦不需向对方负责。当然虚拟结合体也同时存在缺乏稳定性、权责不明、意志不统一等消极方面这与其积极意义共同构成一个问题的两个方面。在此两者之间笼统地争辩孰优孰劣是没有价值的应将这一选择权交由以追求经济利益化为终极目的的经济主体来行使。三、虚拟结合体的法律地位1、虚拟结合体应当具有民事主体资格民事主体资格是民事主体通过自己的民事活动或者借助别人的民事活动参加民事法律关系获得和行使民事权利承当和履行民事义务的资格。民事主体资格是民事主体在民法上的法律人格民法正是通过赋予不同民事主体的不同主体资格来确定它们不同的法律地位的。[4]虚拟结合体虽然有时并不具有的财产或其他财产性权利但是在许多情况下让渡和转手商品所有权的人并不是商品的所有者只要它可以作为一个的商品交换者自主地处分一定的商品所有权时就应认为它是具有民事主体资格的。[5]虚拟结合体正是符合这一条件的经济组织何况他有时可以对成员企业的终极享有所有权。但是我国法律尚未确认虚拟结合体的民事主体资格然而虚拟结合体在运作中又可以采用合法途径躲避这一法律空白而躲避的结果不仅不经济而且易起纷争。因此以法律的形式确认虚拟结合体的民事主体资格是必要和必须的。

2、虚拟结合体的民事权利才能和民事行为才能民事主体资格包括民事主体的权利才能和行为才能是民事主体具有一定民事法律地位的集中表达。民事权利才能包括民事权利才能和民事义务才能两方面。虚拟结合体的权利才能是通过其可享有的详细的权利表达出来的。不同序列和类型的虚拟结合体拥有享受不同的详细权利的才能这也是其实现民事权利才能的结果。1〕所有权虚拟结合体在组建时通常不享有对任何物的所有权各消费要素仍为其成员拥有。但如有成员自愿将其名下的财产转移为虚拟结合体所有〔例如核心企业为获得非核心企业信任而为之〕法不应为此做出制止性规定。此外虚拟结合体存续间的孳息按照其成员的合同约定也可能为虚拟结合体所有〔例如其成员希望籍此到达建立企业集团的目的〕。2〕他物权他物权包括用益物权和担保物权两方面。虚拟结合体可以以自己的名义行经营、承包之权亦可享有抵押权、质权、留置权以及船舶优先权。假如虚拟结合体的成员均为国有企业或国有那么其只能享有财产权而不是所有权。3〕债权虚拟结合体可因买卖、借贷、承包等合同行为而享有债权也可因侵权、无因理、不当得利而行使债权。４〕虚拟结合体可以拥有商标权这对同业中小企业组成的非核心型虚拟结合体尤为具有意义这也是此种虚拟结合体形成的主要动因之所在。同时对于虚拟结合体工作人员的职务创造按合同约定其专利权归虚拟结合体所有的虚拟结合体得享有专利权。5〕名称权名称权是虚拟结合体特定化的标志是其以自己的名义参与经济生活的先决条件。虚拟结合体除享有上述民法上的权利外还享有诉讼法上的诉权。虚拟结合体的民事义务才能是其对自己的行为承当义务的资格。除与其他主体的对世权相对应存在的义务外唯一值得讨的是虚拟结合体的债务承当问题。在法人型虚拟结合体中显然其债务应由法人以其全部资产对外承当无限责任而不能涉及成员企业的财产包括由虚拟结合体支配的那部。在合伙型虚拟结合体中其债务应首先用虚拟结合体的财产清偿缺乏部由其成员承当连带责任。此二者依法人和合伙的相关法律规定可也。但在虚拟型虚拟结合体中其债务承当在无约定的情形下应由其成员各自承当自身的债务而与虚拟结合体无涉即使虚拟结合体拥有财产。这是出于保障虚拟结合体稳定运营的考虑。在核心型虚拟结合体中如有约定核心企业可为非核心企业承当连带责任而后者不必对前者承当连带责任。因为相对而言核心企业实力雄厚主导虚拟结合体的运营非核心企业那么势单力薄处于附属地位。要求核心企业承当较多的责任对于非核心企业也是比较公平的。四、虚拟结合体与其他经济组织的区别虚拟结合体与其他经济组织在现实中不可防止的要发生穿插但其仍与其他经济组织存在一定程度的区别这是虚拟结合体这一组织形式存在的先决条件。1、虚拟结合体与法人的区别在于：法人必须有的财产权即其财产与其成员的财产严格分开并承当民事责任。而虚拟结合体那么没有这一要求它可以有财产权也可以没有而只是协调分属其成员的消费要素共同消费。虚拟结合体可以是法人也可以不是但即使以法人的形式存在仍应具有虚拟结合体的特征即除拥有的财产权外还可以支配其成员享有所有权的消费要素。２、虚拟结合体与合伙组织的区别在于：合伙要集中合伙人的出资统一合伙人的意志；而虚拟结合体可以保持各自为政的状态〔比方中小企业只是出于大批量集中购料及共同塑造品牌的考虑而组建的非核心型虚拟结合体〕。同时虚拟结合体的进入、退出和解散也可由合同的约定而较合伙灵敏。３、虚拟结合体与合同关系的区别。特定的虚拟结合体与企业间的买卖合同、供用电、水、气、热力合同、承揽合同、委托合同有很多相似之处。但他们的区别也是很明显的：虚拟结合体可以在这些合同之外另有一个实体存在同时虚拟结合体成员可以按照各自〔效劳〕等奉献的价值或份额分享利润其成员还可共同拥有一个商品品牌。４、虚拟结合体与特许经营的区别：特许经营的经营权高度集中于总部且各加盟店之间没有横向联络。［7］而且加盟店的经营范围常常限于总部特许的范围内。而虚拟结合体经营权可以分散于各成员企业各成员之间可以有横向联络其营业范围除一部融入虚拟结合体之外还可有其他经营。５、虚拟结合体与企业集团的区别：企业集团是由假设干具有法人地位的企业在统一理根底上组成的经济结合组织。［8］虚拟结合体成员并不以具有法人地位为要件也并不以统一理为特征〔虽然有些虚拟结合体也有统一理但这种统一只限于成员企业用以构成虚拟结合体的部消费要素而不是整个企业都要服从统一理这与企业集团根本不同〕。而且企业集团的主要连结形式是控股与子之间的股权占有虚拟结合体成员之间通常没有控股关系。虚拟结合体必须至少有一个同上述经济组织相区别的特征才有存在的价值否那么就应归入上述经济组织之一。五、虚拟结合体其他相关问题１、组建经营型虚拟结合体必须首先进展资产剥离。资产剥离的过程分为两个阶段：第一阶段是经营性资产与非经营性资产的剥离第二阶段是经营性资产中盈利和不盈利资产的剥离。不实行资产剥离公平和效率都无从谈起。２、虚拟结合体的治理构造。虚拟结合体可以由成员企业选派代表组成虚拟结合体理事会根据合同约定和各成员的的共同受权统一支配虚拟结合体内各消费要素的运营执行其成员的共同意志代表各成员进展商事洽谈和组织、参与其他商事活动协调各成员之间的关系。在核心型虚拟结合体中假如其成员同意也可不必组成虚拟结