法考试卷二甄题巩固阶段补充卷

PAGE页码53法考试卷二甄题巩固阶段补充卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲、乙、丙、丁四人分别居住在同一条河的中、下游。一日，四人以各自的渔塘受上游化工厂的污染为由向有管辖权的法院提起共同诉讼，法院后经审查，认为丙与丁在起诉事实和理由方面不具备条件，此时法院应该A、对丙、丁的起诉不予受理，并告之甲、乙另行提起诉讼B、对丙、丁的起诉不予受理，甲、乙的诉讼活动正常进行C、对丙、丁的起诉不予受理，并追加丙、丁为有独立请求权的第三人D、对丙、丁的起诉不予受理，并追加丙、丁为无独立请求权的第三人【参考答案】：B【解析】：考点：共同诉讼的特点。在普通的共同诉讼中，某个共同诉讼人的诉讼中止或者终结不影响其他共同诉讼人，C、D为迷惑选项2、甲公司准备为乙公司作中介寻找开发楼盘的合作伙伴。两个公司签订了意向书，约定乙公司交付80万定金作为与甲公司签订正式合同的担保。乙公司交付定金后，却委托另一家公司作中介，同时要求甲公司退还定金。对此要求（）A、甲公司应该退还，因为主合同没有成立，定金条款也无效B、应该退还，因为乙公司没有构成根本违约，不能适用定金罚则C、不予退还，因为乙公司根本违约，适用定金罚则D、不予退还，此定金是立约定金，担保主合同的签订【参考答案】：D【解析】：：根据担保法的司法解释的第一百一十五条当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。此处乙作为给付定金的一方没有签订主合同，自然适用定金罚则。3、人身权具有何种属性？A、不能转让B、可以转让C、不可以转让，但法律另规定的除外D、可以转让，但法律另有规定的除外【参考答案】：C【解析】：详见人身权的特点。4、某有限责任公司被吊销营业执照，以下为法律顾问提供的法律意见，不正确的是：A、公司应当自被吊销营业执照之日起15日内成立清算组B、清算组由董事或者股东大会确定的人员组成C、公司逾期不成立清算组，债权人可以申请人民法院指定人员组成清算组D、清算组代表公司参与民事诉讼活动【参考答案】：B【解析】：《公司法》第184条规定，公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第181条第（四）项规定，公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；可见，公司应当自被吊销营业执照之日起15日内成立清算组，A选项正确，不当选。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，故B选项的说法不正确，当选。C选项符合法律规定，不当选。第185条第（七）项规定，清算组在清算期间行使下列职权：（七）代表公司参与民事诉讼活动。故D选项符合法律规定，不当选。5、2001年5月某市公安局以涉嫌诈骗为由对甲进行刑事立案侦查。公安局将甲带至局内留置盘问48小时，搜查了甲的住处，扣押了搜出的现金10万元，冻结了搜出的20万元银行存款，并对甲实行监视居住。次年1月，公安局以甲刊登虚假广告、骗取学生学费为由，决定没收非法所得10万元，解除冻结。此后公安局一直未对甲诈骗一事作出处理，甲向法院提起行政诉讼。下列何种行为可以成为法院的审理对象？（）A、没收非法所得10万元B、扣押现金10万元C、冻结20万元银行存款D、留置盘问48小时【参考答案】：A【解析】根据《行诉解释》第一条第二款第二项．公民、法人或者其他组织对公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。根据这一条款，公安机关的行为构成刑事司法行为，必须符合以下条件：(1)在刑事立案之后在侦查犯罪行为的过程中实施；(2)在刑事诉讼法的明确授权范围内；(3)针对犯罪嫌疑人。公安局对甲的留置盘问、搜查、扣押其现金、冻结银行存款、监视居住，都是刑事强制措施，属于刑事司法行为，不可提起行政诉讼；但公安局决定对其没收非法所得10万元，不属于刑事诉讼法明确授权的行为，是行政处罚，根据行政诉讼法第十一条第一款第一项，属于人民法院受理行政诉讼案件的范围。6、被取保候审人对执行机关作出的没收保证金决定不服，可以在收到《没收保证金决定书》后的第（）日起，向（）申请复核一次。（）收到复核申请后，应当在（）日内作出复核决定。以上括号中分别应填入什么？（）。A、7；执行机关；执行机关；5B、5；执行机关；执行机关；7C、7；执行机关的上一级主管机关；执行机关的上一级主管机关；5D、5；执行机关的上一级主管机关；执行机关的上一级主管机关；7【参考答案】：D【解析】《四机关规定》第14条规定：“执行机关应当向被取保候审人宣布没收保证金的决定，并告知其如不服本决定，可以在收到《没收保证金决定书》后的五日以内，向执行机关的上一级主管机关申请复核一次。上一级主管机关收到复核申请后，应当在七日内作出复核决定。”由此可见，D正确。7、1998年11月4日，甲到娱乐场所游玩时，将卖淫女乙(1984年12月2日生)带到住所嫖宿。一星期后甲请乙吃饭时，乙告知了自己年龄，并让甲到时为自己过生日。饭后，甲又带乙到住处嫖宿。甲的行为属于：（）A、奸淫幼女罪B、强奸罪C、嫖宿幼女罪D、应受治安处罚的嫖娼行为【参考答案】：C【考点】嫖宿幼女罪的犯罪构成与认定【解析】卖淫女泰满14岁，甲也知道卖淫女的年龄，依照《刑法》第360条第2款的规定。构成嫖宿幼女罪。8、关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的？A、成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性B、成立贩卖淫秽物品牟利罪，要求行为人认识到物品的淫秽性C、成立嫖宿幼女罪，要求行为人认识到卖淫的是幼女D、成立为境外非法提供国家秘密罪，要求行为人认识到对方是境外的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立任何犯罪【参考答案】：D9、根据《证券法》，以下关于证券交易所的说法中哪项是错误的？A、未经证券交易所许可，任何单位和个人不得发布证券交易即时行情B、证券交易所根据需要，可以对出现重大异常交易情况的证券账户限制交易，并报国务院证券监督管理机构备案C、实行会员制的证券交易所的财产积累归会员所有，其权益由会员共同享有，在其存续期间，不得将其财产积累分配给会员D、证券交易所依照证券法律、行政法规制定上市规则、交易规则、会员管理规则和其他有关规则，并报国务院证券监督管理机构备案【参考答案】：D【解析】：第一百零二条第二款证券交易所的设立和解散，由国务院决定。第一百零三条第二款证券交易所章程的制定和修改，必须经国务院证券监督管理机构批准。10、某企业对其拥有的5辆桑塔纳轿车分别向两个保险公司投保财产保险，并签订了保险合同。在保险期间，因该企业车库倒塌，致使5辆轿车严重毁坏。于是，该企业分别向两保险公司索赔。对此的处理，正确的是：A、该企业只能向其中一家保险公司索赔B、该企业可以同时向两保险公司索赔，其中一保险公司作出赔偿后，另一保险公司的责任也免除C、如果其中一保险公司只赔偿部分损失，该企业可以就不足部分向另一保险公司索赔D、两保险公司按其保险金额与保险金额总额的比例承担赔偿责任，保险合同另有约定的除外【参考答案】：D【解析】：《保险法》第41条11、黎明将房子卖给周华，房款是50万元。周华先行支付了20万元，剩余30万元一直未付，现黎明诉诸法院，要求周华支付剩余房款30万元。现问，此案的诉讼标的指的是什么A、黎明卖给周华的房子和刘京前王明的30万元房款B、黎明提出诉讼请求所依据的黎明与周华之间存在的房屋买卖关系C、黎明要求周华支付剩余房款30万元D、黎明、周华与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】：B【解析】：本题考查诉讼标的理论。诉讼标的是当事人之间发生争议的民事法律关系。其中A项是诉讼标的物；C项是诉讼请求；D项是诉讼法律关系12、赵凡生前租住单位所有的三居室住房一套，另有存款5万元，摩托车1辆，彩电1台，国库券若干。赵凡妻早故，儿子、女儿与其分家单过。1992年赵凡因公致残，单位发给4500元抚恤金。1993年6月，赵凡因车祸死亡，保险公司因其在保险单中未填写受益人，将7000元保险金交给了赵凡的儿子。依法律规定赵凡的遗产包括：A、存款、摩托车、彩电、国库券、抚恤金B、住房、存款、摩托车、彩电、国库券、抚恤金、保险金C、存款、摩托车、彩电、国库券、保险金D、存款、摩托车、彩电、国库券、抚恤金、保险金【参考答案】：D【解析】：解题要点：需要掌握抚恤金与保险金是否属于遗产的问题。原则上，死亡抚恤金不属于遗产，而伤残抚恤金则属于遗产。指定了本人以外的人作为受益人的人寿保险金不属于遗产，没有指定受益人的人寿保险金属于遗产13、甲与其子乙一起到四川九寨沟旅游，不幸飞机发生意外遇难。甲妻已死，家中尚有一女丙和儿媳丁。甲与乙各有遗产10万元。则丙与丁各自应继承的遗产份额是：A、丙15万，丁5万B、丙5万，丁15万C、各10万D、以上都不对【参考答案】：B【解析】：本题考察死亡时间的推定。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第2条．相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。本题中，甲应推定先死，其遗产由乙丙各继承5万元，乙继承的遗产加上其本人的遗产由丁继承，故选B。14、甲到乙超市购物，将内装手提电脑的包放入超市自助存包处，该寄存处贴有醒目说明：“贵重物品请勿寄存”“如寄存物品丢失，一律赔偿100元。”甲购物返回后，发现包已丢失，于是找到超市理论，超市只同意赔偿100元，为此与甲发生纠纷。下列说法正确的是：A、该条款有效，超市应赔偿甲100元B、该条款无效，超市应按实际价值赔偿C、该条款可撤销，超市应按实际价值赔偿D、超市存在重大过错，应按实际价值赔偿【参考答案】：A【解析】：根据《合同法》第375条的规定，寄存人寄存贵重物品的，应当向保管人说明，由保管人验收或者封存，因寄存人未声明，该物品损毁、灭失的，保管人可以只按照一般物品予以赔偿。本题中超市已经提示“贵重物品请勿寄存”，且明示丢失物品赔偿100元，再根据上述法条规定，超市赔偿100元是于法有据的，A选项正确。《合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”其中52条是合同无效的情形，53条是免责条款无效的情形，超市一律赔偿100元的规定已经明示，并且提示贵重物品不要寄存，该条款也并没有免除自己责任，加重对方责任、排除对方主要权利的情形，因此，该条款有效，BC选项错误。因该条款有效，超市的赔偿就可以按这一条款进行，即赔偿甲100元，D选项错误。15、辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中，了解到甲实施抢夺时携带凶器，但办案机关并未掌握这一事实。对于该事实，乙应当如何处理?A、应当告知公安机关B、应当告知检察机关C、应当告知人民法院D、应当为被告人保守秘密【参考答案】：D16、关于正当防卫，说法正确的有：（）A、如果行为人出于保护非法利益的意图而对他人的侵害行为实施了直接反击的，属于正当防卫B、对他人正当防卫的行为可以适用正当防卫C、不法侵害不存在，行为人误认为存在而进行所谓的防卫的，属于假想防卫D、对已经既遂的犯罪，实施所谓正当防卫行为的，属于事后防卫【参考答案】：C【考点】正当防卫【解析】正当防卫的防卫意图是出于保护国家、集体、他人或本人的合法利益；同时，正当防卫行为针对的是他人的不法侵害，因此对于他人正当防卫的行为本身不能适用正当防卫，可能构成防卫挑拨情形下的故意伤害或故意杀人等；对于已经既遂的一些财产犯罪，尽管当时已经既遂，但如果被害人或者其他人仍然可以当场采取反击行为取回被害人的财产的，可以适用正当防卫。17、甲将自己的汽车藏匿，以汽车被盗为由向保险公司索赔。保险公司认为该案存有疑点，随即报警。在掌握充分证据后，侦查机关安排保险公司向甲“理赔”。甲到保险公司二楼财务室领取20万元赔偿金后，刚走到一楼即被守候的多名侦查人员抓获。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（）。A、保险诈骗罪未遂B、保险诈骗罪既遂C、保险诈骗罪预备D、合同诈骗罪【参考答案】：A18、关于利用计算机网络的犯罪，下列哪一选项是正确的?A、通过互联网将国家秘密非法发送给境外的机构、组织、个人的，成立故意泄露国家秘密罪B、以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理。接受投注的，属于刑法第303条规定的“开设赌场”C、以牟利为目的，利用互联网传播淫秽电子信患的，成立传播淫秽物品罪D、组织多人故意在互联网上编造、传播爆炸、生化、放射威胁等虚假恐怖信息，严重扰乱社会秩序的，成立聚众扰乱社会秩序罪【参考答案】：B【考点】利用计算机网络的犯罪【解析】利用计算机网络进行的犯罪并无特殊之处，计算机网络只是犯罪的工具，因此符合哪个具体犯罪的构成要件，就定哪个罪。选项A、B、C都是司法解释明文规定的。选项A构成为境外非法提供国家秘密罪。只有将国家秘密通过互联网予以发布，情节严重的，才构成故意泄露国家秘密罪。选项8确属“开设赌场”，选项C的定罪少了两个字“牟利”。关于淫秽物品的犯罪，凡是以牟利为目的的，都要在罪名中加上“牟利”二字。选项D显然不构成聚众扰乱社会秩序罪。这种“聚众”是在现实生活中的“聚众”，不是在网上的“聚众”。选项D构成编造、故意传播虚假恐怖信息罪。买、非法提供国家秘密、情报案件具体应用法律若干问题的解释》第6条规定：通过互联网将国家秘密或者情报非法发送给境外的机构、组织、个人的，依照《刑法》第111条的规定定罪处罚；将国家秘密通过互联网予以发布，情节严重的，依照《刑法》第398条的规定定罪处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关予办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条规定：以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于《刑法》第303条规定的“开设赌场”。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条规定：以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照《刑法》第363条第1款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。该解释第3条规定：不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照《刑i奉》第364条第1款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。《刑法》第291条之一规定：投放虚假的爆炸性、毒害性、放射性、传染病病原体等物质，或者编造爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息，或者明知是编造的恐怖信息而故意传播，严重扰乱社会秩序的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成严重后果的，处5年以上有期徒刑(罪名是投放虚假危险物质罪、编造、故意传播虚假恐怖信息罪)。19、有关汇票付款人的付款行为，下列说法中错误的是哪项A、持票人在提示付款期限内向付款人提示付款的，付款人应当当日足额付款B、汇票金额为外币的，按照付款日的市场汇价，以人民币支付，汇票当事人不得约定以人民币以外的其他货币偿付汇票金额。C、付款人依法足额付款后，全体汇票债务人的责任解除D、付款人及其代理人付款时，应当审查汇票背书的连续性，并审查提示付款人的合法身份证明或有效证件。因恶意或重大过失付款的，应当自行承担责任。【参考答案】：B【解析】：见《票据法》第54条，57条，58条，59条，60条。第五十四条【足额付款义务】持票人依照前条规定提示付款的，付款人必须在当日足额付款。第五十二条依照票据法第五十七条第二款的规定，贷款人恶意或者有重大过失从事票据质押贷款的，人民法院应当认定质押行为无效。第六十九条付款人或者代理付款人未能识别出伪造、变造的票据或者身份证件而错误付款，属于票据法第五十七条规定的“重大过失”，给持票人造成损失的，应当依法承担民事责任。付款人或者代理付款人承担责任后有权向伪造者、变造者依法追偿。持票人有过错的，也应当承担相应的民事责任。第七十条付款人及其代理付款人有下列情形之一的，应当自行承担责任：（一）未依照票据法第五十七条的规定对提示付款人的合法身份证明或者有效证件以及汇票背书的连续性履行审查义务而错误付款的；（二）公示催告期间对公示催告的票据付款的；（三）收到人民法院的止付通知后付款的；（四）其他以恶意或者重大过失付款的。第五十七条【付款时的审查】付款人及其代理付款人付款时，应当审查汇票背书的连续，并审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件。付款人及其代理付款人以恶意或者有重大过失付款的，应当自行承担责任。第五十八条【提前支付的责任】对定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，付款人在到期日前付款的，由付款人自行承担所产生的责任。第五十九条【外币汇票的支付】汇票金额为外币的，按照付款日的市场汇价，以人民币支付。汇票当事人对汇票支付的货币种类另有约定的，从其约定。第六十条【债务人责任解除】付款人依法足额付款后，全体汇票债务人的责任解除。20、鲁某离开妻子谢某和女儿鲁小某独自外出打工，多年来杳无音信，谢某遂向法院申请宣告其死亡。后因生活贫困，谢某将女儿鲁小某交给邻村云某收养，办理了相关手续。谢某亦与同村的康某结婚，但一年后因感情不合而离婚。又过了一年，鲁某返回家中，知道这些变故后大怒，于是请求法院撤销其死亡宣告，要求与谢某自行恢复原婚姻关系，并以未经本人同意为由，要求解除收养关系，要回自己的女儿。下列说法中正确的是：A、鲁某和谢某的婚姻关系自行恢复B、鲁某和谢某的婚姻关系经谢某同意后，即自行恢复C、鲁小某和云某的收养关系因鲁某的死亡宣告撤销而自行解除D、鲁小某和云某的收养关系在征得鲁小某和云某的同意后可以解除【参考答案】：D【解析】：根据《民通意见》第37条，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。因此，A、B错误。||根据《民通意见》第38条，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。所以鲁小某和云某的收养关系征得鲁小某和云某的同意后可以解除。因此，C不选，D应选。21、对被监视居住的犯罪嫌疑人应当承担的法定义务理解错误的是：（）。A、不得串供B、不得干扰证人作证C、未经批准不得会见他人D、未经批准可以离开住处，但不得离开所居住的市县【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第57条第1款规定：“被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：(一)未经执行机关批准不得离开住处，无固定住处的，未经批准不得离开指定的居所；(二)未经执行机关批准不得会见他人；(三)在传讯的时候及时到案；(四)不得以任何形式干扰证人作证；(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。”注意被取保候审是未经批准可以离开住处但是不得离开所居住的市县，但是监视居住是未经批准不得离开住处。故本题正确答案为D。22、李某在某菜市场卖菜时使用不符合标准的计量器具，被计量检查员张某在例行检查时发现。张某与李某为邻居，两人一直不合，于是张某借此机会在法定的处罚幅度内对李某进行了过重的罚款。此行政行为主要违反了行政法的哪一项原则（）A、责任行政原则B、行政合法性原则C、行政合理性原则D、行政客观性原则【参考答案】：C【解析】本题考查行政法的基本原则。我国行政法的基本原则主要包括责任行政原则、行政合法性原则和行政合理性原则。责任行政原则是指国家行政机关必须对自己所实施的行政活动承担责任，整个行政活动应处于一种负责任的状态，不允许行政机关只实施行政活动，而可以对自己的行为不承担责任。行政合法性原则是指行政机关的活动必须遵守法律。其主要内容包括：行政活动只能在法定范围内，依照法律规定进行；行政行为必须符合法律，必须证据充分，不能超越法定权限，必须符合法定程序。行政合理性原则是指行政行为内容要客观、适度、符合公平正义等法律理念。其内容主要包括：行政行为必须符合法律的目的；必须具有合理的理由；必须考虑相关的因素；必须符合公正法则。本题中张某在履行职务时发现了李某的违法行为，并出于职权对其在法定的处罚幅度内进行了处罚，其行为并未违反行政合法性原则，但是张某在执行法律的同时公报私仇，对李某处以过重的处罚，违反了行政合理性原则关于合理动机的公正法则的要求，因此本题应选C。23、下列哪一做法不属于公务员交流制度？A、沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长B、刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员C、吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长D、郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长【参考答案】：B【考点】公务员交流制度【解析】《公务员法》第63条规定：“国家实行公务员交流制度。公务员可以在公务员队伍内部交流，也可以与国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员交流。交流的方式包括调任、转任和挂职锻炼。”该法第64条规定，国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员可以调入机关担任领导职务或者副调研员以上及其他相当职务层次的非领导职务。在此，需要特别界定出国有企业事业单位从事公务人员的范围。国家公务，是指国家在政治、经济、军事、文教、卫生、体育、科技等各个领域中实施的组织、领导、监督、管理等活动，它具有国家权力性、职能性和管理性的特点。公务是与普通的劳务相区别的。所谓劳务，泛指一切以劳力为主从事生产性、经营性、社会服务性的活动。它与公务的根本区别在于：这种活动不具有国家权力性、职能性和管理性。例如，高校的副校长代表国家，从事高校管理、学位授予、国际交流等公务性活动，因此与普通的高校行政人员不同。是国有事业单位从事公务的人员。国有企业的经理根据国家的委派，作为国有企业的管理者从事国有企业的生产经营管理活动，属于国有企业从事公务的人员。本题A项中沈某作为高校副校长调入国务院某部任副司长，这属于事业单位从事公务的人员调人机关担任领导职务。C项中国有企业经理吴某调入市国有资产管理委员会任处长，属于事业单位从事公务的人员调入机关担任领导职务。上述两种调任均属于公务员交流制度中的调任制度。所以A项、C项被排除。《公务员法》第66条规定：“根据培养锻炼公务员的需要，可以选派公务员到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位挂职锻炼。公务员在挂职锻炼期间．不改变与原机关的人事关系。”D项中郑某作为某部人事司副处长．到某市挂职担任市委组织部副部长，符合选派公务员到下级机关挂职锻炼的规定，属于公务员交流制度中的挂职制度，所以D项不当选。关于B项．高校的行政人员，是在高校中从事劳务活动的人员，高校普通行政人员所从事的职业活动，主要是靠提供劳力来实现的，是在管理者的组织、领导、监督、管理之下进行的，他们并不代表国家从事享有法律规定职权的管理活动，不属于国有事业单位从事公务的人员。《公务员法》第95条规定，机关根据需要，经省级以上公务员主管部门批准，可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制。而区法院聘任制书记员属于该条所指的辅助性职位，不属于《公务员法》第64条中所规定“领导职24、侨居甲国的中国公民田某在乙国旅行时遇车祸身亡。其生前在丙国某银行寄存有价值10万美元的股票、珠宝一批，在中国遗留有价值200万人民币的房产一处。田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝。我国与甲乙丙三国均无有关遗产继承的特别协议。依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用哪一国的法律？A、中国法B、甲国法C、乙国法D、丙国法【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第149条规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。具体到本题中，田某死亡时的住所地在甲国，故应适用甲国法，选B。依据《涉外民事法律关系适用法》第三十一条：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”新法与《民法通则》第149条的不同之处是动产继承的法律适用，新法适用“被继承人死亡时经常居所地法律”，而民法通则适用“被继承人死亡时的住所地法律”。本题中，田某侨居甲国，可以推动其经常居所地是在甲国，所以，根据新法，仍应适用甲国法，即选B。新法和旧法答案一致，都选B。25、不经背书即可转让的提单是。A、记名提单B、清洁提单C、指示提单D、不记名提单【参考答案】：D【解析】：不记名提单转让十分方便，无须背书。26、下列案件可以适用简易程序审理的是：A、甲起诉请求与其已下落不明三年的妻子离婚B、甲公司与乙公司合同纠纷一案，法院适用普通程序审理过程中，发现案件事实清楚，权利义务关系明确，争议不大C、甲诉其三个子女追索赡养费D、被二审法院发回重审的王某诉钱某追索欠款一案【参考答案】：C【解析】：简易程序的适用范围《民事诉讼法》第142条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。《民诉意见》第169条规定，起诉时被告下落不明的案件，不得适用简易程序审理。第171条规定，已经按照普通程序审理的案件，在审理过程中无论是否发生了情况变化，都不得改用简易程序审理。第174条规定，发回重审和按照审判监督程序再审的案件，不得适用简易程序审理。结合上述几个法条分析后，可以得知只有C项的情形可以适用简易程序，而A、B、D项的情形不得适用简易程序，只能适用普通程序审理。故本题正确答案为C。本题主要考查的是简易程序的适用范围，是一道设计比较成功的试题。每个小案例中都有隐藏的圈套，令考生防不胜防。简易程序一直也是司法考试的重点所在，虽然条文不多，但其可考性都比较强，故考生应重点掌握。（1）特别注意掌握简易程序的适用范围简易程序的适用范围，即哪些法院审理哪些案件适用简易程序。具体而言，应同时具备以下3个条件：①基层人民法院及其派出法庭；②审理第一审案件；③事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。但以下3种案件不得适用简易程序：①起诉时被告下落不明的；②已经按照普通程序审理的；③发回重审和按照审判监督程序审理的。（2）掌握简易程序的特点①可口头起诉；②双方当事人同时到庭的，可当即审理；③传唤方式简便；④审限仅三个月，且不得延长；⑤裁决书加盖基层人民法院印章，而不得以人民法庭印章代替之。27、甲将一车出租给乙，乙经过甲允许后，又将该汽车租给其朋友丙，丙在一次行车中发生车祸，车被报废，则甲应向谁主张赔偿损失？A、乙B、丙C、乙或丙D、向丙和乙同时主张，均可获得支持【参考答案】：C【解析】：本题甲可以对乙主张违约责任，对丙主张侵权赔偿。但是不能同时主张，只能二者选其一，所以选C。法条依据：1、《合同法》第224条规定：“承租人经出租人同意,可以将租赁物转租给第三人.承租人转租的,承租人与出租人之间的租赁合同继续有效,第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。2、《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”即：由于在转租情形下，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，次承租人对于租赁物造成的损失，基于合同效力的相对性，出租人只能向承租人主张违约责任（第121条）。”28、东方巨龙科技有限公司市场公关部工作人员李强，受公司指派拍摄一组反映东方巨龙公司精神风貌的照片，作为市场公关的材料。后东方巨龙公司又将李强拍摄的照片提供给文津出版社编入《青年优秀摄影作品选》，所获稿酬一万元归东方巨龙公司，所选用的作品没有李强的署名，只注明“东方巨龙科技有限公司供稿”。对于此事，下列说法中正确的是：A、照片拍摄完成两年内，未经单位同意，李强不得许可第三人使用该作品B、李强所拍摄的一组照片为职务作品，着作权由李强享有C、东方巨龙科技有限公司的行为是在业务范围内使用职务作品D、东方巨龙科技有限公司的行为未侵犯李强的着作权【参考答案】：B【解析】：《着作权法》第16条第1款规定，公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，着作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。本题中，李强所拍摄的公司精神风貌照片属于职务作品，但该作品的着作权由李强享有，B选项正确，A选项未表明“以与单位使用的相同方式”这一限制条件，故错误。|学\法\网|第10条第1款第（二）项规定，着作权包括下列人身权和财产权：（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；本题中，东方巨龙科技有限公司将该照片提供给出版社，所获稿酬一万元归公司，已经超出了其业务使用范围，且作品没有作者李强的署名，只注明“东方巨龙科技有限公司供稿”，该行为侵犯了李强的署名权，CD选项错误。29、某有限责任公司的法律顾问在审查公司减少注册资本的方案时，提出以下意见，其中哪种意见不符合《公司法》的规定?A、公司的注册资本为人民币5万元，故减资2万元后，公司的注册资本仍不低于法定的最低注册资本额B、股东会同意本方案的决议，经2/3以上股东通过即可C、公司自作出减资决议之日起，除了在10日内通知债权人外，还应在30日内公告D、如果债权人在法定期限内要求公司清偿债务或者提供相应的担保，公司有义务予以满足【参考答案】：B【解析】：《公司法》第26条第2款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元．法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定．因此，A选项的表述正确，不当选．第44条第2款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过．可见，有限责任公司在决定公司重大事项时，必须有代表2/3上股权的股东通过，有限责任公司在决策时，实行的是资本多数决，而B选项的表述是股东人数的2/3，是违反《公司法》规定的，因此，B选项表述错误，当选．第178条第2款规定，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报±氏上公告．债权人自接到通知书之日起三十日内，末接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保．故CD选项的表述正确，不当选．30、某监狱的一名管教因涉嫌体罚、虐待被监管人员被人民检察院立案侦查，侦查终结后，案件由人民检察院的侦查部门移送至本院的审查起诉部门审查起诉，既而向人民法院提起公诉。本案中，这名管教打算委托一名辩护人，则他从什么时候起可以委托辩护人？（）。A、自案件进入人民检察院之日起B、自其被第一次讯问后或者采取强制措施之日起C、自案件由人民检察院的侦查部门移送至审查起诉部门之日起D、自案件起诉至人民法院之日起【参考答案】：C【解析】我国《刑事诉讼法》第33条第1款规定：“公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。……”由于本案是由人民检察院立案侦查的案件，犯罪嫌疑人有权委托辩护人的时间应当是自案件由人民检察院的侦查部门移送至审查起诉部门之日起。故本题正确答案为C。31、下列不属于刑事诉讼当事人的是（）A、负责为被告人辩护的辩护律师B、某故意伤害案当中的被害人C、某诽谤案当中的提起自诉的自诉人D、某盗窃案当中的犯罪嫌疑人【参考答案】：A【解析】本题考查刑事诉讼中的当事人。根据《刑事诉讼法》第82条第2项的规定，“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。而辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员都属于其他诉讼参与人。32、检察院以涉嫌盗窃罪对赵某提起公诉。经审理，法院认为证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，同时查明赵某年龄认定有误.该案发生时赵某未满16周岁。关于本案，法院应当采取下列哪一做法?(2009年试卷二第34题)A、将案件退回检察院B、终止审理C、作证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决D、判决宣告赵某不负刑事责任【参考答案】：D【考点】审理后的裁判【解析】人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出不同的裁判。根据《刑诉解释》第176条的相关规定，有以下几种：(1)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；(2)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的。应当作出有罪判决；(3)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；(4)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；(5)案件事实部分清楚，证据确实、充分的.应当依法作出有罪或者无罪的判决；事实不清，证据不足部分，依法不予认定；(6)被告人因不满16周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(7)被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果.不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(8)犯罪已过追诉时效期限.并且不是必须追诉或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；(9)被告人死亡的，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。本题中赵某未满16周岁，符合上述第6项规定，法院应当判决宣告被告人不负刑事责任。选项D正确。很多考生认为本案证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，法院应当以证据不足，指控的犯罪不能成立。判决宦告被告人无罪。但需要注意的是，根据《刑诉解释》第117条第3项规定：对于根据刑事诉讼法第162条第3项规定宣告被告人无罪，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理。也就是说，如果赵某由于证据不足而判决宣告无罪.还有可能会被人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉.这样的判决对赵某可能更加不利。所以我们认为D项是最佳的处理结果。33、有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。A、十日B、十五日C、二十日D、三十日【参考答案】：B【解析】：第四十二条【会议通知及记录】召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。34、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房，约定工程造价900万元，工程竣工验收合格后，乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元，剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院，一审判决饮料厂败诉，饮料厂不服，提起上诉。二审期间，饮料厂提起反诉，称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程，要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉？A、二审法院应对反诉做出判决B、二审法院应根据当事人自愿原则，就新增加的请求进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉C、二审法院应撤销原判决，发回重审D、二审法院应驳回反诉【参考答案】：B【解析】：本题涉及二审法院对反诉的处理问题。依据《民诉意见》第184条规定，在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求，或原审被告提出反诉的，第二审法院可根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求和反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。故本题选项为B。35、某电器销售公司甲与某电视机厂乙因货款纠纷而产生隔阂，甲不再经销乙的产品。当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电视机时，营业人员故意说道：“乙厂的电视机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖他们的产品了。”下列有关该事例的哪一表述是正确的？A、甲侵犯了乙的名誉权B、甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为C、甲未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，故不构成诋毁商业信誉的不正当竞争行为D、甲侵犯了乙的荣誉权【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第14条规定：“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”由此可知，构成诋毁商誉要满足三个要件：一是实施行为的主体是经营者，非经营者如新闻单位被利用或被唆使的，仅构成一般侵害他人名誉权的行为；二是经营者客观上实施了诋毁商誉的行为，使用户、消费者不明真相产生怀疑的心理，不敢或不再与经营者进行交易活动；三是诋毁行为是针对一个或多个特定的经营者的。甲、乙之间没有竞争关系，所以不构成诋毁商誉的不正当竞争行为，甲的行为侵犯了乙的名誉权，故A选项当选。B选项错误，不当选。甲的行为不构成诋毁商业信誉的不正当竞争行为，不是由于未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，而是因为甲、乙之间没有竞争关系，故C选项错误，不当选。荣誉权是指公民、法人所享有的，因自己的突出贡献或特殊劳动成果而获得的光荣称号或其他荣誉的权利。甲的行为侵犯了乙的名誉权而不是荣誉权，故D选项错误，不当选。36、民事法律关系的客体是指民事权利和民事义务共同指向的对象。在货物运输合同关系中，其客体指的是下列哪项所列的内容？A、运送行为和运费B、货物C、货物和运费D、运输工具【参考答案】：A【解析】：运输合同属于劳务合同，其客体是运送行为和运费。37、王、潘两家同住李村。王家有子王达，潘家有女潘美，两人正在恋爱。两家为子女结婚住房问题议定由潘家出钱，王家出工，在王家已有的三间平房上面加盖上层三间作新人成亲之用。双方对上层三间的权属未作约定。上层三间盖成后，王达和潘美因性情不合解除恋爱关系。为此，王、潘两家反目成仇，并对房屋权属发生争议。根据民法原理，上层三间的所有权应属谁？A、于家因附合而取得所有权，但应退还潘家所出之钱B、王家因加工而取得所有权，但应返还潘家所出之钱C、潘家因出钱而取得所有权，但应给王家适当补偿D、王家和潘家因合作建房而成为房屋的共有人【参考答案】：D【解析】：两家建房的协议属于合同行为，因此，房屋为两家共有。注意事项：此题中潘王两家有一议定环节“潘家出钱、王家出工”，说明存在着一个合作建房的协议，所以不能依照添附规则解决，依照最高院的相关司法解释，对于合作建房的产权归属，有约定从约定，无明确约定，属合作方共有。如果只有“潘家出钱”，且是在原房屋上加盖（而不是仅利用一面墙在原房屋隔壁加盖）则应视为添附。38、中国甲公司与美国乙公司于1995年10月签订了购买4500公吨化肥的合同，由某航运公司的“NEWSWAY”号将该批货物从美国的新奥尔良港运至大连。“NEWSWAY”号在途中遇小雨，因货舱舱盖不严使部分货物湿损。下列关于货物责任的选项哪个是正确的？A、承运人应赔偿货物湿损的损失B、承运人可依海商法的规定主张免责，但应承担举证责任C、乙公司应自行承担此项损失D、甲公司应赔偿乙公司的损失【参考答案】：A【解析】：海上货物运输中承运人免责事由。《海商法》第51条、第52条、第53条规定承运人有如下的免责事由：（1）承运人的一般免责事由。在承运人责任期间，货物发生灭失或毁损，如属下列原因之一造成的，承运人可免除责任：①船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或管理船舶中的过失；②火灾，但是由于承运人本人的过失所造成的除外；③天灾，海上或者其他可航水域的危险或者意外事故；④战争或武装冲突；⑤政府主管部门的行为，检疫限制者或司法扣押；⑥罢工、停工或者劳动受到限制；⑦在海上救助或企图救助人命或者财产；⑧托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为；⑨货物的自然特性或者固有缺陷；⑩货物包装不良或者标志欠缺、不清；（11）经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷；（12）非由于承运人或承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因。承运人要想免除责任，除火灾原因外，应负举证责任。（2）承运人对活动物灭失或者损害的特殊免责事由。我国海商法规定因运输活动物的固有风险造成活动物灭失或者损害的，承运人不负赔偿责任。承运人援引该项免责，应当证明：①他业已履行托运人关于运输活动物的特别要求。这种特别要求应当由托运人书面提供或在有关单证上表示。②活动物受损是由于运输活动物的固有的特殊风险造成的。（3）承运人对舱面货（也称甲板货）的灭失或者损坏的特殊免责事由。承运人依规定或者约定将货物装载在舱面的，对由于此种装载的特殊风险造成的货物灭失或者损坏，不负赔偿责任。但是，承运人在舱面上装载货物，应当同托运人达成协议，或者符合航运惯例，或者符合有关法律、行政法规的规定。本题中货物湿损是由于承运人过失造成的，所以选项A是正确的。39、大地公司与天宇公司因合同履行发生纠纷，大地公司依据仲裁协议提请仲裁，仲裁委员会依法作出仲裁裁决。下列有关该仲裁裁决的说法错误的是：A、当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写B、对裁决持不同意见的仲裁员刘某在裁决书上不签名C、仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决D、仲裁庭五名仲裁员中有四名仲裁员认为应当裁决天宇公司承担违约责任，而首席仲裁员则坚持认为天宇公司不应当承担责任，则应当按照首席仲裁员的意见作出仲裁裁决【参考答案】：D【解析】：[参考答案]D[测试点]仲裁裁决书。【解析】：仲裁法第53条规定，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记录笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。第54条规定，裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。第55条规定，仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。依照上述几个法条，可知ABC项的说法是正确的，而D项则是错误的，因为仲裁庭只能由三名或一名仲裁员组织，并且仲裁庭已经形成了多数意见，就应按多数意见作出裁决。40、关于合同的法律适用，下列选项中错误的是：A、当事人对适用法律的选择必须在争议发生前B、当事人应以明示的方式选择合同争议应适用的法律C、在中国履行的中外合资经营企业合同必须适用中国法D、在中国履行的中外合作经营企业合同必须适用中国法【参考答案】：A【解析】：《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第4条第1款规定：“当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。”故当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律的时间点为“一审法庭辩论终结前”，A选项错误。该《规定》第3条规定：“当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。”故B选项正确。根据该《规定》第8条的规定，在我国领域内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同应当适用我国法律，故CD选项正确。本题的应选项为A。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于个人独资企业的说法哪些是正确的?（）。A、个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所B、个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任C、个人独资企业不设工会D、个人独资企业不能设分支机构【参考答案】A,B【考点】个人独资企业住所、分支机构，投资人责任范围【解析】根据《个人独资企业法》第2条，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。B对。第3条规定，个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所。A对。第6条规定，个人独资企业应当依法招用职工。职工的合法权益受法律保护。个人独资企业职工依法建立工会，工会依法开展活动。c的表述错误。第14条规定，个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。D错。本题选AB项3、下列选项中，哪些属于无效婚姻A、仅差两天即达法定婚龄而登记形成的婚姻B、表兄妹之间的婚姻C、为取得巨额遗产而与他人婚姻形成的婚姻D、一审判决准予离婚，在上诉期内与他人结婚形成的婚姻【参考答案】：A,B,D【解析】：无效婚姻（1）《婚姻法》第6条规定：“结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁。晚婚晚育应予鼓励。”所以选项A是符合条件的。（2）《婚姻法》第7条规定：“有下列情形之一的，禁止结婚：（一）直系血亲和三代以内的旁系血亲；（二）患有医学上认为不应当结婚的疾病。”所以选项B符合条件。（3）为取得巨额财产而与他人结婚形成的婚姻在法律上是有效的，只是有些违背社会公共道德。（4）在上诉期间，一审判决并未生效，该婚姻还是合法婚姻，所以此时与他人结婚形成的婚姻是无效的。4、甲被乙打后，邀丙、丁去为其报仇。乙贝到丙、丁后，拾起木棍就上来打，甲见状后拿起榔头给丙，丙掷向乙将乙砸伤。根据《民法通则》的规定，此案属（）。A、侵害人过错B、混合过错C、受害人过错D、共同过错【参考答案】B,D【考点】共同加害行为【解析】共同过错指两个或两个以上的行为人基于共同的故意或过失而致人损害。本题中甲邀丙、丁为其报仇，构成共同过错。《民法通则》第130条规定：二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。混合过错是指对于损害的发生时加害人和受害人均有过错。本题中乙见到丙、丁就拾木棍打，受害人也有过错，属混合过错。第131条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案是共同侵权案件，A、C包括在混合过错中，不宜单独选出。5、甲公司是个大型集团公司，乙公司为甲公司的分公司，丙公司为甲公司的子公司，丁公司为甲公司和戊公司共同出资设立的有限责任公司。现乙公司在某一执行案件中成为被执行人，但乙公司已无力清偿债务，执行法院的下列哪些做法是正确的?()A、直接裁定追加甲公司为被执行人B、发现甲公司财产不足清偿债务时，裁定追加丙公司为被执行人C、发现甲公司财产不足清偿债务时，裁定追加丁公司为被执行人D、裁定追加甲公司为被执行人并可将甲公司在丁公司冲的股权予以冻结【参考答案】：A,D【解析】：【考点】被执行人的追加和变更详解：《执行规定》第78条规定，被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。本案中，乙公司作为甲公司的分公司属于甲公司的分支机构，而丙公司作为甲公司的子公司不属于甲公司的分支机构，丁公司也不是甲公司的分支机构。故选项A正确，B、c项错误。《执行规定》第53条第1款规定，对被执行人在有限责任公司、其他法人企业中投资权益或股权，人民法院可以采取冻结措施。所以，选项D项正确。因此，本题应选A、D项。6、为了维护商业银行的信用，《商业银行法》规定了商业银行在进行贷款业务时，应当遵守下列资产负债比例管理的规定。下列的规定正确的是A、资本充足率不得低于8％B、贷款余额与存款余额的比例不得超过75％C、流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于40％D、对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过8％【参考答案】：A,B【考点】商业银行的贷款规则[法理详析]参见前引《商业银行法》第三十九条商业银行贷款，应当遵守下列资产负债比例管理的规定：（一）资本充足率不得低于百分之八；（二）贷款余额与存款余额的比例不得超过百分之七十五；（三）流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于百分之二十五；（四）对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过百分之十；（五）国务院银行业监督管理机构对资产负债比例管理的其他规定。本法施行前设立的商业银行，在本法施行后，其资产负债比例不符合前款规定的，应当在一定的期限内符合前款规定。具体办法由国务院规定。7、甲、乙、丙三人各自出资10万元、6万元、4万元合伙从事汽车零配件经营，其间因经营管理不善，对丁负债10万元，丙遂退出合伙，并拿出1万元由甲、乙代为偿还对丁债务。现在丁应如何追偿其债权?A、可以分别向甲、乙、丙三人要求偿还5万元、3万元、2万元B、只能要求丙偿还1万元，其余部分向甲、乙追偿C、可以只向甲或只向乙要求偿还全部10万元，但不能要求丙单独偿还10万元D、可以向甲、乙、丙中任何一人要求偿还10万元【参考答案】A,D8、甲取得一张北京大同有限公司开出的可背书转让汇票，该票据承兑行是上海虹口区工商银行。甲到青岛出差时不慎将该汇票丢失，立即向法院申请公示催告。法院经审查后发出催告，公告期为70天。到第80天，仍无人申请权利，该法院于是判决除去原票据上的权利，终结公示催告程序。关于本案的叙述，正确的有：A、甲应当向上海虹口区人民法院申请公示催告B、本案公示催告的期间超过了民事诉讼法规定的60日，因此期间违法C、本案中甲应在催告期间届满后一个月内向上海虹口区人民法院申请除权判决D、本案中法院不待当事人申请，自行作出除权判决的做法是错误的【参考答案】：A,C,D【解析】：考点：公示催告程序。《民事诉讼法》第193条规定：“按照规定可以背书转让的票据特有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，适用本章规定。申请人应当向人民法院递交申请书，写明票面金额、发票人、持票人、背书人等票据主要内容和申请的理由、事实。”第194条规定：“人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在三日内发生公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于六十日。”第197条规定：“没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。”《民诉意见》第232条规定：“在申报权利的期间没有人申报的，或者申报被驳回的，公示催告申请人应自申报权利期间届满的次日起一个月内申请人民法院作出判决。逾期不申请判决的，终结公示催告程序。”根据以上法条，可以分析得出正确答案。B项的前半句陈述恰是对公告期间的要求，而不是错误的。考查了公示催告的管辖法院、公告期间、除权判决的作出等问题，解题关键在于把握该程序的细节规定。依《民诉意见》第234条，审理公示催告案，可实行独任制，但宣告票据无效，应组成合议庭审理，相关的民事诉讼督促程序也请一并掌握。9、甲乙签订海鲜购销合同，约定由甲方送货，甲与丙签订运输合同，如期发运价值80万元的海鲜一车。丙送货途中，因洪水冲垮公路，被迫绕道，迟延到达，导致海鲜有轻微的变质现象。乙以逾期交货和货物不符合合同约定为由拒收货物且拒付货款。丙多次与乙交涉无果，发现海鲜变质迅速扩大，当即决定以10万元价格将海鲜就地处理。下列选项哪些是错误的：（）A、丙为就地处理海鲜的费用应向乙要求偿付B、丙为就地处理海鲜的费用应向甲方要求偿付C、海鲜价值减少的损失应由甲承担D、海鲜价值减少的损失应由丙承担【参考答案】A,D【考点】运输合同标的物毁损、灭失的风险【解析】根据合同法142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，在交付之后由买受人承担，法律另有规定或当事人另有约定的除外。合同法第148条规定，因标的物质量不符合质量要求，致使合同目的不能实现的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。合同法第311条规定，承运人对运输过程中的货物毁损、灭失承担赔偿责任，但承运人证明货物毁损、灭失是因不可抗力、货物自身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。从上述规定看，乙有权拒绝接受该海鲜，所以风险由出卖人甲承担；作为承运人因为不可抗力和货物的自身性质导致的毁损，不承担损害赔偿责任。只有甲承担该责任。因此B项正确，A项错误。对于甲的行为，完全是为了防止进一步扩大损失的行为，该费用应当由甲承担。因此C项正确。D项错误。10、依照我国《土地承包法》，对于家庭承包取得的土地承包经营权，承包方欲行使流转的权利，下列表述正确的有：()A、采取转让方式流转的，应当经发包方同意B、采取互换方式流转的，应当经发包方同意C、采取出租方式流转的，应当报发包方备案D、采取转包方式流转的，应当报发包方备案【参考答案】：A,C,D【解析】：本题涉及土地承包经营权的流转权的行使问题。依照《土地承包法》第37条规定，土地承包经营权以转包、出租、转让、互换或者其他方式流转的，当事人之间应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包人同意，采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。故本题答案为ACD项。11、中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形？A、因房地产市场萎缩，构成中南公司核心资产的房地产无法变现B、中南公司陷入管理混乱，法定代表人已潜至海外C、天一公司已申请法院强制执行中南公司财产，仍无法获得清偿D、中南公司已出售房屋质量纠纷多，市场信誉差【参考答案】A,B,C12、罗某受到朱某的人身威胁，向公安机关报案，公安机关未采取任何措施。三天后，罗某了解到朱某因涉嫌抢劫被刑事拘留。罗某以公安机关不履行法定职责为由向法院提起行政诉讼，同时提出行政赔偿请求，要求赔偿精神损失。法院经审理认为，公安机关确未履行法定职责。下列哪些选项是正确的？A、因朱某已被刑事拘留，法院应当判决驳回罗某起诉B、法院应当判决确认公安机关不履行职责行为违法C、法院应当判决公安机关赔偿罗某的精神损失D、法院应当判决驳回罗某的行政赔偿请求【参考答案】B,D13、有下列办些情形之一的，人民法院应当中止诉讼？A、一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的B、作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利和义务承受人的C、一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的D、本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考查中止诉讼的情形。《民事诉讼法》第136条规定；有下列情形之一的，中止诉讼：（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（3）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利和义务承受人的；（4）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的：（5）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的：（6）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。前四种情况均与当事人有关，一方当事人死亡、丧失诉讼行为能力、法人终止可视为一种情形，均为客观原因，另一种为不可抗拒事由，第五种则与其他案件相关。14、甲公司与乙银行有长期的业务往来，2003年双方订立一个借款合同，乙银行借给甲公司10万元，于10月10日交付，甲公司1年后还清。乙银行要求甲公司提供担保，甲公司遂请丙公司为该笔贷款提供保证担保。后来由于丙公司经营不善，乙银行有些担心其所担保的债权，遂与甲公司商议，乙银行再借给甲公司10万元用于偿还前笔10万元贷款，期限1年，但是甲公司应当要求资金实力雄厚的丁公司提供担保，这项交易成功，丁公司为甲公司的这笔贷款提供了担保，甲公司拿到这笔贷款后转手还给了乙银行，清偿了前笔贷款。10个月后，甲公司破产，乙银行请求丁公司承担保证责任，丁公司此时明白了其中的真相，遂拒绝承担保证责任。一以下说法正确的是：（）A、如果前后两笔贷款的保证人都是丙公司，那么丙公司还是应当承担保证责任B、丁公司应当承担保证责任C、丁公司有权拒绝承担保证责任D、如果丁公司事先知道真相，其应当承担保证责任【参考答案】A,C,D【考点】保证的效力；保证责任的免除【解析】《担保法解释》第39条规定，“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。”“新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定”。新贷偿还旧贷，担保人知道的承担责任，不知道的不承担责任，前后贷款同为一人的，承担责任。如果丁公司事先知道真相，其应当承担保证责任。就是说知道恶意串通的真相，那么当然要承担保证责任了。15、下列对他人之物的使用，不为侵权的有。A、未经许可而用别人的三轮车将突然晕厥的女友送到医院B、为翻盖房屋而使用邻居的宅基地搭脚手架C、明知为邻居家的材料加工成门窗安装在自家房子上D、租期已满而继续交房租，房东也未提异议【参考答案】：A,B,D【解析】：本题涉及合法使用和侵权行为的界限问题。在A选项中，行为人使用他人的三轮车是基于紧急避险而具有合法性；B选项中，行为人利用邻地建房是基于相邻权而具有合法性；D选项是合法的续租行为，不是侵权行为。只有C选项构成侵权行为。16、国家实行基本农田保护制度，下列哪些土地应当划入基本农田保护区，严格管理？A、县级以上地方人民政府或国务院有关主管部门批准确定的粮、棉、油生产基地B、蔬菜生产基地C、农业科研、教学试验田D、可以改造的中、低产田【参考答案】：A,B,C,D【考点】基本农田保护制度[法理详析]《土地管理法》第34条规定：国家实行基本农田保护制度。下列耕地应当根据土地利用总体规划划人基本农田保护区，严格管理：(1)经国务院有关主管部门或者县级以上地方人民政府批准确定的粮、棉、油生产基地内的耕地；(2)有良好的水利与水土保持设施的耕地，正在实施改造计划以及可以改造的中、低产田；(3)蔬菜生产基地；(4)农业科研、教学试验田；(5)国务院规定应当划人基本农田保护区的其他耕地。各省、自治区、直辖市划定的基本农田应当占本行政区域内耕地的百分之八十以上。基本农田保护区以乡(镇)为单位进行划区定界，由县级人民政府土地行政主管部门会同同级农业行政主管部门组织实施。17、以下关于承运人运送托运人托运的危险货物说法正确的是：（）。A、托运人未告诉承运人危险货物的相关情况的，承运人有权将该货物在任何时间、地点根据情况将其卸下、销毁后使之不能为害，而不负赔偿责任B、承运人知道危险货物的性质并同意装运的，在该货物对船舶构成实际危险时，有权将货物卸下、销毁或使之不能为害，而不负赔偿责任C、承运人知道危险货物的性质并同意装运的，在该货物对船舶构成实际危险时，有权将货物卸下、销毁或使之不能为害，但应当承担责任D、承运人只有在危险货物对船舶上人员而非其他构成实际危险时才有权处分货物使之不能为害而不必承担责任【参考答案】A,B【考点】承运人运送托运人托运的危险货物的责任【解析】《海商法》第68条规定：“托运人托运危险货物，应当依照有关海上危险货物运输的规定，妥善包装，作出危险品标志和标签，并将其正式名称和性质以及应当采取的防危害措施书面通知承运人；托运人未通知或者通知有误的，承运人可以在任何时间、任何地点根据情况需要将货物卸下、销毁或者使之不能为害，而不负赔偿责任。托运人对承运人因运输此类货物所受到的损害，应当负赔偿责任。承运人知道危险货物的性质并已同意装运的，仍然可以在该项货物对于船舶、人员或者其他货物构成实际危险时，将货物卸下、销毁或者使之不能为害，而不负赔偿责任。……”据此，本题A、B项正确，C、D项不正确18、下列哪种情况属权利的滥用？A、甲有名贵狼犬，因看管不周，追逐儿童某乙甚急，丙见之，夺取行人某丁的雨伞击打该狼犬，狗伤伞毁。B、乙不清偿债务，将其房屋赠与福利院。C、丙为迫使乙出卖房屋，在其隔壁经营色情行业。D、甲村不允征用其所有的土地上修建高速公路。【参考答案】：B,C,D【解析】：本题考查禁止权利滥用原则。禁止权利滥用原则是指民事主体在行使民事权利时，不得超越正当范围，损害其他主体为法律确认保护的利益，否则就必须承担法律责任。禁止权利滥用原则在民法分则各部分都有具体的法律制度。应当注意从整体上把握行使权利的正当范围，主要有四点：其一，注意所有权的行使项承担义务，不得以自己享有所有权为由，禁止他人对所有权适当的妨碍。如公共征用、公共设施通过等行为，所有权人应当容忍。其二，注意不动产相邻的所有人或使用人之间的权利义务关系。所有人或者使用人不得禁止他人权利的必要的延伸。其三，注意债务清偿场合，债务人不得以赠与、低价转让财产等行为逃避债务的清偿。其四，注意侵权行为的免责事由种类，如属免责的情况，即使侵犯他人权利，亦不为滥用。本题中，第一项属紧急避险行为，为侵权行为的免责事由。第二项属滥用处分权，逃避债务清偿的行为：第三项和第四项属所有权的滥用。故BCD为滥用权利。19、根据法律的规定，在下列哪些情况下，保险人不承担给付保险金的义务？（）A、李某为其母投保人身意外保险后故意造成车祸的假象致其母死亡的B、刘某为其母投保了人寿保险合同，但其母在投保后一年半时自杀身亡的C、刘某为其母投保了人身意外伤害保险，但其母在投保四年后自杀身亡的D、林某为自己投保了人身意外伤害保险，在投保半年后的一次盗窃活动中为了躲避警察的追捕翻墙逃跑时摔折右腿【参考答案】A,B,D【解析】参见《保险法》第65、66、67条。20、付款请求权是票据持票人最基本的权利。下列有关付款请求权的表述中哪些是正确的？A、付款请求权的行使与票据当事人之间交付票据的原因行为无关B、付款请求权是向票据上载明的付款人或持票人的前手行使的权利C、持票人不能请求付款人支付多于票据上确定的金额，但可以请求付款人支付少于票据上确定的金额D、持票人只有在向付款人提供票据原件时才能请求付款【参考答案】：A,D【解析】：AD。票据是无因证券，票据上的权利义务关系的成立，并不以原因关系的成立和有效为前提，票据关系与原因关系各自独立，因此，A正确。《票据法》第4条第2款规定：“持票人行使票据权利，应当按照法定程序在票据上签章，并出示票据。”《票据法》第55条规定：“持票人获得付款的，应当在汇票上签收，并将汇票交给付款人。持票人委托银行收款的，受委托的银行将代收的汇票金额转帐收入持票人账户，视同签收。”我国《票据法》未规定票据的原件与复制件问题。但是，票据是提示证券，也是缴回证券，前者是指票据权利人向债务人行使权利必须向债务人提示票据，后者是指债务人向票据权利人履行债务后，即行收回票据，权利人应该缴回，以防票据落入善意第三人手中导致付款人仍须付款。因此，若持票人不提供票据原件，则付款人在遇到票据原件时仍须承担付款责任，且复制件易伪造，故持票人行使付款请求权应提示票据原件。D正确。票据权利分为两种，付款请求权与追索权。《票据法》第4条第3款规定：“本法所称票据权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。”付款请求权是持票人向票据主债务人请求按照票据上所记载的金额付款的权利。追索权是在持票人被拒绝付款或者有其他法定原因时，要求其他票据债务人履行票据债务的权利。据此，B项不正确，对于除非持票人的前手即为付款人，否则向持票人的前手行使的只能是追索权，而非付款请求权。票据法）第54条规定：“持票人依照前条规定提示付款的，付款人必须在当日足额付款。”可见，我国《票据法》不允许一部付款，C不正确。21、关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的?A、原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的。或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，法院可以缺席判决B、无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决C、有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决D、无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决【参考答案】A,B,D【考点】缺席判决【解析】本题公布答案为ABD，我们认为正确答案应为AD。根据《民事诉讼法》第129条的规定，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。因此，选项A正确。《民事诉讼意见》第157条规定，无民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定代理人应当到庭；法定代理人不能到庭的，人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。再根据《民事诉讼意见》第158条的规定，无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照《民事诉讼法》第l29条的规定，按撤诉处理；如属被告方，可以比照《民事诉讼法》第130条的