《法考》试卷（二）综合检测（含答案和解析）

PAGE页码47《法考》试卷（二）综合检测（含答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、王某为全家人投保了人身保险，同时也为全部家庭财产投保了财产险，在两份保险合同的存续期间，保险公司在下列哪项情况下不享有解除保险合同的权利?A、王某全家的人身保险合同中都是约定采用分期交纳保险费的方式，但是王某在支付首期保险费后，已超过合同约定的期限2年半未缴纳第2期的保险费的B、王某的房屋在财产保险合同成立后，由于周边环境的改变，出现危险程度显著增加的情形C、财产保险中保险事故发生后，王某不积极进行施救的D、人身保险中王某为其母亲申报的年龄不真实，合同成立3个月后，保险公司发现被保险人王母的真实年龄不符合合同约定的年龄限制的【参考答案】：C【解析】：《保险法》第36条规定，合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人自保险人催告之日起超过三十日未支付当期保险费，或者超过约定的期限六十日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。被保险人在前款规定期限内发生保险事故的，保险人应当按照合同约定给付保险金，但可以扣减欠交的保险费。第37条规定，合同效力依照本法第三十六条规定中止的，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同效力恢复。但是，自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的，保险人有权解除合同。保险人依照前款规定解除合同的，应当按照合同约定退还保险单的现金价值。可见，A选项中，王某在支付首期保险费后，已超过合同约定的期限2年半未缴纳第2期的保险费，属于第37条规定的“自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议”的情况，故保险人有权解除合同，不当选。第52条规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。可见，B选项属于“保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同”的情形，不当选。法律并未规定财产保险中保险事故发生后，投保人不积极进行施救时，保险人享有解除保险合同的权利，故C选项当选。第32条第1款规定，投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并按照合同约定退还保险单的现金价值。保险人行使合同解除权，适用本法第十六条第三款、第六款的规定。可见，D选项属于保险人可以解除合同的情形，不当选。2、某市人民法院审理一起杀人案，辩护人提出被告李某不在现场的证据，合议庭认为此项证据存在问题，此时合议庭：（）。A、应当否认此项证据的效力B、应当将案件退回，重新侦查C、可由被害人对此项证据质证D、应当宣布休庭，对证据进行调查核实【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第158条第1款规定：“法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。”据此，本题正确答案为D。3、下列哪一选项不属于行为地法这一系属公式?A、合同缔结地法B、侵权结果地法C、侵权行为地法D、案件受理地法【参考答案】：D【解析】：案件受理地不属于行为地。4、铁路、公路、水上运输和联合运输中发生的诉讼，由负责查处该项纠纷的管理机构所在地人民法院管辖，这种管辖属于A、级别管辖B、地域管辖C、指定管辖D、移送管辖【参考答案】：B【解析】：管辖有级别管辖、地域管辖，本题考查地域管辖、专属管辖、裁定管辖等。5、某普通合伙企业有甲、乙、丙、丁4名合伙人，合伙协议中约定甲、乙二人负责执行合伙企业事务，甲决定为合伙企业购买卡车一辆用于运输货物，下列说法正确的是：()A、乙、丙、丁有权提出异议B、丙、丁有权提出异议C、乙有权提出异议D、乙、丙、丁均无权提出异议【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》第29条规定，合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。根据该条规定，只有执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议，所以c选项正确。6、在一起故意伤害案中，被害人甲是精神病人，下列关于甲的诉讼地位表述正确的是：（）。A、甲是附带民事诉讼的原告，因而甲必须参加诉讼，否则法庭无法开庭审理附带民事诉讼B、甲不是本案的当事人C、甲是本案的当事人，但是其诉讼权利应由其法定代理人代为行使D、甲不是本案的原告，应当由其法定代理人作为原告参加诉讼【参考答案】：C【解析】虽然甲是精神病人，没有诉讼行为能力，但是其诉讼权利能力是不能被剥夺的。因而甲既是本案的被害人，又是附带民事诉讼的原告，这一诉讼地位是无法替代的。但是鉴于甲是精神病人，不具备诉讼行为能力，因而由其法定代理人代为诉讼。因而C正确，A、B错误。根据《高法解释》第123条的规定，被害人、诉讼代理人、证人、鉴定人经人民法院传唤或者通知未到庭的，人民法院可以开庭审理。因而A不正确。7、甲预谋拍摄乙与卖淫女的裸照，迫使乙交付财物。一日，甲请乙吃饭，叫卖淫女丙相陪。饭后，甲将乙、丙送上车。乙、丙刚到乙宅，乙便被老板电话叫走，丙亦离开。半小时后，甲持相机闯入乙宅发现无人，遂拿走了乙的3万元现金。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的?A、抢劫未遂与盗窃既遂B、抢劫既遂与盗窃既遂的想象竞合C、敲诈勒索预备与盗窃既遂D、敲诈勒索未遂与盗窃既遂的想象竞合【参考答案】：C【解析】【考点]抢劫罪、盗窃罪、敲诈勒索罪、犯罪形态、罪数，【解析】本题考点比较复杂。首先，“甲持相机闯入乙宅发现无人，遂拿走了乙的3万元现金”，这一行为显然是盗窃，而且既遂。要构成抢劫罪，必须当着被害人的面公然劫取财物。本案的拿钱行为显然是背着被害人的秘密窃取行为。其次，“甲预谋拍摄乙与卖淫女的裸照，迫使乙交付财物”，这一行为应该被认定为敲诈勒索罪。本罪与抢劫罪的区别在于：抢劫罪是使用暴力或者以暴力相胁迫，迫使被害人当场交付财物。本罪则是、以恶害相通告，如即将报警、即将损害名誉等方式迫使被害人交出财物。如果要求被害人当场交出财物的，则行为方式不能是“使用暴力或者以暴力相胁迫”，否则构成抢劫罪。本案中甲预谋以公布裸照相威胁来迫使乙交付财物，所以构成敲诈勒索罪。再次，本案是想象竞合还是数罪并罚?本案中甲是在敲诈勒索不成后另起犯意，进行盗窃的，所以不构成想象竞合。对于这种另起犯意的，应当数罪并罚。最后，甲的敲诈勒索是预备还是未遂?题目看起来很像未遂：“甲持相机闯入乙宅发现无人。”但是，未遂和预备的根本，区别是：犯罪行为是否是能直接造成法益的损害的行为?那么甲“持相机闯入乙宅”的行为是否是“能直接造成法益的损害的行为”呢?显然不是。因此，甲的请客行为、给乙找卖淫女的行为、持相机闯入乙宅的行为都是“为犯罪准备工具、制造条件”的行为，是预备行为。综上，只有选项C正确。8、王某与李某因合同发生争议，王向李住所地法院提起诉讼，要求李履行合同。法院受理后，非合同当事人唐某认为自己对原被告之间争议的合同标的物拥有所有权，要求参加诉讼。参加诉讼后，唐某认为受理法院无管辖权，便提出管辖权异议。下列说法哪一个是正确的A、唐某可以提出管辖异议，因为唐是有独立请求权的第三人B、唐某可以提出管辖异议，因为管辖错误将损害其实体权利C、唐某不能提出管辖异议，因为唐不是本诉的当事人D、唐某不能提出管辖异议，因为唐不是本案的当事人【参考答案】：C【解析】：有独立请求权的第三人的诉讼权利民诉法第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。至于第三人能否对管辖权提出异议问题，最高人民法院《关于第三人能否对管辖权提出异议问题的批复》已明确答复：有独立请求权的第三人主动参加他人已经开始的诉讼，应视为承认和接受了受诉法院的管辖，因而不发生对管辖权提出异议的问题；如果是受诉法院依职权通知他参加诉讼，则他有权选择是以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼，还是以原告身份向其他有管辖权的法院另行起诉。做此题时候要认真看选项区分C和D，一字之差意义完全不同，D是明显的错误，因为有独立请求权的第三人是处于当事人的诉讼地位，不过他是以本诉中的原告和被告作为其参加诉讼的被告，他的诉求不同于原告也不同于被告，他当然不是本诉的当事人，但法院将本诉讼和参加之诉合并成一个案件审理，他就当然是本案的当事人。9、当事人诉讼地位平等指的是：A、当事人诉讼地位相同B、当事人诉讼权利义务相同C、一方的权利与另一方的义务相互对立D、诉讼权利的同一性和对等性【参考答案】：D【解析】：本题考查的是当事人诉讼地位平等原则，考生要注意诉讼地位平等不等于权利义务的相同，而是享有同等的诉讼权利，承担对等的诉讼义务，因为不同的当事人享有的权利和承担的义务是不可能完全相同的，只是说双方权利义务在总体上平衡。所以D选项正确，ABC选项错误。10、关于不法侵害的表述，错误的是：（）A、制服不法侵害人以后，对其再实施加害行为，致其重伤的，是故意伤害行为B、在抢劫犯使用暴力取得财物以后，对抢劫犯进行反击夺回财物的，防卫人虽然在不法侵害结束以后进行防卫，仍然属于合法行为C、野生动物被饲主唆使侵害他人时，其侵害属于不法侵害；但是，野生动物对人的自发侵害，不是不法侵害D、事前加害、事后加害，一律不成立正当防卫【参考答案】：B【考点】正当防卫【解析】正当防卫必须针对正在进行的不法侵害才可以，如果不法侵害已经完成或者不法侵害人已经被制服，则失去了实施正当防卫的时机．故A正确。对于抢劫犯罪，虽然已经既遂，但是在犯罪人尚未离开的当场，行为人仍可夺回财物的，可认为不法侵害尚未结束，故B错误，此时仍然可以进行防卫还击。不法侵害的不法，是来自人为的，因此，动物的自发行为不是正当防卫中的“不法”，事前防卫、事后防卫均是防卫不适时，不成立正当防卫，故CD正确。11、中国公民甲的韩国籍养父乙在访美期间因病突然去世。乙的住所在英国。乙留下的遗产包括：在日本的一处别墅，在加拿大的一部分动产。一名英国男子丙自称是乙的私生子，要求继承乙的遗产，遂与甲某产生纠纷。甲某向中国法院起诉。本案中关于乙的遗产继承，下列表述哪一项是正确的？A、动产适用英国法律，不动产适用日本法B、动产适用加拿大法，不动产适用英国法C、动产适用中国法，不动产适用日本法D、动产适用韩国法，不动产适用英国法【参考答案】：A【解析】：我国在确定涉外法定继承准据法时坚持如下原则；（1）不动产继承适用不动产所在地法律。（2）动产继承适用被继承人死亡时的住所地法律。12、下列观点是正确的：()A、合同是双方法律行为B、技术发明是单方法律行为C、发现埋藏物是单方法律行为D、拾得遗失物是单方法律行为【参考答案】：A【解析】：：法律行为以意思表示为要素，合同行为符合法律行为的基本特征，B、C、D项是事实行为，即非表意行为，故排除。13、以下列物为抵押标的物，需办理登记后抵押权方才设立的是：A、“现代”轿车B、“波音”飞机C、正在建造中的建筑物D、正在建造中轮船【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第187条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。再根据《物权法》第180条，办理抵押登记后抵押权方成立的标的物有：1.建筑物和其他土地附着物；2.建设用地使用权；3.以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；4.正在建造的建筑物。根据《物权法》第24条的规定，船舶、飞行器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。也就是说登记只是对抗要件而不是物权生效要件。ABD不选。C符合要求，应选。14、最高人民法院《关于人民法院合议庭工作的若干规定》规定，合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则?(2007年试卷二第2题)A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】：C【考点】集中审理原则【解析】本题中，最高人民法院的规定正是集中审理原则含义的体现。选项C正确。选项A中的公开审判原则是指人民法院审理案件和宜告判决都必须公开进行，既要允许公民到法庭旁听，又要允许记者采访和报道。本题中，最高人民法院的规定并没有体现此原则的含义。因此选项A错误。对于选项B中的言词审理原则，是指法庭对案件的审理，对证据的调查采取言词陈述的方式进行。被告人、被害人进行口头陈述，证人、鉴定人进行口头作证，检察官、辩护人进行口头询问和辩论。除法律有特殊规定外，凡是未经当庭以言词方式调查的证据资料，不得作为判决的依据。本题中，最高人民法院的规定是集中审理原则的体现，并未体现原词审理原则的含义，选项B错误。至于选项D中的辩论原则，则是指在人民法院主持下，双方当事人就案件事实和争议的问题陈述各自的主张和意见，相互进行反驳和答辩，以维护自己的合法权益。辩论原则贯穿于诉讼的全过程。无论是第一审程序、第二审程序还是审判监督程序，都应当贯彻这一重要原则，允许并提供方便保证当事人充分行使辩论权，本题中《关于人民法院合议庭工作的若干规定》的内容也并未体现辩论原则的含义，选项D错误。15、张先生与其妻子去世后，他的五个儿子因遗产继承发生纠纷，小儿子张五向法院起诉，认为大哥张大侵犯了他的合法继承权。法院受理案件后，通知张先生其余的儿子参加诉讼，其中张二表示放弃实体权利，不参加诉讼；张三则未表态；张四表示愿意参加诉讼。在这种情况下，本案应将谁列为原告A、张五B、张五与张四C、张三、张四与张五D、张二、张三、张四与张五【参考答案】：C【解析】：考点：继承诉讼中原告的确定。民诉５４、在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼也不放弃实体权利的仍追加为共同原告，其不参加诉讼不影响法院的判决16、甲开发商曾分别向乙、丙、丁各借款300万元、50万元及150万元并以其市价约500万元的商品房分别为乙、丙、丁设置三个抵押权，均办理登记。但乙最先，丙次之，丁最后。其后乙与甲开发商合并。不久，甲因未对丁清偿债务，丁申请实行抵押权，扣除税收各项费用之后，共拍得350万元。问本案乙、丙、丁各受偿：A、乙150万元，丙50万元，丁150万元B、乙210万元，丙35万元，丁105万元C、乙300万元，丙50万元，丁不受偿D、乙300万元，丙12．5万元，丁37．5万元【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第199条规定，本题中，就实现抵押权拍得价款，按照抵押登记的顺序即乙、丙、丁的顺位先后受偿。但乙与甲开发商合并，乙对抵押物商品房既享有抵押权，又享有所有权，根据《担保法解释》第77条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属同一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。”乙在三个抵押权人中顺序在先，所以乙可以其抵押权对抗丙、丁之后序抵押权。故乙能获得300万，丙50万，丁不能就拍卖款获得受偿，本题应选C选项，ABD选项错误。17、关于共同诉讼，下列说法不正确的是A、必要的共同诉讼只有一个诉讼请求，普通共同诉讼有数个诉讼请求；B、必要共同诉讼中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认对其发生效力；普通共同诉讼一人的诉讼行为对他人不发生效力；C、在代表人诉讼中，选不出代表人的当事人，如果是普通共同诉讼可以另行起诉，如果是必要共同诉讼其自己参加诉讼；D、代表人承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解需要经过被代表的当事人同意。【参考答案】：A【解析】：A中如果改为必要的共同诉讼只有一个诉讼标的，普通共同诉讼有数个诉讼标的，是对的；C项中我们先把概念理清，代表人诉讼是指为了方便诉讼，由人数众多的一方当事人推举出代表代表其利益进行的诉讼，分为人数确定的代表人诉讼和人数不确定的代表人诉讼，人数确定的代表人诉讼可以是必要共同诉讼，也可以是普通共同诉讼；如果为必要共同诉讼，推举不出代表人，当事人自己参加诉讼，如果是普通共同诉讼，推举不出代表人，当事人另行起诉；人数不确定的代表人诉讼一定是普通共同诉讼，推举不出代表人，当事人另行起诉。D中诉讼代表人的权限相当于没有特别授权的诉讼代理人；但是虽然大家可以这么记忆，但是代表人，和诉讼代理人有本质的区别，最大的区别是，诉讼代表人本身就是案件的当事人，每个诉讼代表人可以委托诉讼代理人，诉讼代理人不是案件的当事人。18、某内地公司与香港某公司订立一批货物的出口合同，货物经深圳罗湖口岸出关，但海关以商检等理由拖延，导致信用证过期无法结汇，该公司就此提起行政诉讼，则下列哪一个法院有权管辖（）A、罗湖区人民法院B、深圳市中级人民法院C、广东省高级人民法院D、A或B【解析】【参考答案】：B【解析】本题考查诉讼管辖问题。《行政诉讼法》第14条第（1）款规定：确认发明专利的案件、海关处理的行政案件，其一审由中级人民法院管辖。19、甲公司就其全部财产向保险公司投保企业财产保险，交纳保险费5万元，约定保险金额500万元。当年夏天，因洪水灾害致甲公司财产损失700万元。有关该事件的下列表述哪个是正确的？A、甲公司与保险公司的保险合同自申公司交纳全部保险费时成立B、保险公司应向甲公司赔付保险金500万元C、保险公司应向甲公司赔付保险金700万元D、因洪水为不可抗力，保险公司不承担赔付责任【参考答案】：B【解析】：《保险法》第13、42条20、甲的一头牛走失，乙牵回关入自家牛棚，准备次日寻找失主。当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。请人屠宰及销售，支出100元。下列哪一种说法是正确的？A、甲有权要求乙返还一头同样的牛B、甲有权要求乙返还500元C、甲有权要求乙返还600元D、甲有权要求乙按该牛的市价赔偿1000元【参考答案】：B【解析】：乙的行为是无因管理，扣除必要的支出，其余应当返还失主。无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失，自愿为他人管理事务或财物的行为。无因管理发生后，管理人与受益人之间产生债权债务关系，管理人有请求受益人给付报酬及偿付为管理其事务支出的必要费用的权利。《民法通则》第九十三条没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。21、毒贩甲得知公安机关近来要开展严打斗争，遂将尚未卖掉的50多克海洛因和贩毒所得赃款8万多元拿到家住偏远农村的亲戚乙处隐藏。公安机关得到消息后找乙调查此事，乙矢口否认。乙当晚将上述毒品、赃款带到后山山洞隐藏时被跟踪而至的公安人员当场抓获。乙的上述行为应当以何罪论处？A、非法持有毒品罪B、窝藏、转移赃物罪C、窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪D、包庇毒品犯罪分子罪【参考答案】：C22、徐某因犯故意伤害罪。于2007年11月21日被法院判处有期徒刑1年，缓期2年执行。在缓刑考验期限内，徐某伙同他人无故殴打学生傅某。致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政拘留15日，并予当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后，法院撤销对徐某的缓刑。决定收监执行。关于本案。下列哪一选项是正确的?A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收【参考答案】：B【考点】行政拘留能否折抵刑期【解析】首先，行政拘整积刑罚性质不同，不能互相折抵。其次，本题中的行政拘留是对徐某故意伤害致人轻微伤的行政处罚，与原来所犯之罪无关，因此也不能被原来判处的有期徒刑吸收。所以选项B正确，其他错误。23、按照我国民事诉讼法的规定，在我国进行民事诉讼法受理的案件有A、湖北某考生诉北京某外交学院招生行为不合理纠纷案B、一菜农所属农村集体经济组织的承包合同纠纷案C、陈某故意致人重伤案的附带民事赔偿案D、小王老师诉学校评职称不合理案【参考答案】：B【解析】：只有B属于因平等主体间人身关系或财产关系引起的民事纠纷。24、甲租赁公司向乙财务公司借款20万元，乙要求甲提供担保，甲便将出租给丙公司使用的一台吊车出质给乙公司。甲公司随即通知了丙公司，后甲公司因经营困难又将该吊车出卖给丁公司，并通知丙公司将该吊车交付给丁公司。对于甲公司的出质和出卖行为，下列表述正确的是：()A、甲公司的出质行为不生效力，因为甲公司未实际将该吊车交付给乙公司B、甲公司的出质行为已发生效力，因为甲公司已通知了丙公司C、甲公司的出卖行为无效，因为丙公司对该吊车仍享有质权D、甲公司的出卖行为效力未定，因为乙公司对该吊车享有质权【参考答案】：A【解析】：根据《物权法》第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。由此可知，乙对甲并不享有质权。同时，甲由于对该吊车享有的所有权，所以其将吊车出售于丁公司的行为有效。25、下列哪一案件应由公安机关直接受理立案侦查？（）。A、林业局副局长王某违法发放林木采伐许可证案B、吴某破坏乡长选举案C、负有解救被拐卖儿童职责的李某利用职务阻碍解救案D、某地从事实验、保藏传染病菌种的钟某，违反国务院卫生行政部门的有关规定，造成传染病菌种扩散构成犯罪的案件【参考答案】：D26、A县人民政府为建宾馆，向该县B银行贷款500万元，届期未能偿还，B银行以A县人民政府为被告向人民法院提起诉讼。该案所涉及的法律关系（）A、不是平等主体之间的民事法律关系B、应属政府行政行为C、是管理者和被管理者之间的纵向经济关系D、是平等主体之间的民事法律关系，应由民法调整【参考答案】：D【解析】：评析：政府向银行贷款属于借贷合同法律关系，在这种法律关系中，政府机关与银行是平等的民事主体。因此该法律关系应当由民法调整。27、下列选项中，关于特别程序的说法错误的是：A、特别程序审理的案件不是当事人之间存在民事权益之争的案件B、依特别程序审理的案件，不存在被告人C、适用特别程序审理的案件，实行一审终审D、按特别程序审理的案件，一律实行独任制【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第162条规定：“人民法院在依照本章程序审理案件的过程中，发现本案属于民事权益争议的，应当裁定终结特别程序，并告知利害关系人可以另行起诉。”当涉及民事权益争议时，就会终结特别程序，也就是说特别程序不是解决实体民事权益纠纷，而更多的是对一种法律事实的确认。A选项正确，不应当选。没有民事权益的争议，也没有被告的存在。B选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”特别程序实行一审终审，C选项正确，不应当选。选民资格和重大复杂案件适用合议制，D选项错误，应当选。28、董某、陈某都和周某有仇，都伺机杀周某。一天，董某在周某的饭里放了老鼠药，按其投入的分量，不足以致周某死亡。恰在董某下毒后一会儿，陈某也在周某的同一饭碗里投下了砒霜，按其分量也不足以致周某死亡，但他们各自下毒的分量加在一起，导致了周某的死亡。下列关于董某、陈某的行为说法正确的是（）A、构成片面共犯B、构成共同犯罪C、以共同犯罪论处D、各自单独构成故意杀人罪【参考答案】：D【解析】本题考查共同犯罪的条件。《刑法》第25条规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”从此条可看出，构成共同犯罪，必须具备下列条件：（1）主体条件：必须是二人以上，包括二个以上的自然人；二个以上的单位；有责任能力的自然人与单位构成的共同犯罪。（2）客观要件：各犯罪人必须实施了共同的犯罪行为，包括共同实行犯罪；存在分工的共同犯罪行为。（3）主观要件：各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意，即各共同犯罪人通过意思联络，认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，并决意参加共同的犯罪，希望或放任这种结果发生的心理状态。本题中，董某、陈某应属于同时犯，不属于共犯。因为他们没有共同实行犯罪的意思联络，而在同一时间针对同一目标实行同一犯罪，对于这种犯罪现象，刑法规定应以单独犯分别论处，而不能以共同犯论处。所以答案为D。29、下列各选项哪种信用证和一般信用证不同，它并不是一种支付方式，而是一种银行担保？A、不可撤销信用证B、不可转让信用证C、备用信用证D、保兑信用证【参考答案】：C【解析】：见信用证定义30、鲁某离开妻子谢某和女儿鲁小某独自外出打工，多年来杳无音信，谢某遂向法院申请宣告其死亡。后因生活贫困，谢某将女儿鲁小某交给邻村云某收养，办理了相关手续。谢某亦与同村的康某结婚，但一年后因感情不合而离婚。又过了一年，鲁某返回家中，知道这些变故后大怒，于是请求法院撤销其死亡宣告，要求与谢某自行恢复原婚姻关系，并以未经本人同意为由，要求解除收养关系，要回自己的女儿。下列说法中正确的是：A、鲁某和谢某的婚姻关系自行恢复B、鲁某和谢某的婚姻关系经谢某同意后，即自行恢复C、鲁小某和云某的收养关系因鲁某的死亡宣告撤销而自行解除D、鲁小某和云某的收养关系在征得鲁小某和云某的同意后可以解除【参考答案】：D【解析】：根据《民通意见》第37条，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。因此，A、B错误。||根据《民通意见》第38条，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。所以鲁小某和云某的收养关系征得鲁小某和云某的同意后可以解除。因此，C不选，D应选。31、贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床下。一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。对此，下列说法哪一个是正确的?A、王某具有过失，应负全部赔偿责任B、王某具有过失，应给予适当赔偿C、此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿D、王某系无偿保管且无重大过失，不应赔偿【参考答案】：D【解析】：[知识点]无偿保管合同的责任承担《合同法》中规定的违约责任一般情况下是无过错的规则原则，但是在分则中有例外的情况，保管合同就是典型的情况之一。《合同法》第374条规定，保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明白己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。也就是说在无偿保管合同当中，保管人仅就故意或者重大过失承担赔偿责任。本题中王某保管为无偿，并且没有重大过失和故意的情形，因此不承担保管责任。32、1979年，在中国定居的英国籍特里夫妇与到中国旅游的意大利籍人爱里丝在中国订立收养合同，将其2岁的儿子小特里作为爱里丝的养子。爱里丝带小特里回国后，移居美国，并办理了小特里加入美国国籍的手续。爱里丝结婚后生有两个孩子。1994年，小特里到中国留学，找到了自己的生父母，并与其商量决定恢复父子、母子关系。但爱里丝不同意解除收养关系。1997年，小特里向中国法院提起诉讼，要求解除其与爱里丝之间的收养关系。本案应当适用下列哪国的法律？A、美国B、意大利C、中国D、英国【参考答案】：C【解析】：见《民法通则》第148条。33、某市电信局在为用户办理电话入户事宜时指定用户在电信局劳动服务公司下属电子器材商店购买电话机，购买者减收100元手续费。下列表述中正确的是哪项？A、电信局的建议用户可以接受也可以不接受，不是限定购买，不是不正当竞争行为B、电信局对购买指定商店的电话的用户减收手续费是正常的促销手段，不构成不正当竞争C、如果该商店销售的电话机价格不比其他商家高，质量合格，那么电信局的行为就不是不正当竞争D、不正当竞争行为的构成要件中并不要采用户是否受到损害，如果其他经营者受到损害，又满足其他条件就构成不正当竞争行为，此案中电信局的行为属不正当竞争【参考答案】：D【解析】：参阅《反不正当竞争法》第6条。34、人民检察院认为同级人民法院第一审判决、裁定有错误，除以下哪一情形外应当提出抗诉？（）。A、适用刑罚不当的B、认定事实不清、证据不足的C、免除刑事处罚或者适用缓刑错误的D、有确实、充分证据证明有罪而判无罪，或者无罪判有罪的【参考答案】：A【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第397条规定：“人民检察院认为同级人民法院第一审判决、裁定有下列情形之一的，应当提出抗诉：(一)认定事实不清、证据不足的；(二)有确实、充分证据证明有罪而判无罪，或者无罪判有罪的；(三)重罪轻判，轻罪重判，适用刑罚明显不当的；(四)认定罪名不正确，一罪判数罪、数罪判一罪，影响量刑或者造成严重的社会影响的；(五)免除刑事处罚或者适用缓刑错误的；(六)人民法院在审理过程中严重违反法律规定的诉讼程序的”因此，只有适用刑罚明显不当才能抗诉。故本题正确答案为A。35、DES术语适用于。A、铁路运输B、公路运输C、海上运输及内河运输D、多式联运【参考答案】：C【解析】：DES术语全称DeliveredExShip，意思是目的港船上交货（指定目的港），因此，适用于海上运输及内河运输。即使不知道全称，如果能记住DES中的“S”是Ship的简写，也能轻易做对这道题。在D组术语中，除了DES和DEQ适用于海上运输及内河运输外，其他术语均适用于各种运输方式。36、张扬应聘一律所律师，声称自己毕业于某名牌大学，精通英语，并在某知名律所工作三年，后被高薪聘请。后张扬在工作中经常出现过失，给律所造成较大财产损失，经证实，其在应聘时所称为假，该律所决定与张扬解除劳动合同，请问该劳动争议应如何处理？A、律所不得单方解除该劳动合同[考点精析B、该劳动合同属于可变更可撤销合同C、该劳动合同属于效力待定合同D、该劳动合同无效【参考答案】：D【解析】：《劳动合同法》第26条第1款第（一）项规定，下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；可见，张扬与律所之间的劳动合同应属于无效劳动合同，D选项正确，ABC选项错误。37、承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？A、承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作.B、承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料.C、承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成.D、因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果.【参考答案】：B【解析】：本题考察承揽人的义务。《合同法》第257条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”A不选。第256条规定：“定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。”B当选。第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”C不选。第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”D不选。38、李某因邻居周某侵占其财产而向人民法院提起刑事自诉，一审法院判决后，李某不服，向上一级人民法院提起上诉。在二审审理过程中，被上诉人周某对李某提出反诉。对其反诉请求，人民法院应当如何处理?（）A、第二审人民法院应当将上诉于反诉一并审理B、第二审人民法院可以对反诉进行调解，调解不成的，告诉当事人另行起诉C、第二审人民法院应当告知周某另行起诉D、第二审人民法院应当将该案全部发回原审人民法院重新审理【参考答案】：C【解析】参见《刑诉解释》第265条。39、我国《民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”这一条规定的是：A、有限制地接受反致制度B、排斥反致制度C、法律规避制度D、公共秩序保留制度【参考答案】：D【解析】：公共秩序保留（ReservationofPublicOrer）是指法院地国根据本国的冲突规范应当适用外国法时，如果外国法的适用或外国法的适用结果会违反法院地国的公共秩序时，限制或排除该外国法适用的制度。公共秩序保留的结果是使依法院地冲突规范指引的外国实体法没有得到适用，它是一种限制外国法适用的最直接、最有效的方法。依此，题中的表述即为公共秩序保留制度，故D项为正确答案。本题考查的是对外国法的适用和排除，包括反致、法律规避制度和公共秩序保留制度。它们是完全不同的制度。反致和公共秩序保留制度是合法的，而法律规避则是违法的，对于其各自的相关要件都要把握清楚。反致是指法院地国在根据本国冲突规范适用外国法的过程中，接受了该外国的冲突规范的指引，适用本国实体法或第三国实体法的制度。包括直接反致、转致、间接反致、包含直接反致的转致和完全反致。法律规避又称“法律欺诈”，是指涉外民事法律关系当事人为了实现自己的目的，故意改变构成法院地国冲突规范连结点的具体事实，以避开本应适用的对其不利的准据法，而使对其有利的法律得以适用的行为。40、甲为一房地产开发商，从市政府处获得一块地皮，准备开发商品房出售。甲于是找到乙建筑公司作为总承包人，乙将房屋的主体部分留给自己施工，将广场及停车场的建设工作又分包给丙、丁、戊来完成。后来停车场出现质量问题，造成住户的损失，问损失应该如何分担？（）A、甲承担B、丙、丁、戊来承担连带责任C、甲、乙、丙、丁、戊承担连带责任D、由实际施工停车场的人承担责任【参考答案】：C【解析】：《合同法》第272条规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、关于所有权，正确的表述包括（）A、所有权人对自己的不动产或者动产，依照法律规定享有占有、使用、收益和处分的权利B、所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益C、依照法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权D、为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”。《物权法》第40条规定：“所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益”。《物权法》41条规定：“法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权”。《物权法》第42条第一款规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产”。所以正确答案为ABCD。3、关于注册商标的有效期限，以下表述不正确的是A、商品商标为10年，服务商标为10年B、每次续展有效期为10年，服务商标也是10年C、续展以2次为限D、期限自核准后公告之日起算【参考答案】：C,D【解析】：商标法第37条规定：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。第38条第2款规定：每次续展的有效期为10年。AB两项表达正确，D项表述错误。法律未对续展次数作出限制，所以C项表述错误。4、下列说法不正确的是（）A、甲将旧的电视机修好，放置路边，希望有人拿走使用。第2天乙发现这台电视机，就拿回家自己使用。乙按照赠与合同取得所有权B、甲买了十条大鱼放生。乙雇用丙打鱼，打到其中一条。丙取得该鱼所有权C、甲盖房，误将乙的石块当作自己的石块打了地基，乙发现，可要求甲归还石块所有权D、甲有天然奇石一块，不慎丢失。乙以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。乙因加工取得该石所有权【参考答案】A,B,C,D【解析】（1）乙乃是依先占取得所有权。因为甲将电视机弃置路边，乃抛弃所有权行为，自此时起，该电视机为无主物,故先占该物者可原始取得所有权。而赠与关系则须受赠人为特定的相对人，而且，因赠与而取得所有权为继受取得。本案中并非如此。故A不正确。（2）乙是占有人，丙是占有辅助人，故应当由乙依照先占取得该鱼所有权。所以B不正确。（3）甲因附合取得了石块所有权，但应对乙给予赔偿。地基不能拆除，不是物理上不能拆除，而是经济上不合理。故C不正确。（4）奇石配一个基座，还不能算是加工，因此D项不正确。加工，是一物的变形。况且，即使加工，也只有在新增价值超过原物价值之时，加工人才能取得加工物所有权。5、甲借用朋友乙的自行车数月。期间，甲因急需用钱，向同事丙借200元，并就自行车设定质押，但丙不知此自行车非甲所有。后甲逾期未偿还债务，丙即变卖该自行车实现债权。现问下列哪些表述是正确的？A、因丙不知甲无处分权，故适用善意取得，质权设定有效B、因甲对自行车无处分权，且质权不适用善意取得，故该质权设定无效C、甲、丙应共同赔偿乙的损失D、应由甲单独赔偿乙的损失【参考答案】：A,D【解析】：动产质权善意取得动产可以善意取得，动产质权也存在善意取得。《担保法解释》第84条规定，出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成的损失，由出质人承担赔偿责任。结合本题，甲将借乙的自行车质押给丙来借钱，丙不知甲没有所有权，这情形符合质权善意取得。可以排除B硕。丙变卖质物实现债权，造成乙的损失，由无权出质人甲赔偿。可以排除C项。6、华美公司为破产债务人，根据企业破产法，在下列哪些情况下，人民法院应裁定终结破产程序（）A、在破产宣告前，华美公司已经清偿了全部到期债务B、在破产宣告前，日东公司为华美公司的全部外债提供了连带保证C、在法院受理破产申请后，华美公司与全体债权人就处理债权债务的事宜达成了协议D、华美公司确实无财产可供分配，管理人请求人民法院裁定终结破产程序时【参考答案】A,B,C,D【解析】《企业破产法》第108条规定：“破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（二）债务人已清偿全部到期债务的。故AB当选。”《企业破产法》第105条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院应当自收到管理人终结裁定认可，并终结破产程序。”因此C当选。《企业破产法》第120条规定：“破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。”可知D项当选。本题应全选。7、乙向甲借款，以丙对丁的借款合同债权为质押担保，借款期限届满，乙未能还款，甲请求行使质权，遭丙和丁的拒绝，问甲欲提起行使质权的诉讼，可以以谁为被告？A、丙B、丁C、丙和丁D、丙或者丁【参考答案】：B,C【解析】：本题考查以债权为标的的质权纠纷被告的确定。《担保法司法解释》第106条规定，“质权人向出质人、出质债权的债务人行使质权时，出质人、出质债权的债务人拒绝的，质权人可以起诉出质人和出质债权的债务人，也可以单独起诉出质债权的债务人。”据此，质权人向出质人、出质债权的债务人行使质权时，出质人、出质债权的债务人拒绝的，质权人可有两种确定当事人的方式：其一，单独起诉债务人；其二，同时起诉债务人和出质人。但不能单独起诉出质人。故BC为正确选项。8、小郑、小陈二人各出资9万元购买了一间商品房，开始由二人共同居住，现二人决定分割。下列就共有物的分割说法正确的是：（）A、二人首先可以协商确定分割方法B、二人可以协商拍卖该房屋并就价款分割C、协商不成的，可以在房子中间夹一道隔板一入一半D、如果折价出让该房屋，其中一人可以主张优先购买【参考答案】A,B,C,D【考点】共有财产的分割【解析】《物权法》第100条规定，“共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失”。因此，共有物的分割遵循如下规则：协商分割，协商不成能进行实物分割的进行实物分割，不能实物分的对价款分割。另外，《物权法》第101条规定，按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利.虽然D项是折价出让，但如果共有人中一人想购买该商品房，则只需购买另一人的份额，在同等条件下有优先购买权。因此，本题ABCD都是应选项。9、下列关于在保证合同生效期间，债权人许可债务人转让债务的说法哪些是正确的？A、通知保证人后，保证人继续承担保证责任B、保证人对新债务人承担保证责任C、应当取得保证人的书面同意D、保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任【参考答案】：C,D【解析】：《担保法》第24条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”10、下列承诺中无效的有：（）A、某贸易公司以信件发出承诺通知，立即以传真向要约人表明撤回该承诺，传真先于信件到达B、甲告知乙，因儿子考上大学，欲将其居住的房间租出，月租金750元；问乙是否愿意住，乙称自己再考虑一下，甲随即称：可以，但要在一个月内给我答复，一周后，乙向甲发出一份e-mail，表示愿意租甲的房子，但因网络故障，一个月后才到达甲的e-mm1信箱，甲看到后过了两个月才告诉乙该e-mail迟到一事并称房已租出C、甲公司向乙公司发出传真，称现有某型号轿车100辆，单价15万元。若需要请于三日内告知。“乙公司次日传真称”同意。若本合同出现纠纷，由北京市仲裁委员会仲裁。D、李某到冷饮店拿出2元钱，说：“一杯可乐”。服务员遂接过钱，把一杯冰镇可乐递过去。【参考答案】A,C【考点】承诺的要件；承诺的效力【解析】A中承诺被依法撤回。B中，甲以对话形式发生要约，本应即对其作出承诺，但双方约定了一个月的承诺期限，乙在该期限内发出了承诺，因网络故障到达甲时已超过期限，但甲未及时告知乙因承诺超过期限不接受该承诺，故该承诺有效。C中承诺变更了要约中的解决争议办法，是对要约的实质性变更，故为新要约。D中，服务员的行为即表现出承诺之意思，这类合同行为根据交易习惯无须作出承诺通知。11、下列合同须登记才生效的有A、专利申请权转让合同B、专利权转让合同C、商标许可使用合同D、城市房屋租赁合同【参考答案】：A,B【解析】：本题考察登记生效的合同。在司考范围内法律明文规定的登记才生效的合同除上述两种，还有：法定登记抵押合同；（担保法41条）；专利申请权、专利权转让合同（专利法10条、实施细则14条）、合营合同（合资经营企业法3条）、合作合同（合作经营企业法5条）、转让注册商标合同（商标法39条）。CD也需登记，但登记属于备案性质12、美国人杰克于2001年5月10日向美国专利局提出发明专利申请，2001年10月10日就相同主题又向中国专利局提出申请，并声明要求优先权。对此，以下表述中有误的是？（）A、该项发明的新颖性判断，以2001年5月10日为时间标准B、如果与2001年5月10日以后和2001年10月10日以前的已有技术相比，该项发明缺乏突出的实质性特点和显著进步，则不能授予专利权C、自2001年10月10日起，在美国的申请视为撤回D、如果新申请的技术方案与在先申请的技术方案有实质性差别，则没有优先权【参考答案】B,C【考点】专利的申请【解析】申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或共同参加的国际条约。或依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。享有优先权的专利申请日为第一次申请日，该发明创造应当与第一次申请的发明创造没有实质性差别，因此A、D对，B错。C是国内优先权的规定，国际优先权因为有地域性，对此不适用。13、甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？A、乙公司在要约中确定了承诺期限B、尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【考查知识点】要约的撤销。【解题思路和依据】《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。”《合同法》第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”根据以上两条的规定，A、B、C、D项都是正确答案。但很多人对B、C项产生疑问。疑问之一：在没有确定承诺期限的情况下，不可撤销的要约要同时具备主客观两个要件，而B项只有“已为履行合同作了准备工作”一个客观要件(原题是排除B项的)。这是立法技术出了问题，有了客观要件，受要约人就可以说自己是“有理由认为要约是不可撤销的”、“自己是依信赖行事”。所以，关键是客观要件。疑问之二：对“乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复”是不是明示要约不可撤销？从合同法维护交易安全的指导思想出发，应当解释为明示要约不可撤销（125条真意解释）。【应注意的问题】此题的争议点在B项。很多人对B项产生错误认识，认为条件不够，欠缺主观要件,所以不当选，而且2000年的律师资格卷的官方答案也为ACD。笔者认为，如果甲公司认为要约是可以撤销的，就不会为履行合同作准备工作。履行准备工作，就是基于信赖行事的。产生争议的原因，是立法技术出了问题，所以笔者认为应该ABCD全选。【笔者特别提醒】：法律是一门有争议的学科，如果您对本人的解析有异议可以用自己的理解来证明您的观点，而不要仅套用别人的观点来反驳我的观点，这样对法律学习和司法考试都豪无意义，谢谢。14、女青年牛某因在一档电视相亲节目中言词犀利而受到观众关注，一时应者如云。有网民对其发动“人肉搜索”，在相关网站首次披露牛某的曾用名、儿时相片、家庭背景、恋爱史等信息，并有人在网站上捏造牛某曾与某明星有染的情节。关于网民的行为，下列哪些说法是正确的？（）。A、侵害牛某的姓名权B、侵害牛某的肖像权C、侵害牛某的隐私权D、侵害牛某的名誉权【参考答案】C,D15、甲和乙签订一融资租赁合同，甲为出租人，若租赁物质量出现问题，甲在哪些情况下承担责任A、甲擅自变更乙已选定的出卖人或租赁物B、甲为乙指定出卖人或租赁物C、乙依赖甲的技能确定租赁物D、甲干预乙选择租赁物【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据合同法第241条的规定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容。根据第244条的规定，租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。16、魏宏与赵兰于1990年10结婚。2002年11月双方协议离婚，但在财产分配上发生争议。请判断，下述哪些财产不属于夫妻共有财产?（）A、魏宏婚前用复员费购买的婚后共同使用的一套组合家具B、赵兰婚前继承婚后共同使用和管理的三间房屋C、赵兰创作但未最后定稿的五集电视连续剧手稿D、1987年年初魏宏的朋友赠与他的一部摄像机【参考答案】A,B,C,D【解析】依照婚姻法的规定，婚前财产均属个人财产，不因共同使用而转化为夫妻共同财产，故ABD选项正确。对于婚姻关系存续期间创作的作品，只是其收益为夫妻共有财产，作品本身为个人财产，故C选项正确。因此，本题正确选项为ABCD。17、慧达公司的一注册商标系画家卢某创作的绘画作品。慧达公司申请该商标注册时未经卢某的许可。现卢某认为其著作权受到侵害，与慧达公司进行交涉。卢某对于此事可采取的正确作法有哪些？A、向慧达公司所在地法院提起著作权侵权之诉B、请求商标评审委员会裁定撤销慧达公司的注册商标C、如对法院判决不服可以上诉，但对商标评审委员会的裁定只能服从D、采取许可方式使慧达公司继续使用该注册商标，但慧达公司应赔偿损失或支付报酬【参考答案】：A,B,D【解析】：答案：ABD解析：本题中所述情况显然是慧达公司申请注册商标时侵犯了画家卢某在先的著作权，根据《商标法》第9条第1款、第31条、第41条第2款、《著作权法》第46条的规定，B、D应选。根据《民事诉讼法》第29条规定，A选项正确。根据《商标法》第43条第2款，C项错误，不应选。18、依照《证券法》，下列哪项属于大天上市公司临时报告中应披露的“重大事件”?（）A、大天公司的的经营范围由原先的文化产业拓展到电子商务领域B、大天公司为董事长甲更换了一辆宝马轿车C、国家加强对于互联网上传播音乐艺术作品的知识产权的管制，大天公司在与版权人协商时难以达成协议，陷入尴尬境地D、公司的一名执行董事、一名监事离职【参考答案】A,C【解析】《证券法》第67条。19、钱某将王某打成轻伤，王某向法院起诉要求钱某赔偿因此造成的经济损失2万元和精神损害1万元。一审法院经审理，判决钱某赔偿王某经济损失1万元，并驳回了王某的精神损害赔偿请求。判决书送达双方当事人后，钱某不服判决，向上级法院提起了上诉，王某没上诉，但他在答辩状中向二审法院提出了钱某赔偿其精神损害1万元的请求。根据我国法律规定，二审法院对王某的精神损害赔偿请求的处理中，不正确的有：A、应当予以审查B、一律不予审查C、必须予以审查D、可以不予审查【参考答案】：A,B,C【解析】：依据《民事诉讼法》第151条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”第二审人民法院应当对钱某上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，因此，二审的审理范围实际上已经限定在上诉一方请求的范围之内，本题中，王某并未上诉，只是答辩状中再次提出了赔偿其精神损失的请求。依据《审判方式改革》第36条的规定：“被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查。”王某在答辩状中要求变更或补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查。同时依据《审判方式改革》第35的规定：“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。”所以，除非一审判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益，二审法院不审查当事人上诉请求范围之外的事实和法律。因此，本题不正确的是ABC选项，D选项说法正确。20、甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的?A、乙侵犯了甲厂的商业秘密B、饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性C、乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿D、甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料【参考答案】B,D【考点】商业秘密、新颖性的含义【解析】本题综合考查了商业秘密的保护、专利的新颖性以及在先使用权问题。首先，我国对商业秘密是采取反不正当竞争法方式予以保护的，《反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密。本条所称的秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”本题中，乙通过化验方法破解了该饮料的配方的行为，并没有以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取该饮料的配方，因此乙没有侵犯甲公司的商业秘密权。据此，选项A错误。其次，根据《专利法》第22条第2款的规定，新颖性。是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。《专利法》第22条第5款规定：“本法所称现有技术。是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。”本题中．甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护，并不为公众所知，不属于现有技术，因此，甲厂的使用行为不影响该饮料配方的新颖性。据此，选项B是正确的。再次，《专利法》第22条第1款规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。”眦，申请专利只要符合新颖性、创造性、实用性三性条件即可，本题前面已经论述该技术不丧失新颖性。另外，该配方是独特的配方，具有创造性，实用性也没有问题。因此，乙可以就该饮料的配方申请专利，也无须向甲支付相应的补偿。甲的失误在于在配方有可能被他人破解的情况下，自己没有及时申请专利来保护自己的权利，仅仅以商业秘密的方式保护自己的专有技术是不利的，因为他人可以通过各种正当途径获取该配方。据此，选项C是错误的。最后。在先使用权，即先用权，是指在符合规定条件的情况下．他人在专利申请日之前已经开始、在申请日之后有权继续进行的实施有关技术的行为的权利。《专利法》第69条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权……(二)21、关于仲裁规则和仲裁法、民事诉讼法的适用，说法错误的是：（）A、民事诉讼法的适用当事人无选择权，仲裁法、仲裁规则的适用当事人可自主选择B、仲裁法是规范仲裁活动的总则类规范，而仲裁规则是规范仲裁活动的细则，因此仲裁法和仲裁规则的内容都可以由当事人约定C、民事诉讼法属于国家强制性法律，当事人不得协议排除D、仲裁法是国家制定或认可的法律，仲裁规则则是由仲裁协会或仲裁委员会制定的【参考答案】A,B【解析】AB。《民事诉讼法》和《仲裁法》乃国家强制性法律，当事人不得拒绝适用；而仲裁规则系各仲裁委员会自设的办案规则和流程，国际通行做法是允许当事人选择是否适用审理案件的仲裁委员会的仲裁规则。22、赵某向陈某借一手机使用，后来陈某向赵某讨要时，赵某表示早就已经将手机还给陈某了，两人因此发生了纠纷。陈某诉至法院，法院适用简易程序审理了本案。下列做法正确的是：（）A、法庭只需指派一名审判人员审理，无需指派书记员B、法庭当庭审判，告知当事人自己来领取裁判文书，法院将不去送达C、法庭告知当事人自己来领取裁判文书的，如果赵某没有来领取裁判文书，人民法院应当公告送达D、如果法庭开庭后决定定期宣判，陈某确有正当理由不能到庭参加宣判，可以在定期宣判前告知人民法院，由人民法院按照陈某自己提供的送达地址将裁判文书送达给他【参考答案】B,D【解析】B、D【解析】考点：简易程序的审理讲解：《民事诉讼法意见》第172条规定：适用简易程序审理案件，人民法院应当将起诉内容，用口头或书面方式告知被告，用口头或者其他简便方式传唤当事人、证人，由审判员独任审判，书记员担任记录，不得自审自记。判决结案的，应当依照民事诉讼法第一百三十四条的规定公开宣判。因此，A项错误。最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第28条规定：当庭宣判的案件，除当事人当庭要求邮寄送达的以外，人民法院应当告知当事人或者诉讼代理人领取裁判文书的期间和地点以及逾期不领取的法律后果。上述情况，应当记人笔录。人民法院已经告知当事人领取裁判文书的期间和地点的，当事人在指定期间内领取裁判文书之日即为送达之日；当事人在指定期间内未领取的，指定领取裁判文书期间届满之日即为送达之日，当事人的上诉期从人民法院指定领取裁判文书期间届满之日的次日起开始计算。由此，B项正确，C项错误。该规定第31条规定：定期宣判的案件，定期宣判之日即为送达之日，当事人的上诉期自定期宣判的次日起开始计算。当事人在定期宣判的日期无正当理由未到庭的，不影响该裁判上诉期间的计算。当事人确有正当理由不能到庭，并在定期宣判前已经告知人民法院的，人民法院可以按照当事人自己提供的送达地址将裁判文书送达给未到庭的当事人。因此，D项正确。23、下列关于借款合同的命题正确的是：A、借款的利息可以预先在本金中扣除B、自然人之间的借款合同，借款的利息可以由当事人自由约定，但不得违反国家有关限制借款利率的规定C、自然人之间的借款合同是实践合同D、金融机构与他人之间的借款合同是诺成合同【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《合同法》第200条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，A选项错误。《合同法》第211条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定，B选项正确。《合同法》第210条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。金融机构与他人之间的借款合同由于法律未规定为实践合同，故为诺成合同，CD选项说法正确。24、甲创作并演唱了《都是玫瑰惹的祸>，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利?A、信息网络传播权B、广播权C、表演者权D、发行权【参考答案】A,C【考点】著作财产权【解析】本题考查了著作财产权中的信息网络传播权、广播权、表演者权、发行权。首先。《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权……(十一)广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；(十--)信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利……”根据前述定义，可见，信息网络传播权与广播权很相似，都是通过有线或无线的。方式向公众提供作品，但两者最大的区别在于公众是否能在自己选定的时间或地点获得被传播的作品。若公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的搪于信息网络传播权；反之则是广播权。本题中，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载，公众可以在互联网络上在其个人选定的时间和地点下载获得该作品，因此，乙公司侵犯的是甲的信息网络传播权，而不是广播权。故选项A正确，选项B不正确。其次，《著作权法》第38条规定：“表演者对其表演享有下列权利：(一)表明表演者身份；(二)保护表演形象不受歪曲；(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；(四)许可他人录音录像，并获得报酬；(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。”未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，属于侵犯表演者权的行为。本题中，甲作为歌曲《都是玫瑰惹的祸》的表演者，当然享有表演者权，乙公司未经许可通过信息网络向公众传播其表演的行为侵犯了甲的表演者权。故选项C正确。最后，界定发行权。《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权……(六)发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利……”根据该定义，似乎所有向公众出售或赠与作品的原件或复制件的行为都属于发行行为．包括通过互联网方式向公众提供作品复制件的行为。但要注意的是，《著作权法》规定的发行，是指向公众提供作品的有形原件或有形复制件的行为。在互联网络技术出现后，通过信息网络向公众提供作品的复制件是无形的，不属于发行，因此《25、张某牵着其宠物狗在小区内散步。张某行至居民楼下时，正在小区内玩耍的儿童李某向张某所在位置投掷爆竹。张某和其宠物狗均受到惊吓，宠物狗挣脱锁链，将正在散步的业主王某咬伤。关于王某的损害，以下说法正确的是：A、张某对王某的损失没有过错，不承担责任B、王某可以要求李某的监护人承担责任C、李某的监护人应当承担补充责任D、王某可以要求张某承担责任【参考答案】：B,D【解析】：该题是对饲养动物侵权的考查。《侵权责任法》第78条规定，“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”可见，饲养动物致人损害的，动物饲养人或者管理人承担的是无过错责任。由于业主王某不存在故意或者重大过失，因此张某应当承担责任。因此，A选项错误。《侵权责任法》第83条规定，“因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。”该题中，李某的投掷爆竹的行为是导致动物致人损害的原因，因此，王某既可以要求李某承担责任，也可以要求张某承担责任。李某作为无行为能力人，其赔偿责任应当由其监护人承担。因此，BD选项正确。由第三人原因导致的动物侵权所形成的这种选择型的赔偿关系并不是补充责任，因此C选项错误。26、关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？A、当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人B、有当事人能力的人一定是适格当事人C、适格当事人一定具有当事人能力D、当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定【参考答案】A,C27、根据我国民事诉讼法及司法解释的相关规定，下列哪些表述是正确的?A、合同纠纷案件的当事人可以书面形式约定一审地域管辖法院B、在民事诉讼中，当事人可以就举证期限与交换证据的时间进行协商C、合同纠纷案件的当事人可以协议选择两个与案件有联系的管辖法院D、对于适用普通程序审理的案件，当事人各方可以自愿选择适用简易程序,然后需经人民法院审查同意【参考答案】：A,B,D【解析】：《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”《民诉意见》第24条规定：“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。”所以，当事人有权在合同纠纷中，通过书面的方式约定一审的管辖法院，但是当事人在选择管辖法院时只能选择上述五个法院中的一个，否则无效，因此A选项正确，C选项错误。《证据规定》第33条第2款规定：“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。”第38条第1款规定：“交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。”因此B选项正确。《简易程序规定》第2条第1款规定：“基层人民法院适用普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序的，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序。”因此当事人有权选择适用简易程序，故D选项正确。28、以下对于会计人员犯罪、违法违纪不符合我国法律规定的是A、因有提供虚假财务会计报告，做假帐，隐匿或者故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告被依法追究刑事责任的人员，不得取得或者重新取得会计从业资格证书B、因贪污，挪用公款，职务侵占被依法追究刑事责任的人员，不得取得或者重新取得会计从业资格证书C、因行贿、受贿被依法追究刑