2022年2月法考试卷（二）甄题精选一周一练含答案及解析

PAGE页码442022年2月法考试卷（二）甄题精选一周一练含答案及解析二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、B市D区人民法院在审理一起经济纠纷案件时，认定被告应赔偿原告损失143254．25元人民币，但在判决书中误将该数写成14352425元人民币。现判决书已向双方当事人送达。在此种情况下，B市D区人民法院应如何纠正这一失误？A、重新制作一份判决书，再次向双方当事人送达并收回原判决书B、制作一份裁定书，说是原判决书中的失误C、以决定书的形式纠正原判决书中的失误D、以通知书的形式告知双方当事人原判决书中的失误【参考答案】：B【解析】：考查判决书的笔误如何补正。依据《民事诉讼法》第140条规定：人民法院应当制作裁定书补正判决书中的笔误。判决书适用于实体事项的解决，A项不对，用决定书、通知书纠正判决笔误都不对。首先记住裁定适用于程序事项，然后再记第140条规定的11项内容。2、下列哪一表述是错误的（）A、合伙企业申请行政复议的，应当以核准登记的企业为申请人，由执行合伙事务的合伙人代表该企业参加行政复议B、合伙企业以外的其他合伙组织申请行政复议的，由合伙人共同申请行政复议C、股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法权益的，可以以企业的名义申请行政复议D、有限责任公司的股东会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法权益的，可以以股东会的名义申请行政复议【参考答案】：D【解析】《行政复议法实施条例》第6条规定：“合伙企业申请行政复议的，应当以核准登记的企业为申请人，由执行合伙事务的合伙人代表该企业参加行政复议；其他合伙组织申请行政复议的，由合伙人共同申请行政复议。前款规定以外的不具备法人资格的其他组织申请行政复议，由该组织的主要负责人代表该组织参加行政复议；没有主要负责人的，由共同推选的其他成员代表该组织参加行政复议。”第7条规定：“股份制企业的股东大会、董事会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法权益的，可以以企业的名义申请行政复议。”据此，ABC正确。在D项中，如果提出行政复议，应以有限责任公司的名义提出，故选择D。3、甲和乙系夫妻由于出外打工，将读小学的儿子寄养在甲的父母处，则甲父母与张某儿子的关系属于下列何种关系？A、适用收养关系B、不适用收养关系C、可以适用收养关系D、应当适用收养关系【参考答案】：B【解析】：详见《收养法》第17条规定。4、根据产品质量法的有关规定，某食品厂生产奶粉（袋装），该厂在奶粉的包装袋上应当标明A、奶粉的生产日期B、奶粉的保质期，如1年C、奶粉的生产日期、保质期和失效日期，必须同时具备，缺一不可D、奶粉的生产日期和保质期或者失效日期【参考答案】：D【解析】：根据产品质量法第27条规定，产品或者其包装上的标识必须真实，对于限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期。5、某电器销售公司甲与某电视机厂乙因货款纠纷而产生隔阂，甲不再经销乙的产品。当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电视机时，营业人员故意说道：“乙厂的电视机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖他们的产品了。”下列有关该事例的哪一表述是正确的？A、甲侵犯了乙的名誉权B、甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为C、甲未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，故不构成诋毁商业信誉的不正当竞争行为D、甲侵犯了乙的荣誉权【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第14条规定：“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”由此可知，构成诋毁商誉要满足三个要件：一是实施行为的主体是经营者，非经营者如新闻单位被利用或被唆使的，仅构成一般侵害他人名誉权的行为；二是经营者客观上实施了诋毁商誉的行为，使用户、消费者不明真相产生怀疑的心理，不敢或不再与经营者进行交易活动；三是诋毁行为是针对一个或多个特定的经营者的。甲、乙之间没有竞争关系，所以不构成诋毁商誉的不正当竞争行为，甲的行为侵犯了乙的名誉权，故A选项当选。B选项错误，不当选。甲的行为不构成诋毁商业信誉的不正当竞争行为，不是由于未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，而是因为甲、乙之间没有竞争关系，故C选项错误，不当选。荣誉权是指公民、法人所享有的，因自己的突出贡献或特殊劳动成果而获得的光荣称号或其他荣誉的权利。甲的行为侵犯了乙的名誉权而不是荣誉权，故D选项错误，不当选。6、某银行被盗，侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人。在进行警犬辨认时，一功勋警犬在发案银行四处闻了闻后，猛地扑向沈某。随后，侦查人员又对沈某进行心理测试，测试结论显示，只要犯罪嫌疑人说没偷，测谎仪就显示其撒谎。关于可否作为认定案件事实的根据，下列哪一选项是正确的？A、警犬辨认和心理测试结论均可以B、警犬辨认可以，心理测试结论不可以C、警犬辨认不可以，心理测试结论可以D、警犬辨认和心理测试结论均不可以【参考答案】：D7、为维护国家、集体或他人合法权益而使自己受到损害，在侵权人无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以A、责令受益人给予适当补偿B、判决侵权人的亲属代为赔偿C、不予支持D、由国家给予赔偿【参考答案】：A【解析】：根据民通意见第142条的规定，为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以责令受益人给予适当补偿。8、投资咨询机构及其从业人员从事的下列行为，符合法律规定的有：A、与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失B、买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票C、为投资者提供证券咨询服务D、利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息【参考答案】：C【解析】：第一百七十一条投资咨询机构及其从业人员从事证券服务业务不得有下列行为：（一）代理委托人从事证券投资；（二）与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失；（三）买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票；（四）利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；（五）法律、行政法规禁止的其他行为。有前款所列行为之一，给投资者造成损失的，依法承担赔偿责任。第一百七十三条证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所制作、出具的文件内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。9、公司在下列情况中，不符合再次发行公司债券的条件的事项有：()A、A有限责任公司的净资产为8000万元B、B该有限责任公司的股东中既无一家国有企业也无国家授权的投资机构或部门C、C前一次发行的公司债券尚未募足D、【参考答案】：C【解析】：分析：AD项是属于证券法16条规定的“公开发行公司债券的条件”，而不是证券法18条规定的“再次发行公司债券的条件”，故AD项不应当选。B项是旧公司法159条的规定，已经作废。只有C项符合题意。根据证券法18条规定，有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：（一）前一次公开发行的公司债券尚未募足；（二）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；（三）违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。10、普遍优惠制是发达国家给予发展中国家制成品和半制成品的何种待遇?A、最惠国待遇B、国民待遇C、非互惠待遇D、互惠待遇【参考答案】：C【解析】：本题涉及外国人的待遇制度。国际私法中关于外国人的待遇制度包括国民待遇、最惠国待遇、优惠待遇和不歧视待遇。优惠待遇是指一个国家给予另外一个国家的公民或法人在特定范围内优于本国公民、法人所享受的待遇。而普遍优惠制是优惠待遇的一种，专指发达国家进口发展中国家制成品、半制成品时，在关税贸易上给予后者普遍的、非互惠的和非歧视的优惠待遇。因此应选C项。提醒考生，外国人的待遇制度是国际公法、国际私法、国际经济法中都会涉及的重要的、基本的问题，也是常考题目。在我国入世之初，此问题尤显重要，因此应有所准备，掌握好这几种待遇制度的概念、范围、例外等问题。11、某钢铁企业为减少支出，由总经理李某牵头并与副经理刘某、动力部门经理杨某、朱某等集体决议，由动力部门采取“窃电”行动，造成国家电网公司损失数百万元，关于李某等人的行为，下面说法正确的是：（）A、该企业构成单位犯罪，因为是决策机关集体决策为本单位利益实施的犯罪B、该企业不构成单位犯罪，因为只有刑法规定为单位犯罪的，才能成立单位犯罪，本案中行为人构成盗窃罪，刑法未规定可以由单位构成C、此案中应适用双罚制，对该企业判处罚金，对李某等人判处刑罚D、本案只属于一般违法，不构成犯罪，由该企业补交电费即可【参考答案】：B【考点】对单位犯罪的理解【解析】单位犯罪须有法律明确规定才成立，盗窃罪只能由自然人构成，应对直接责任人员按照自然人犯罪追究。12、某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲倍受同学的嘲讽与奚落，甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。按照我国现有法律规定，对该报社的行为应如何认定？A、是如实报道，不构成侵权B、侵害了甲的名誉权C、侵害了甲的姓名权D、侵害了甲的身体权【参考答案】：B【解析】：《民通意见》第140条第1款规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。”甲是私生子属于甲的隐私，报社将其披露的行为侵害了甲的名誉权。13、张某被某县人民检察院以交通肇事罪向人民法院提起公诉，同时被害人李某向人民法院提起刑事附带民事诉讼，人民法院予以受理并决定对此案公开开庭审理。在审理过程中，合议庭认定被告人张某的行为不构成犯罪，只是一般的违法行为，对李某的受伤负有一定的民事责任，于是合议庭组织双方进行调解但是没有达成协议，则人民法院应当如何处理?（）A、退回人民检察院补充侦查B、将案件转到人民法院民事庭继续审理=^_^=(^_^)C、一并作出刑事附带民事判决D、仅对民事部分作出民事判决【参考答案】：C【解析】本题考查附带民事诉讼的审理问题、补充侦查的适用条件。《刑诉解释》第101条规定，人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决，故c选项正确。同时，考生必须特别注意补充侦查的适用情形，尤其是在审判过程中的退回补充侦查问题。<br>14、甲乙丙丁合伙开了一家美容店，经营期间，戊向人民法院起诉要求甲乙丙丁承担违约责任。一审判决甲乙丙丁承担违约责任，四被告分别承担25％。甲对人民法院判决戊胜诉以及其承担的份额不服，向人民法院提起上诉。下列关于本案上诉人和被上诉人地位的说法正确的是：A、甲是上诉人，乙丙丁是被上诉人B、甲是上诉人，乙丙丁和戊是被上诉人C、甲乙丙丁是上诉人，戊是被上诉人D、甲是上诉人，乙丙丁是被上诉人，戊是第三人【参考答案】：B【解析】：《民诉意见》第177条第（三）项的规定：“必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均是被上诉人。”本题甲对人民法院判决戊胜诉和违约责任的分担不服，因此甲是上诉人，乙丙丁和戊是被上诉人，所以ACD选项错误，B选项正确。15、依照我国的司法解释，涉外民事诉讼法律关系的诉讼时效，应当依照下列哪一判断确定？A、法院地法B、原告住所地法C、被告住所地法D、冲突规范确定的民事法体关系的准据法【参考答案】：D【解析】：根据我国（民通意见）第195条规定，涉外民事法律关系的诉讼时效，依据冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。D项正确。根据新法《涉外民事法律关系适用法》第7条：“诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”新法与旧法虽然具体表述不完全相同，但意思一致。故根据新法答案仍为D。16、甲使用暴力将乙扣押在某废弃的建筑物内，强行从乙身上搜出现金3000元和1张只有少量金额的信用卡，甲逼迫乙向该信用卡中打入人民币10万元。乙便给其妻子打电话，谎称自己开车撞伤他人，让其立即向自己的信用卡打入10万元救治伤员并赔偿。乙妻信以为真，便向乙的信用卡中打入10万元，被甲取走，甲在得款后将乙释放。对甲的行为应当按照下列哪一选项定罪？A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、抢劫罪和绑架罪【参考答案】：C17、甲搬家公司的职员乙在为丙搬家过程中，损坏了丙的家具。丙欲提起民事赔偿诉讼，则应以何人为被告？A、甲B、乙C、甲和乙D、甲或者乙【参考答案】：A【解析】：本题考查职务侵权诉讼的当事人。民诉意见第42条规定，“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”本题中，乙为甲公司的职员，在执行搬家职务时侵犯了丙的权利，故丙应当以法人甲为被告。A项为正确选项。18、对下列与扰乱市场秩序罪相关的案例的判断，哪一选项是正确的？（）A、甲所购某名牌轿车行驶不久，发动机就发生故障，经多次修理仍未排除。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示。甲构成损害商品声誉罪B、广告商乙在拍摄某减肥药广告时，以肥胖的郭某当替身拍摄减肥前的画面，再以苗条的影视明星刘某作代言人夸赞减肥效果。事后查明，该药具有一定的减肥作用。乙构成虚假广告罪C、丙按照所在企业安排研发出某关键技术，但其违反保密协议将该技术有偿提供给其他厂家使用，获利400万元。丙构成侵犯商业秘密罪D、章某因房地产开发急需资金，以高息向丁借款500万元，且按期归还本息。丁尝到甜头后，多次发放高利贷，非法获利数百万元。丁构成非法经营罪【参考答案】：C【考点】损害商品声誉罪；虚假广告罪；侵犯商业秘密罪；非法经营罪【解析】损害商品声誉罪是指捏造并散布虚伪事实损害他人的商业信誉、商品声誉，给他人造成重大损失或者有其他严重情节的行为。A选项中，甲虽然行为不当，但并未捏造散布虚伪事实，因此甲不构成损害商品声誉罪，A选项错误。虚假广告罪是指广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的行为。B选项中，乙在广告中虽然对产品有一定的夸大宣传，但产品还是具有一定的减肥效果，乙的行为并未达到情节严重，因此不构成虚假广告罪，B选项错误。选项C中丙不正当地披露并允许他人使用权利人的商业秘密，构成了侵犯商业秘密罪，因此C正确。D选项中章某的行为不属于《刑法》第225条规定的四种行为之一，因此不构成非法经营罪，故D选项错误。19、农民甲到某农场购买了10头公牛，因农场管理人员疏忽，多给了一头母牛。一年间，甲用11头牛替人耕地，共赚了3300元。在这期间，母牛又产下一头小牛。后来，农场管理人员发现了自己的疏忽，遂向甲索还母牛和小牛。甲只同意归还母牛，但要留下小牛。请问，对这一事件应如何处理？A、农场只能索还母牛，小牛的所有权归甲B、农场有权领回母牛和小牛，但该母牛耕地所赚的300元不予归还C、农场有权领回母牛和小牛，该母牛耕地所赚的300元扣除管理费用后，如有剩余，应归还给农场；如有不足，由农场给予适当补偿D、农场有权领回母牛和该母牛耕地所赚的300元，小牛应归甲所有【参考答案】：C【解析】：本案中甲拾得的母牛属不当得利。请参见《最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》第131条。20、甲长期以赌博所得为主要生活来源。某日，甲在抢劫赌徒乙的赌资得逞后，为防止乙日后报案，将其杀死。对甲的处理，下列哪r选项是正确的?A、应以故意杀人罪、抢劫罪并罚B、应以抢劫罪从重处罚C、应以赌博罪、抢劫罪并罚D、应以赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪并罚【参考答案】：D【考点】赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪、数罪并罚【解析】甲长期以赌博所得为主要生活来源。显然符合赌博罪“以赌博为业的”规定，因此构成赌博罪。甲抢劫赌资的行为同样构成抢劫罪。甲是在抢劫行为完成后，为了灭口而杀害乙的，这属于“另起犯意”，因此应该以抢劫罪和故意杀人罪数罪并罚。《刑法》第303条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。【重点点拨】很多考生认为题目没说“以营利为目的”，因此不构成赌博罪。这是太僵化了。以赌博为主要生活来源显然是“以营利为目的”。21、下列关于领土取得方式和领土主权限制的判断，符合现代国际法的是：A、在公海中通过人工建设而成的人工岛屿属于人工添附，是符合现代国际法的领土取得方式B、租借是签订条约通过出租或抵押取得领土主权的方式，根据有关租借条约是否基于承租国和出租国双方的自愿和平等，租借在国际法上产生的效力不同C、外国商船在沿海国领海有权无害通过，这符合现代国际法对领土主权的限制D、殖民地人民从前殖民国或宗主国独立出来成立新国家或加入其他国家而带来的领土变更违反了国家主权原则，已被现代国际法所废弃【参考答案】：C【解析】：添附必须是基于国家领土的增加领土的行为，在公海上建设人工岛屿虽然是合法的，但建设的人工岛屿不构成该国领土，故A选项错误。租借不是领土的取得方式，而是领土主权的限制方式，故B选项错误。领海无害通过符合现代国际法对领土主权的一般限制，故C选项正确。殖民地独立取得领土主权是民族自决原则的体现，是符合现代国际法的，故D选项错误。本题的应选项为C。22、根据《国际贸易术语解释通则２０００》的规定，下列哪一种贸易需由卖方办理进口手续？A、ＦＡＳB、ＤＥＱC、ＤＤＰD、ＤＤＵ【参考答案】：C【解析】：本题考查国际贸易术语的知识。首先需要考生注意的是，国际贸易术语是历年考试重点，但不再仅仅限于ＣＩＦ、ＦＯＢ等几个比较常用的贸易术语，考查范围逐渐扩大到许多不常用的术语。本题考查ＦＡＳ、ＤＥＱ、ＤＤＰ、ＤＤＵ即是例证。因此考生应分清每个术语的含义、买卖双方的义务等，同时注意对这些术语异同的总结。本题考查的四个术语中，ＤＤＰ即ＤＥＬＩＶＥＲＥＤＤＵＴＹＰＡＩＤ（ｎａｍｅｄｐｌａｃｅｏｆｄｅｓｔｉｎａｔｉｏｎ）完税后交货（指定目的地），是卖方承担责任最大的一个，即①将货物运送至约定的地点或目的地；②承担货物运至目的地前的风险和费用，包括卖方有义务办理进口手续。在此提醒考生，凡法条或者复习指南中涉及的特殊之处要重点把握。23、犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当如何处理？（）。A、应当先行调解B、作出附带民事判决C、依法予以追缴或责令退赔D、告知被害人有权提起附带民事诉讼【参考答案】：C【解析】根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第5条的规定，犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。据此，本题正确答案为C。24、甲乙双方约定，甲向乙提供优质红枣1000吨，其中500吨由甲提供，另外500吨由丙直接将之交付给乙，现因甲、丙交付的红枣质量都不符合约定引发诉讼，则。A、乙可直接要求丙承担其交付的部分不合格的违约责任B、乙可直接要求甲就全部交付不合格承担违约责任C、甲丙应共同承担连带的违约责任D、甲丙各按其过错对乙按份承担违约责任【参考答案】：B【解析】：本题涉及债的代为履行问题。依《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人向债权人履行的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。债的代为履行与债务承担不同，债的代为履行中，债务人并没有退出债的关系，故应承担第三人代为履行不合格的责任。因此，本题选项为B。25、关于国家机关公务员处分的做法或说法，下列哪一选项是正确的？（）A、张某受记过处分期间，因表现突出被晋升一档工资B、孙某撤职处分被解除后，虽不能恢复原职但应恢复原级别C、童某受到记大过处分，处分期间为二十四个月D、田某主动交代违纪行为，主动采取措施有效避免损失，应减轻处分【参考答案】：D26、甲拾得某银行签发的金额为5000元的本票一张，并将该本票背书送给女友乙作生日礼物，乙不知本票系甲拾得，按期持票要求银行付款。假设银行知晓该本票系甲拾得并送给乙，对于乙的付款请求，下列哪一种说法是正确的？A、根据票据无因性原则，银行应当支付B、乙无对价取得本票，银行得拒绝支付C、虽甲取得本票不合法，但因乙不知情，银行应支付D、甲取得本票不合法，且乙无对价取得本票，银行得拒绝支付【参考答案】：D【解析】：本案的要点在于银行已经知道甲获得本票的方式不合法，属于对本票的无权占用，而其以赠与的方式讲本票给乙，乙没有支付对价，不是善意第三人，同样没有取得本票的有权占用，因此不适用无因性原则。如果银行不知道此情况，则应当支付。27、个体户甲与国家机关会计乙勾结，利用乙经手单位资金的机会，共同侵吞乙单位采购款10万元，甲的行为构成?（）A、盗窃罪B、贪污罪C、职务侵占罪D、诈骗罪【参考答案】：B【解析】行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论。28、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房，约定工程造价900万元，工程竣工验收合格后，乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元，剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院，一审判决饮料厂败诉，饮料厂不服，提起上诉。二审期间，饮料厂提起反诉，称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程，要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉？A、二审法院应对反诉做出判决B、二审法院应根据当事人自愿原则，就新增加的请求进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉C、二审法院应撤销原判决，发回重审D、二审法院应驳回反诉【参考答案】：B【解析】：本题涉及二审法院对反诉的处理问题。依据《民诉意见》第184条规定，在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求，或原审被告提出反诉的，第二审法院可根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求和反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。故本题选项为B。29、黄某因违法经营，被某县工商局处以吊销营业执照的行政处罚。黄某不服，向县人民政府申请行政复议。县政府依法受理了复议申请，并向县工商局发出申请书副本。县工商局收到申请书副本后20日仍未提交当初作出行政处罚决定的证据。此时，县政府应如何处理（）A、责令县工商局10日内提交作出行政处罚决定的证据，否则撤销该处罚决定B、主动收集县工商局作出行政处罚的证据，根据收集的证据作出复议决定C、视为该处罚决定无证据，撤销该行政处罚决定D、责令黄某提交其合法经营的证据，并据此作出复议决定【参考答案】：C【解析】本题考查行政复议的举证责任的分担。行政复议案件的审理中，实行被申请人对具体行政行为负担举证责任的举证规则，即被申请人要在行政机关要求的时限内提供作出具体行政行为所依据的事实和规范性文件，不能提供的，就面临着具体行政行为被复议机关撤销和确认为违法的或不当的危险。《行政复议法》第23条第1款规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。”第28条第1款第4项规定：“被申请人不按照本法第23条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。”因此本题应选C。注意D项违反了行政复议中举证责任倒置的原则，是错误的。30、依照婚姻法的规定，有以下哪个情形不属于经调解无效，应准许离婚？A、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的B、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的C、因感情不和分居满一年的D、重婚或有配偶者与他人同居的【参考答案】：C【解析】：参见《婚姻法》第32条。31、下列关于因产品缺陷造成受害人死亡，侵害人应当赔偿的范围的表述哪些是正确的？A、以丧葬费和抚恤费为限B、以医疗费、丧葬费为限C、以医疗费、丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费为限D、医疗费、因误工减少的收入、丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用【参考答案】：C【解析】：见《产品质量法》第44条。根据这一规定，因产品缺陷造成人身伤害的；侵害人应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用：造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。32、甲绿色蔬菜生产基地与乙大学食堂签订蔬菜买卖合同，约定如果芹菜价位在本年度5月的市场价格高于4元/千克，或低于2元/千克，则合同不再履行。此合同为：A、附生效条件的民事行为B、附解除条件的民事行为C、附期限的民事行为D、无效民事行为【参考答案】：B【解析】：本题是附条件的民事法律行为，解除条件是限制民事法律行为效力的存续，使已经发生效力的民事法律行为在条件实现时终止的条件；而生效条件是条件成就时合同生效，本题条件成就时合同不再履行即效力终止，所以答案为B。33、根据乌拉圭回合谈判中达成的《与贸易有关的包括冒牌货在内的知识产权协议》（简称与贸易有关的知识产权协议）的规定，对计算机程序、数据库应依照哪一方面的法律提供保护？A、专利法B、商标法C、版权法D、专有技术【参考答案】：C【解析】：“与贸易有关的知识产权协议”对计算机程序、数据库的保护“与贸易有关的知识产权协议”第10条：“计算机程序及数据汇编：1．计算机程序，无论是源代码还是目标代码，应作为《伯尔尼公约》（1971）下的文字作品来保护。2．数据汇编或其他资料汇编，无论呈机器可读形式还是其他形式；只要通过对其内容的选取或安排而构成了智力创造，就应作为智力创造加以保护：该保护不应延及数据或资料本身，并不应损害存在于数据或资料本身的任何版权。”根据上述规定，对计算机程序、数据库应像对文学作品一样给予保护，而文学作品是由版权法来保护的，因此对计算机程序、数据库的保护也同样采用版权法。34、下列关于表述，正确的是：（）A、甲某一日深夜回家经过一黑暗小巷时，见前面行走的乙某穿花衬衣，长发飘逸且身材瘦弱，以为是单身女子，便将甲某扑倒在墙角，等甲某欲实施奸淫时才发现乙某是一男子。甲某的行为．因对象不能而属于强奸未遂B、犯罪分子甲自以为能将犯罪进行到底而自动停止犯罪，但客观上该犯罪不可能进行到底，不是犯罪中止C、甲为了筹集贩卖海洛因的资金，在某汽车修理厂打工挣了2万元属于犯罪预备行为D、甲基于杀人的意思对他人实施暴力，见被害人流血不止而心生怜悯，将其送到医院，被害人经治疗仍然受重伤的，甲不是犯罪中止【参考答案】：A【考点】犯罪预备、犯罪未遂、中止的理解【解析】A项中甲误将男子为女子而欲实施强奸，是对象不能犯的未遂。B凡是“能达目的而不欲”的都是犯罪中止，故无论客观上能否将犯罪进行到底，凡是行为人出于本意而自动停止犯罪的，都是犯罪中止。C项甲为了筹集贩卖海洛因的资金而劳动赚钱，这只是甲某的犯罪意图，尚未处于预备阶段。D项属于犯罪中止的一种特殊情形：行为人实施完毕某一行为，但是该行为并不能立即产生犯罪追求的结果，而是经过一个过程，在该过程结束之前，行为人悔悟采取措施消除结果的，也是犯罪中止。35、下列合同的分类符合一般的分类标准：()A、双务合同与有偿合同B、诺成合同与实践合同C、要式合同与经批准、登记的合同D、无效合同与撤销的合同【参考答案】：B【解析】：(1)与双务合同相对应的是单务合同；与有偿合同相对应的是无偿合同，因此否定A项。(2)B项正确。诺成合同，双方合意就为类。成立；实践合同，标的物的交付或合同的履行，已与合同融合在一起。这种分类是常见的分(3)要式合同，是指合同应当具备一定的要件，当事人应依据法律的规定完成这些要件，经批准、登记的合同不是与要式合同相对应的合同。经批准的合同，未经批准，自不产生应有的效力，而登记分为两种情况(参照最高人民法院《关于适用<合同法>若干问题的解释(一)》第9条)。(4)无效合同是绝对无效的合同，而可撤销的合同被撤销无效，如不被撤销，则有效，因此排除D项。36、张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据？A、用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具B、伪造、变造的国家机关公文、证件、印章C、张某关于实施伪造、变造行为的供述D、判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论【参考答案】：D37、下列关于外国人民商事法律地位的说法正确的是：A、国民待遇一般不包括政治上的权利，一般是有条件的B、边境贸易的特权与优惠不属于最惠国待遇的例外C、优惠待遇与国民待遇一样，都是概括地给予外国人同本国人相同的待遇D、优惠待遇与最惠国待遇一样，都是内国通过立法或缔结国际条约直接给予外国人的，外国人可直接享有【参考答案】：A【解析】：虽然国民待遇意味着内国给予外国人以本国国民所享有的民商事权利，但这种待遇一般不包括政治上的待遇和法律上不允许外国人享有的特定权利。从目前实践看，无条件的国民待遇已不复存在，各国多采取互惠的国民待遇，故A选项正确。最惠国待遇范围的例外事项一般有：（1）一国给予邻国的特权与优惠；（2）边境贸易和运输方面的特权与优惠；（3）有特殊的历史、政治、经济关系的国家之间形成的特定的特权与优惠；（4）经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠。故B选项错误。优惠待遇是就特定事项或方面给予外国和外国人的优惠，国民待遇是概括地给予外国人同本国人相同的待遇，故C选项错误。优惠待遇是内国通过立法或缔结国际条约直接给予外国人的，而外国人享有最惠国待遇，必须借助最惠国待遇条款，也必须有内国已给予第三国的待遇高于该外国所享有的待遇的事实。故D选项错误。本题的应选项为A。38、下列情况出现时，哪一个不构成持票人行使追索权的条件（）A、付款人以其与持票人的债务纠纷正在诉讼期间为由，而不予付款时，持票人可对其前手行使追索权B、在汇票到期日之前，承兑人或者付款人因违法行为而被责令暂停业务活动的C、在汇票到期日前，承兑人或付款人被依法宣告破产的D、在汇票到期日前，承兑人因为犯罪行为而畏罪潜逃的【参考答案】：B【解析】：答案：B解析：见《票据法》第六十一条；B项的错误在于“暂停业务活动”而非“终止”。39、甲、乙二人共同犯罪，分别被判处有期徒刑10年和13年。判决宣告后，甲、乙均没有提起上诉，检察院认为对甲的量刑过轻，仅对甲提出抗诉。则在二审中，对于甲、乙的下列说法正确的是?（）A、可以参加法庭调查B、应当参加法庭辩论C、有权委托辩护人D、二审不得加重两人的法定刑【参考答案】：C【解析】参见《刑诉解释》第252、256、257条。40、甲厂与乙厂签订了一份买卖合同，双方约定发生争议由仲裁机关仲裁。后甲厂违约，乙厂根据仲裁协议向仲裁机关申请仲裁，该仲裁机关接受了申请并立案，向甲厂发出了通知书。甲厂拒绝接受仲裁，向本地法院起诉。则该合同纠纷应由谁解决？A、仲裁机关B、人民法院C、C，仲裁机关或人民法院D、双方协商解决【参考答案】：A【解析】：《仲裁法》第4条规定：“当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，下列申请再审人提交的证据，人民法院可以认定为“新的证据”的有：（）A、某继承案件中，法院已按法定继承结案并生效后，当事人之一提交了一份新发现的一年前被继承人立的遗嘱，经审查，此遗嘱真实有效，只是放置在隐蔽处，未及时发现B、某高空坠物砸伤行人一案，因客观原因未在规定期限找到的目击证人在判决生效一年后被找到C、某食品致人中毒一案，原作出鉴定结论者重新鉴定，推翻原结论的证据D、当事人在原审中提供的，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的主要证据【参考答案】A,B,C,D【解析】考点：再审中的新的证据的认定讲解：根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)审判监督程序若干问题的解释》第10条的规定，申请再审人提交下列证据之一的，人民法院可以认定为《民事诉讼法》第179条第1款第(1)项规定的“新的证据”：(1)原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据；(2)原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据；(3)原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据。当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的，应当视为新的证据。另外，根据最高人民法院《关于适用(关于民事诉讼证据的若干规定)中有关举证时限规定的通知》第10条规定，人民法院对于“新的证据”，应当依照《民事诉讼证据规定》第41～44条的规定，结合以下因素综合认定：(1)证据是否在举证期限或者《民事诉讼证据规定》第41条、第44条规定的其他期限内已经客观存在；(2)当事人未在举证期限或者司法解释规定的其他期限内提供证据，是否存在故意或者重大过失的情形.本题A、B、c、D项全部符合上述条件。3、下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2007年修正）规定的诉讼案件的审判程序？A、普通程序B、二审程序C、认定财产无主案件审理程序D、小额诉讼程序【参考答案】A,B4、依照我国现行土地承包法，发包方和承包方在承包期内的权利义务关系，下列表述正确的是：A、A)承包方全家迁入小城镇落户的，发包方有权收回承包土地B、B)承包方全家迁入小城镇落户的，承包方有权保留其土地承包经营权C、C)承包方全家迁入设区的市转为非农业户口的，发包方有权收回承包的土地D、D)承包方全家迁入设区的市转为非农业户口的，承包方有权对其承包的土地依法进行流转【参考答案】：B,C【解析】：本题涉及发包方对承包土地的收回权问题。依照土地承包法第26条规定，在承包期内，发包方不得收回土地。承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿保留其土地承包经营权，或者允许其依法进行土地承包经营权流转；承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方，承包方不交回的，发包方有权收回耕地和草地。5、下列签章使票据具有票据法上的效力的是：（）。A、一张商业汇票出票人的签章，为单位的财务专用章加其授权的代理人的签名B、一张银行本票出票人的签章，为该银行本票专用章加其法定代表人的盖章C、一张支票个人出票人的签章，为与该个人在银行预留签章一致的签名D、一张签了某人笔名的支票【参考答案】A,B,C【考点】签章【解析】《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第41条规定：“票据出票人在票据上的签章上不符合票据法以及下述规定的，该签章不具有票据法上的效力：(一)商业汇票上的出票人的签章，为该法人或者该单位的财务专用章或者公章加其法定代表人、单位负责人或者其授权的代理人的签名或者盖章；(二)银行汇票上的出票人的签章和银行承兑汇票的承兑人的签章，为该银行汇票专用章加其法定代表人或者其授权的代理人的签名或者盖章；(三)银行本票上的出票人的签章，为该银行的本票专用章加其法定代表人或者其授权的代理人的签名或者盖章；(四)支票上的出票人的签章，出票人为单位的，为与该单位在银行预留签章一致的财务专用章或者公章加其法定代表人或者其授权的代理人的签名或者盖章；出票人为个人的，为与该个人在银行预留签章一致的签名或者盖章。”所以选项ABC正确。《票据法》第7条规定：“票据上的签章，为签名、盖章或者签名加盖章。法人和其他使用票据的单位在票据上的签章，为该法人或者该单位的盖章加其法定代表人或者其授权的代理人的签章。在票据上的签名．应当为该当事人的本名。”所以选项D错误6、张某与某饭店签订了为期2年的劳动合同，在劳动合同终止前的1个月，张某表示合同到期后不再与饭店续订合同，但饭店人事部负责人提出：“要调走可以，但必须交齐后3年的培养费200元，然后才给办理调动手续。”这是根据饭店制定的《饭店员工须知》中“凡到饭店工作的人员至少应服务5年”的规定，2年劳动合同虽已到期，但至少还应续签3年，如果张某不续签，则应赔偿培训费1200元。对此，以下说法正确的是哪些：A、因张某是该饭店员工，饭店制定的《饭店员工须知》对张某具有约束力，张某应赔偿1200元后方能解除合同，这并不违反《劳动法》B、张某2年劳动合同到期后可以终止合同，饭店不得强迫张某缴纳1200元培养费，《饭店员工须知》中的规定因违背了《劳动法》而无效C、若张某对饭店此决定不服，可向劳动争议仲裁委员会提出申诉D、张某对饭店此决定不服，也可以直接向人民法院提起诉讼【参考答案】：B,C【解析】：根据《劳动法》的规定，劳动合同期满时，劳动合同即行终止，一方不得强迫另一方延长劳动合同期限，延续劳动合同的效力，也不得设定新的义务。用人单位规章与《劳动法》相违背的无效。第31条：劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。第79条：劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。7、导致专利失去效力的情况有（）A、专利权被宣告无效B、专利权超过法定期限C、当事人书面放弃专利权D、没有按照规定缴纳年费【参考答案】A,B,C,D【考点】专利权期限【解析】根据《专利法》第42条的规定：发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。可见专利权是有期限的，超过法定期限即告失效。此外，《专利法》第44条规定：有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：（1）没有按照规定缴纳年费的；（2）专利权人以书面声明放弃其专利权的。此外，专利权被宣告无效即告失效。故ABCD均当选。8、下列选项中可以成为物权客体的是A、建设用地使用权B、名誉C、集体土地D、应收账款【参考答案】：A,C,D【解析】：《物权法》第2条规定：“本法所称的物包括不动产和动产．法律规定权利作为物权客体的，依照其规定．”A选项建设用地使用权明显是物权的客体，故A选项正确．名誉是人身权的客体，不是物权的客体，故B选项错误．C选项的集体土地可以作为集体土地所有权的客体，故C选项正确．《物权法》第228条规定：“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同．质权自信贷征信机构办理出质登记时设立．应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外．出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存．”所以，应收账款可以作为质权的客体，所以D选项正确．9、下列关于在保证合同生效期间，债权人许可债务人转让债务的说法哪些是正确的？A、通知保证人后，保证人继续承担保证责任B、保证人对新债务人承担保证责任C、应当取得保证人的书面同意D、保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任【参考答案】：C,D【解析】：《担保法》第24条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”10、某宾馆贴出的招聘广告中有下列内容，不符合《劳动法》规定的是。A、必须是年龄在15周岁以上20周岁以下B、合同试用期为9个月C、必须签订6年的劳动合同D、一经录用，女性在合同有效期间内不能结婚，否则在哺乳期间将解除合同【参考答案】：A,B,D【解析】：参见《劳动法》第15、21、29条。11、作家张某急需医疗费10万元，向房地产商潘某借款，以其最近撰写完成的一部小说文稿的使用权和获得报酬权出质，签订了借款合同和权利质押合同，并在著作权管理部门办理了出质登记。某出版社找到张某要求出版该小说，张某未经潘某同意，便许可出版社予以出版。下面说法正确的是：（）A、张某许可出版社印刷该小说，无需弪过潘某同意B、若制版待印过程中，潘某发现表示反对的，其有权要求出版社停止印刷C、潘某有权要求确定该许可使用合同无效D、若制版待印过程中，潘某发现表示同意的，其有权要求张某将许可使用费提前清偿债务或提存【参考答案】B,C,D【考点】权利质权当事人的权利和义务、【解析】《物权法》第227条规定，“以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。”“知识产权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用。但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者许可他人使用出质的知识产权中的财产权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存”。故B、C、D均正确。张某许可出版社印刷该小说。应与潘某协商同意，故A错误。12、下列行为构成赌博罪的是？（）A、甲某在自己家里聚众赌博，提供赌具，从中抽头渔利B、乙某下岗后天天无所事事，以赌博为常业，将家中积蓄挥霍一空C、某街道办事处工作人员丙某负责管理街道社区活动中心，丙某将棋牌室提供给该社区的居民打牌娱乐使用，并收取少量的管理费D、丁某在互联网上开设了一个赌博网站，接受大量网上投注【参考答案】A,B【解析】赌博罪是以营利为目的聚众赌博或者以赌博为业的行为。不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所管理费和服务费的经营行为等，不以赌博论处。D项的情形构成开设赌场罪。13、下列各项不适用我国《海商法》所规范的关系是：（）。A、古某因投资欠银行30万元，因此将其总重10吨的游艇抵押给银行，双方因该游艇的抵押发生的纠纷B、常青公司和风驰航运公司签订运输合同，由该公司负责将常青公司的货物由天津运往广州，货物在运输途中受损，常青公司要求风驰公司承担赔偿责任C、钱某乘坐某公司游轮从广州到上海，因行李丢失要求该公司赔偿D、立翔公司和永通公司签订合同，约定由永通公司向立翔公司提供其“百花号”，装运立翔公司的煤炭，从重庆运往秦皇岛，在合同履行过程中对滞期费产生争议【参考答案】A,B,D【考点】海商法的适用范围【解析】《海商法》第2条，“本法所称海上运输，是指海上货物运输和海上旅客运输，包括海江之间、江海之间的直达运输。本法第四章海上货物运输合同的规定，不适用于中华人民共和国港口之间的海上货物运输。”C项属于国内港口之间的旅客运输不属于第2条的排除范围，应该适用海商法14、下列关于法律规避的说法中哪些是正确的？A、当事人有规避法律的故意B、当事人是通过变更静态连接点而实现规避法律的C、当事人规避我国强行法的行为无效D、国际私法上的法律规避是当事人滥用冲突规范的结果【参考答案】：A,C,D【解析】：《最高人民法院民法通则意见》第194条：“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。”法律规避，是指涉外民事法律关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结点，以避开本应适用的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为。从主观上讲，法律规避是当事人有目的、有意识造成的，所以A项应选。从行为方式上看，当事人是通过人为地制造或改变一个或者几个连结点来达到规避法律的目的。而连结点又可分为静态连结点和动态连结点。静态连结点就是固定不变的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等。动态连结点就是可变的连结点，如国籍、住所、居所、物之所在地、法人的管理中心地等。事实上，静态的连结点一般是无法改变的，而当事人是通过改变或制造某种动态连结点来达到规避法律的目的。因此B项是错误的。C项涉及法律规避的效力问题，根据我国《最高人民法院民法通则意见》第194条的规定，应当选。D项是对法律规避的定性描述，法律规避实质就是“合法”地钻法律的空子，又称为法律欺诈，当然是一种滥用冲突规范的行为，应当选。从本题可看出，一题考多个知识点和增大信息量是司法考试的趋势之一，考生应提高综合掌握知识的能力。15、村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年时间里，女儿对其日常生活进行照顾。姚某去世之后留有祖传贵重物品若干，女儿想分得其中一部分，但儿子认为，按照当地女儿无继承权的风俗习惯，其妹不能继承。当地大部分村民也指责姚某的女儿无理取闹。对此，下列哪些说法可以成立？（）A、农村地区，应该允许风俗习惯优先于法律规定B、法与习俗的正当性之间存在一定的紧张关系C、中国法的现代化需要处理好国家的制定法与“民间法”之间的关系D、中国现行法律与中国人的传统观念有一定的冲突【参考答案】B,C,D【考点】民法的渊源；继承权男女平等原则；权利义务相一致原则；法定继承【解析】法与习惯都是调整人们的行为规范，都在社会生活中调整着人们的行为。二者既相互补充又相互冲突。在我国没有承认习惯作为正式法律渊源的情况下，在习惯与法律规定冲突的情况下就要按照法律的规定行事。与此同时，在法律现代化的过程中还要处理好法律与习惯的关系，使二者和谐共存。故本题中只有选项A的表述不正确。答案为BCD。16、丁某教唆17岁的肖某抢夺他人手机，肖某在抢夺得手后，为抗拒抓捕将追赶来的被害人打成重伤。关于本案，下列哪些选项是正确的？A、丁某构成抢夺罪的教唆既遂B、肖某构成转化型抢劫C、对丁某教唆肖某犯罪的行为应当从重处罚D、丁某与肖某之间不构成共同犯罪【参考答案】A,B,C17、某甲是某山区的农民。某晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便于夜晚将牛犊牵往几十公里外的牲口集市卖掉，得款700元。当某甲与买主正准备离开时，被失主发现。某甲开始时谎称该牛是自己所有，后经失主提出证据，不得不承认是自己拾得的。买主见牛犊不是甲所有，遂不愿购买，某甲将钱退还给买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。选项中正确的是：A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物B、其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理C、某甲必须返还牛犊D、某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务【参考答案】：A,B,C,D【解析】：解题要点：因此某甲开始时的行为属于拾得遗失物，因此选项A正确；后来拒不返还，按照《民通意见》第94条规定，属于侵权行为，故选项B正确；无论某甲的行为属于何种性质，都负有返还标的物的义务，故选项C正确；既然属于侵权行为，因此某甲不得要求补偿饲养费用及劳务。（如果属于无因管理，可以要求支付必要费用。）18、关于国际货物买卖合同的成立的下列表述哪些是错误的？A、受要约人超过要约有效期作出的承诺一律无效B、受要约人必须将其不接受要约的意思表示明确通知要约人，否则视为承诺C、受要约人一经作出承诺，当事人之间的合同即告成立D、如果受要约人依据当事人之间的交易习惯在要约有效期内发出货物或者支付了价金，则为有效的承诺【参考答案】：A,B,C【解析】：一项有效的承诺必须满足以下条件：（1）承诺要由受要约人做出才生效力：（2）与要约的条件保持一致。（3）承诺应在要约有效的时间内作出。逾期作出的承诺，原则上无效，但如果考虑到交易的情况或要约人毫不迟疑地发出通知表示接受，则仍具有承诺的效力。（4）承诺必须通知要约人才生效力。承诺于表示同意的通知送达于要约人时生效。承诺生效时合同成立。我国《合同法》的规定，通过函件、电报、电传达成的协议，如一方要求签订确认书时，则合同不是在收到承诺的函件、电报、电传时成立，而是在确认书经双方签字后才能成立。沉默一般不构成承诺。但是，根据要约的规定以及当事人之间确立的习惯做法或惯例，受要约人可以做出某种行为，诸如发货或支付价金等表示同意。然而，其行为必须在规定的期限内实施。如未规定时间。则应在合理的时间内作出。故选ABC19、根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，第二审程序与第一审程序具有下列哪些区别?（）A、第二审程序与第一审程序合议庭的组成形式不相同B、适用第一审程序以开庭审理为原则，而适用第二审程序以书面审理为原则C、第一审程序中法院可以以调解方式结案，而适用第二审程序不适用调解D、上诉期内的一审判决与二审判决的效力有所不同【参考答案】A,D【解析】AD。一审合议庭可以由审判员、陪审员共同组成，也可由审判员组成；二审合议庭只能由审判员组成，A项正确。在二审程序中审理的方式以开庭审理为原则，以书面审理为例外，B项错误。调解贯穿于整个民事诉讼过程，在诉讼的各阶段、各审级均可进行，第二审程序也不例外，C项错误。上诉期内的一审判决尚未生效，而二审判决是终局裁判，对双方当事人具有法律约束力，因而效力不同。20、根据我国《企业破产法》的规定，和解期间，，应经人民法院裁定，宣告其破产。（）。A、和解协议草案已经债权人会议通过但是人民法院未认可的B、和解协议草案经债权人会议表决没有通过的C、债务人不能执行或者不执行和解协议，和解债权人提出终止的请求的D、因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议【参考答案】A,B,C,D【考点】和解期间的破产事由【解析】《企业破产法》第99条规定，和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。故A、B两项正确。第104条第1款规定，债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。故C项正确，第103条规定，因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。故D项正确21、在下列民事纠纷中，哪些应按相邻关系处理？A、甲在乙的房屋后挖菜窖，造成乙的房屋基础下沉，墙体裂缝，引起纠纷B、甲村需要取水浇地，为了避免绕行增加的开支，在乙、丙、丁村的土地上修建引水渠，引起纠纷C、甲新建的房屋滴水滴在乙的房屋上，引起纠纷D、甲村在河流上游修建拦河坝，使乙村用水量骤减，引起纠纷【参考答案】：A,C,D【解析】：《物权法》第84条规定：“不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。”第91条规定：“不动产权利人挖掘土地、建造建筑物、铺设管线以及安装设备等，不得危及相邻不动产的安全”，A选项甲在乙屋后挖菜窖引起的纠纷应按相邻关系处理，A选项当选。《物权法》第88条规定：“不动产权利人因建造、修缮建筑物以及铺设电线、电缆、水管、暖气和燃气管线等必须利用相邻土地、建筑物的，该土地、建筑物的权利人应当提供必要的便利”，相邻关系是不动产权利人必须利用相邻土地所形成的，从B选项表述来看，甲村不是必须利用乙丙丁村的土地，因此B选项不是相邻关系纠纷，不当选。C选项甲乙之间也是因相邻房屋排水造成的相邻关系纠纷，当选。《物权法》第86条规定：“不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利。对自然流水的利用，应当在不动产的相邻权利人之间合理分配。对自然流水的排放，应当尊重自然流向”，D选项甲乙两村的用水纠纷适用相邻关系的规定，当选。22、根据我国民法的规定，处理相邻关系应当遵循的原则有A、公平合理B、团结互助C、有利生产、方便生活D、等价有偿【参考答案】：A,B,C【解析】：民法通则第83条规定：不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。因此本题应选ABC。23、中国公民甲在日本将韩国公民乙撞伤。乙在中国法院起诉，依据我国国际私法规则，本案应适用的法律为。A、中国法B、日本法C、中国和日本签订的国际条约D、韩国法【参考答案】：A,B【解析】：《民法通则》第146条为一重叠适用的冲突规范，乙在中国法院起诉，则中国法院取得本案的管辖权，如果中国法院不认为甲在日本将乙撞伤的行为是侵权行为的，则不会作为侵权行为处理，在此种情况下便适用了中国法；如果判定甲的行为构成侵权行为，则适用侵权行为地法，即日本法。24、王大山为某公司股东，现欲主张公司回购其股权，下列相关说法正确的是：（）A、无论王大山是有限责任公司的股东，还是股份有限公司的股东，如其对于公司的合并、分立持有异议，都有权要求公司以合理的价格收购其股权B、无论王大山以法律规定的何种理由请求公司收购其股权，都无须股东会议的表决通过C、无论王大山是有限责任公司的股东，还是股份有限公司的股东，如欲请求公司以合理的价格收购其股权，都应当先与公司就收购价格进行协议D、如王大山为股份有限公司的股东，因其对于公司的分立持有异议而由公司收购其股份的，公司应当将所收购的股份自收购之日起6个月内转让或者注销【参考答案】A,B,D【解析】《公司法》第75条、第143条。25、下列关于行政复议被申请人说法正确的是：（）A、政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的，行政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人B、行政机关与其他组织以共同名义作出具体行政行为的，行政机关为被申请人C、下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人D、行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人【参考答案】A,B,C,D【解析】《行政复议法实施条例55第12条：“行政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的，行政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人。行政机关与其他组织以共同名义作出具体行政行为的，行政机关为被申请人。”第13条：“下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人。”第14条：“行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。”26、2004年某开发公司通过出让获得一块土地使用权，开发旅游、疗养基地，使用期限为40年，已开发了300亩土地，由于资金一时短缺而决定向某银行贷款1000万，用其未开发的50亩土地的使用权作抵押，还款期限两年。其间该公司将未开发的50亩土地进行了开发建设，修建了疗养院等建筑。两年后，贷款期限届满，该公司无力清偿银行贷款，银行要求行使抵押权。下列说法不正确的是：（）A、该银行抵押权的效力及于用于抵押的50亩土地使用权以及其上的建筑物B、50亩土地上新增的建筑物不为抵押权效力所及C、50亩土地上新增的建筑物与抵押物一同拍卖，但对于拍卖新增的房屋所得价款，银行无权优先受偿D、对于拍卖新增的房屋所得价款，银行有权优先受偿【参考答案】A,D【考点】抵押权的实现【解析】《物权法》第200条规定，“建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿”。故B、C说法正确。27、属于债发生原因的有：A、缔约过失B、拾得遗失物C、单方承诺D、因防止、制止他人合法权益受侵害而实施救助行为【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对于债的发生原因，除我们熟悉的合同、侵权行为、不当得利、无因管理等原因之外，还要注意如下一些发生原因：因缔约过失，会在缔约当事人之间产生债权债务关系；因拾得遗失物，会在拾得人与遗失物的所有人之间产生债权债务关系；因防止、制止他人合法权利受侵害而实施救助行为，会在因此受损的救助人和受益人之间产生债的关系。||至于单方承诺，也叫单独行为或单务约束，在社会生活中较为常见的单方承诺有悬赏广告、设立幸运奖和遗赠等。故ABCD正确。28、甲公司与乙公司合同纠纷一案，区法院审理并作出判决后，乙公司不服提出上诉，并提出其在一审首次开庭前曾提出与甲公司之间的有效仲裁协议，一审法院未予理会，其认为该案不应当由法院受理，二审法院经审查乙公司所叙述内容属实。此时，下列哪些做法是错误的?A、裁定撤销一审判决，发回区法院重审B、裁定撤销一审判决，驳回甲公司起诉C、裁定撤销一审判决，驳回甲公司的诉讼请求D、直接改判【参考答案】：A,C,D【解析】：《仲裁法》第26条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”本案中，一审中乙公司已经在一审首次开庭前提出存在有效的仲裁协议，所以，人民法院不应当受理。根据《民诉意见》第186条的规定，人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。所以，B选项正确，不应当选。ACD选项错误，应当选。29、小李结婚后与其父母居住在一起，小李本人下岗，其妻没有工作，父母已经退休，为维持全家老小的生计，小李拿出个人积蓄下海以个人名义办理个体工商户营业执照，开设了一家烤肉店．现因其使用的肉变质致多人食物中毒住院，共花费医疗费10万元，则下列说法错误的是：A、小李仅以其个人财产对此承担责任B、小李仅以其夫妻共同财产对此承担责任C、应当以其全家的共同财产来承担责任D、债权人有权请求小李将其全部家财变卖或折价偿还债务【参考答案】：A,B,D【解析】：《民通意见》第42条：“以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户，用家庭共有财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿．”该烤肉店虽以个人名义营业，但其收益供全家使用，应当以其全家的共同财产来承担责任，故AB选项错误，C选项正确．《民通意见》第44规定：“个体工商户、农村承包经营户的债务，如以其家庭共有财产承担责任时，应当保留家庭成员的生活必需品和必要的生产工具．”因此，债权人不得请求小李将全部家财变卖，应保留生活必需品，D选项错误，本题应选ABD选项．30、别除权是指债权人对破产人的财产享有的担保物权。下列关于别除权的表述，哪些是错误的?（）A、债权人行使别除权无需通过破产程序B、别除权的行使以担保标的物为限C、别除权的权利人可以通过民事执行程序行使权利D、别除权的权利人随时对权利标的物行使权利，但受破产程序的约束【参考答案】A,C,D【解析】A错误，无论是有财产保护的债权还是无财产担保的债权，均应当依照破产法规定的程序行使权利。债权申报是债权人参加破产程序的必经手续。别除权应当受到破产程序的约束，而非适用一般的民事执行程序，故C也错误。B正确，应以标的物为限。第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。别除权行使是在破产宣告之后，故D错误。三、不定向选择题1、甲公司为一私营企业，由于经营有方，效益颇佳。甲公司所在市政府为改善本市另一家与甲公司经营同类产品的乙公司(国有企业)经营不佳的状况，指令将甲与乙两公司合并。对此决定，谁有权提出行政诉讼?（）A、甲公司B、甲公司的法定代表人C、乙公司D、乙公司的法定代表人【参考答案】：A,B,C【解析】根据《行诉若干解释》第17条的规定，甲企业作为非国有企业，企业本身或其法定代表人可以提起诉讼。而乙企业为国有企业，只有企业本身可以提起诉讼。2、大卫是甲国人，同时具有乙国国籍，其住处在甲国，其惯常居所在乙国。后因在丙国为票据行为所引起的票据纠纷在我国涉诉。为了确定大卫之票据行为的效力，我国法院首先要确定他是否具有民事行为能力。按照我国《票据法》的规定，票据债务人的民事行为能力适用其本国法。大卫同时具有甲国国籍和乙国国籍，我国法院应如何确定其本国法？A、以大卫有住所的甲国法律为其本国法B、以票据行为地丙国的法律为其本国法C、以大卫有惯常居所的乙国法律为其本国法D、以与大卫有最密切联系的国家的法律为其本国法【参考答案】：A,D【解析】：此题为2004年真题，当年司法部公布的答案为AD，依据最新的法律规定，本题答案应该选C，但是为了保证真题的完整性，题库中仍然以AD做为正确答案，特做提醒。本题的考点是国籍的冲突和如何确定本国法。《民通意见》第182条明文规定：“有双重或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。”故本题原答案选AD，但根据《涉外民事法律关系适用法》第十九条的规定，依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。本体中，大卫具有甲国和乙国双重国籍，其住处在甲国，其惯常居所在乙国。所以应适用有经常居所的乙国法律，所以新答案选C，但是为了保证真题的完整性，题库中仍然以AD做为正确答案，特做提醒。3、关于甲得知财务部主任由他人担任后实施的行为，下列选项错误的是：（）。A、甲的行为只构成放火罪B、甲索要10万元“精神损害赔偿”的行为不构成敲诈勒索罪C、甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的想象竞合犯D、甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的吸收犯【参考答案】：A,B,C,