劳动合同法律制度

精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档劳动合同法律制度目录：1、劳动合同法律制度2、新版合同法律制度劳动合同法律制度

第一节劳动合同法律制度概述

一、劳动合同的概念与特征1、劳动合同的概念劳动合同是劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系，明确双方权利义务的书面协议。2、劳动合同的特征（1）劳动合同主体的特定性（2）劳动合同内容的法定性（3）劳动合同主体地位的变化性二、劳动合同法及其适用范围1、劳动合同法的概念劳动合同法是调整劳动者和用人单位之间权利义务关系的法律规范的总称。2、劳动合同法的含义（1）广义的劳动合同法泛指我国现行的与劳动合同相关的法律、法规、规章、制度。包括《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法实施条例》、《职工带薪年休假条例》等。（2）狭义的劳动法特指《中华人民共和国劳动合同法》（自2008年1月1日施行）3、劳动合同法的适用范围（1）中国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织（用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，适用劳动合同法。（2）国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，依照劳动合同法执行。（3）事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照劳动合同法有关规定执行。第二节劳动合同的订立

一、劳动合同订立的概念与原则1、劳动合同订立的概念劳动合同的订立是指劳动者和用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合同的各项条款达成一致，并以书面形式明确双方的权利、义务及责任，从而确立劳动关系的法律行为。2、劳动合同订立的原则（1）合法原则具体表现为：劳动合同的主体合法；劳动合同的形式合法；劳动合同的内容合法；订立劳动合同的目的合法。（2）公平原则劳动合同主体双方的权利和义务应当公平、合理。（3）平等自愿原则劳动者和用人单位在订立劳动合同时的法律地位平等，订立劳动合同是基于双方当事人真实意思的表达。（4）协商一致原则劳动者和用人单位对劳动合同的各项条款达成一致意见，任何一方不得把自己的意志强加给对方。（5）诚实信用原则劳动合同订立过程中，任何一方不得有欺诈行为。二、劳动合同订立的主体1、劳动合同订立主体的资格要求（1）劳动者：年满16周岁（文艺、体育、特种工艺单位录用人员除外），具有劳动权利能力和行为能力。（2）用人单位：具有用人权利能力和行为能力。（3）用人单位的分支机构：依法取得营业执照或登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或登记证书的，受用人单位委托与劳动者订立劳动合同。2、劳动合同订立主体的义务（1）用人单位的义务和责任用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。用人单位扣押劳动者的身份证和其他证件的，由劳动行政部门责令限期退还，并给予处罚；用人单位以担保或其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还，并处以每人500元以上2000元以下的罚款，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（2）劳动者的义务劳动者应当向用人单位如实告知与劳动合同直接相关的基本情况。三、劳动合同订立的形式1、书面形式及要求（1）书面劳动合同的订立时间用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立。（2）未及时订立书面劳动合同的处理①自用工之日起1个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应书面通知劳动者终止劳动关系，且无需向劳动者支付经济补偿，但应支付实际工作期间的劳动报报酬。②自用工之日起超过1个月不满1年，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付2倍的工资，并补订劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应书面通知劳动者终止劳动关系，并向劳动者支付经济补偿。支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日。③自用工之日起满1年，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日，应向劳动者每月支付2倍的工资补偿，并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限的劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。2、口头形式非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。四、劳动合同的类型1、固定期限的劳动合同用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。2、无固定期限的劳动合同用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。有下列情形之一的，劳动者提出或同意续订、订立劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限的劳动合同：（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；（2）用人单位初次实行劳动合同制或国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；（3）连续订立2次固定期限劳动合同，且劳动者没有下述情形，续订劳动合同的：①严重违反用人单位的规章制度的；②严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；④以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同，致使劳动合同无效的；⑤被依法追究刑事责任的；⑥劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；⑦劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的。用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。地方各级政府及县级以上政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。五、劳动合同的效力1、劳动合同的生效劳动合同经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同依法订立即生效，具有法律约束力，当事人对劳动合同生效另有约定的除外。2、无效劳动合同（1）无效劳动合同的种类①以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的；②用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；③违反法律、行政法规强制性规定的。（2）无效劳动合同的法律后果无效劳动合同从订立时起就没有法律效力。劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。其数额参照本单位相同或相近岗位劳动者的报酬确定。

第三节劳动合同的主要内容

一、劳动合同必备条款1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效证件的号码3、劳动合同期限4、工作内容和工作地点工作内容包括工种、岗位和劳动定额、产品质量标准的要求等。是劳动者判断自己能否胜任该工作、是否愿意从事该工作的关键信息。工作地点是劳动者可能从事工作的具体地理位置，决定着劳动者上下班所需时间，进而影响到劳动者的生活，直接关系到劳动者的切身利益。5、工作时间和休息休假（1）工作时间工作时间通常是指劳动者在一昼夜或一周内从事生产或工作的时间，即劳动者每天应工作的时数或每周应工作的天数。目前我国实行的工时制度主要有三种类型：①标准工时制，也称标准工作日，是国家法律统一规定的劳动者从事工作或劳动的时间。即每天工作8小时、每周工作40小时。有些企业不能实行标准工时制，应保证劳动者每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周至少休息1天。用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每天不得超过1小时；因特殊原因延长工作时间，每天不得超过3小时，每月不得超过36小时。但有下列情形之一的，延长工时不受上述规定的限制：发生自然灾害、事故或因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；生产设备、交通运输路线、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；法律、行政法规规定的其他情形。②不定时工作制，是指没有固定工作时间限制的工作制度，主要适用于因工作性质或工作条件不受标准工作时间限制的工作岗位。③综合计算工时制，是指用人单位根据生产和工作的特点，分别以周、月、季、年为周期，综合计算劳动者工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间仍与法定标准工作时间基本相同的一种工时形式。（2）休息、休假休息包括工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间和公休假日。休假包括法定假日（元旦、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节等）和年休假。（3）年休假制度职工在单位连续工作1年以上的，享受带薪年休假，年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定假日、休息日不计入年休假的假期。有下列情形之一的，职工不享受当年的年休假：①职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；②职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；③累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；④累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；⑤累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的；6、劳动报酬（1）工资的支付工资应当以法定货币支付，不得以实物及有价证券代替货币支付。工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付，如遇节假日或休息日，应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者，用人单位应按有关协议或合同约定在其完成劳动任务后及支付工资。（2）特殊情况下的工资支付劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。在部分公民放假的节日期间，对参加社会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，应依法支付休息日的加班工资。用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：①安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付工资；②安排劳动者在休息日工作，不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付工资；③安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付工资。用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上、100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。赔偿额可以从劳动者本人的工资中扣除，但每月扣除的部分不得超过当月工资的20%。如果扣除后的剩余工资低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。（3）最低工资制度国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由各省、自治区、直辖市政府规定，报国务院备案。确定和调整最低工资标准综合参考下列因素：①劳动者本人及平均赡养人口的最低生活费用；②社会平均工资水平；③劳动争产率；④就业状况；⑤地区之间经济发展水平的差异。劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。7、社会保险包括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险。参加社会保险、缴纳社会保险费用是用人单位和劳动者的法定义务。8、劳动保护、劳动条件、职业危害防护劳动保护是保护劳动者在工作过程中不受伤害；劳动条件是用人单位为劳动者提供正常工作所必需的条件，包括劳动场所和劳动工具；职业危害防护是对工作可能产生的危害的防护措施。是保护劳动者身体健康和安全的重要条款。9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。二、劳动合同约定条款1、试用期（1）约定试用期的意义在劳动合同中约定试用期，一方面，可以维护用人单位的利益，为每个工作岗位找到合适的劳动者，可以在试用期内考察劳动者是否与录用要求相一致，是否适合其工作岗位，避免遭受不必要的损失；另一方面，可以维护新招收职工的利益，使职工有时间了解用人单位的工作内容、劳动条件、劳动报酬等是否符合劳动合同的规定。（2）试用期期限的强制性规定劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。（3）试用期工资的强制性规定劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。（4）试用期内劳动合同的解除劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但应当向劳动者说明理由：①劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；②劳动者严重违反用人单位的规章制度的；③劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；⑤劳动者以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；⑥劳动者被依法追究刑事责任的；⑦劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；⑧劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的。劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。2、服务期（1）服务期的含义服务期是指劳动者因享受用人单位给予的特殊待遇而作出的劳动履行期限承诺。用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。服务期与劳动合同期限在实时间长度上不一致，一般服务期长于劳动合同期限；劳动合同期满。服务期尚未到期的，劳动合同应当延续至服务期满；双方另有约定的，从其约定。（2）劳动者违反服务期的违约责任劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。对已经履行部分服务期限的，支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位没有对劳动者培训出资的，无权要求劳动者承担违约责任；用人单位单方面声称已出资的，但不能提供相应的支付凭证，也不能要求劳动者承担违约责任。一般而言，只有劳动者在服务期内提出与单位解除劳动关系时，用人单位才可要求其支付违约金。如果劳动者因下列违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的，用人单位仍有权要求其支付违约金：①劳动者严重违反用人单位的规章制度的；②劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；④劳动者以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；⑤劳动者被依法追究刑事责任的。（3）劳动者解除劳动合同不属于违反服务期约定的情形①用人单位未按照合同约定提供劳动保护或劳动条件的；②用人单位未及时足额支付劳动报酬的；③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。3、保守商业秘密与竞业限制用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。用人单位不给予劳动者经济补偿的，竞业限制条款无效。竞业限制条款适用于负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定。从事同类业务的竞业限制期限不得超过2年。三、医疗期1、医疗期与停工留薪期医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作，治病休息，但不得解除劳动合同的期限。停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作、接受工伤医疗的期间。职工在停工留薪期享受工伤医疗待遇，期满后仍需治疗的，继续享受工伤待遇。用人单位依法终止工伤职工劳动合同的，除向劳动者支付经济补偿金外，还应当按照工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。2、医疗期期间（1）实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；5年以上的为6个月。（2）实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的为6个月；5年以上10年以下的为9个月；10年以上15年以下的为12个月；15年以上20年以下的为18个月；20年以上的为24个月。医疗期的计算方法：从病休第一天开始，医疗期3个月的按6个月内累计病休时间计算；6个月的按12个月内累计病休时间计算；9个月的按15个月内累计病休时间计算；12个月的按18个月内累计病休时间计算；18个月的按24个月内累计病休时间计算；24个月的按30个月内累计病休时间计算。病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。对某些患特殊疾病的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。3、医疗期内的待遇企业职工在医疗期内，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不得低于最低工资标准的80%。医疗期内不得解除劳动合同。如医疗期内遇合同期满，则合同必须延续至医疗期满，职工在此期间仍享受医疗期内待遇。对医疗期满未痊愈、或者医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作，被解除劳动合同的，用人单位按规定给予经济补偿。

第四节劳动合同的履行和变更

一、劳动合同的履行1、用人单位与劳动者的履行（1）用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。（2）用人单位不得强迫或变相强迫劳动者加班。（3）劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。（4）用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同的履行。（5）用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，由承继其权利和义务的用人单位继续履行。2、用人单位的劳动规章制度（1）劳动规章制度的含义用人单位的劳动规章制度是用人单位制定的组织劳动过程和进行劳动管理的规则和制度的总和。其主要是对劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益事项进行的规定。劳动规章制度的内容不得违反劳动法律法规的义务性规范和劳动合同的约定条款。合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成部分，对用人单位和劳动者均具有法律约束力。（2）建立劳动规章制度的程序①经职代会或全体职工讨论，提出方案和意见；②与工会或职工代表平等协商确定；③将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定在单位内公示，或者告知劳动者。（3）劳动规章制度的监督与责任在劳动规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告。规章制度损害劳动者权益的，劳动者可以据此解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；给劳动者造成了损害的，用人单位应承担赔偿责任。二、劳动合同的变更1、劳动合同变更的含义劳动合同的变更是指在劳动合同开始履行但尚未履行完毕之前，当事人依照法律规定的条件和程序，对原合同中的某些条款进行修改、补充的法律行为。2、劳动合同变更的要求（1）用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同内容。（2）变更劳动合同应当采用书面形式，变更后双方各执一份。（3）变更劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。（4）任何一方当事人不得擅自变更劳动合同。

第五节劳动合同的解除与终止

一、劳动合同的解除1、劳动合同解除的含义劳动合同解除是指劳动合同订立后、期限届满之前，因出现法定情形，当事人一方单方通知结束劳动关系或者双方协商提前结束劳动关系的法律行为。2、协商解除（1）劳动合同双方当事人具有平等的解除合同请求权。（2）必须经双方协商一致才可解除合同。（3）协议解除不受劳动合同终止条件的约束。（4）用人单位提出解除劳动合同的，必须依法向劳动者支付经济补偿；劳动者主动辞职而与用人单位解除劳动合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。3、法定解除（1）劳动者可单方解除劳动合同的情形①劳动者提前通知解除劳动合同的情形A.劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。B.劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。在此情形下解除劳动合同，劳动者不能获得经济补偿，而且劳动者必须履行法定的通知义务。②劳动者可随时通知解除劳动合同的情形A.用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；B.用人单位未及时足额支付劳动报酬的；C.用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；D.用人单位的劳动规章度违法法律、法规的规定，损害劳动者权益的；E.用人单位以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的；F.用人单位在劳动合同中免除自己的责任、排除劳动者权利的；G.用人单位违反法律、行政法规的强制性规定的；H.法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。劳动者依照上述情形解除劳动合同，用人单位须向劳动者支付经济补偿。③劳动者不需事先告知即可解除劳动合同的情形A.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；B.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。在此情形下，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位，且用人单位须向劳动者支付经济补偿。（2）用人单位可单方解除劳动合同的情形①用人单位提前通知解除劳动合同的情形有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月的工资后，可以解除劳动合同：A.劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；B.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；C.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位违反规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。②用人单位可随时通知解除劳动合同的情形A.劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；B.劳动者严重违反用人单位的规章制度的；C.劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；D.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；E.劳动者以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；F.劳动者被依法追究刑事责任的。在此情形下解除劳动合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。③用人单位可以裁减人员的情形有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的，用人单位提前30日向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：A.依照企业破产法规定进行重整的；B.生产经营发生严重困难的；C.企业转产、重大技术革新或经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；D.其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：A.与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；B.与本单位订立无固定期限劳动合同的；C.家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的。用人单位裁减人员后，在6个月内重新招用人员时，应当通知被裁减人员，并在同等条件下优先录用被裁减人员。用人单位裁减人员的，应当向劳动者支付经济补偿。④用人单位不得解除劳动合同的情形A.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病人在诊断或医学观察期间的；B.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；C.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；D.女职工在孕期、产期、哺乳期的；E.在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；F.法律、行政法规规定的其他情形。二、劳动合同的终止1、劳动合同终止的情形（1）劳动合同期满的；（2）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（3）劳动者达到法定退休年龄的；（4）劳动者死亡，或者被人民法院依法宣告死亡或宣告失踪的；（5）用人单位被依法宣告破产的；（6）用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（7）法律、行政法规规定的其他情形。用人单位与劳动者不得约定上述情形之外的其他劳动合同终止条件，即使约定也无效。2、劳动合同终止的限制性规定（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或医学观察期间的；（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；（3）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（5）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。上述第（2）项“丧失或部分丧失劳动能力”劳动者的劳动合同终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。三、劳动合同解除和终止的法律后果1、劳动合同的解除和终止，只对未履行的部分发生效力，即双方不再继续履行劳动合同。2、用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。3、用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行或已经不能继续履行的，用人单位应当依照规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。4、劳动合同解除或终止的，用人单位应出具解除或终止劳动合同的证明，证明应当写明劳动合同期限、解除或终止的日期、工作岗位、在本单位的工作年限，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位对已经解除或终止的劳动合同的文本，至少保存2年备查。四、劳动合同解除和终止的经济补偿1、经济补偿的含义（1）经济补偿的概念经济补偿是指按照劳动合同法的规定，在劳动者无过错的情况下，用人单位与劳动者解除或终止劳动合同而依法应给予劳动者的经济上的补助，也称经济补偿金。（2）经济补偿金与违约金、赔偿金的区别①适用条件不同经济补偿金是法定的，主要是针对劳动关系的解除和终止，如果劳动者无过错，用人单位则应给予劳动者一定经济上的补偿。违约金是约定的，是劳动者违反了服务期和竞业禁止的规定，根据劳动合同的约定而向用人单位支付的违约补偿。赔偿金是指用人单位或劳动者由于自己的过错给对方造成损害时应承担的不利的法律后果。②性质不同经济补偿金不以过错为条件，不具有惩罚性；违约金、赔偿金均以过错为构成要件，具有惩罚性和赔偿性。③支付主体不同经济补偿金的支付主体只能是用人单位，违约金的支付主体只能是劳动者，赔偿金的支付主体可以是用人单位，也可以是劳动者。2、用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形（1）用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的；（2）劳动者符合随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；（3）用人单位符合提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同；（4）用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动合同；（5）除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的；（6）以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的；（7）用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的；（8）用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或用人单位决定提前解散而终止劳动合同的；（9）法律、行政法规规定解除或终止劳动合同应当向劳动者支付经济补偿的其他情形。3、经济补偿的支付标准经济补偿金=工作年限×月工资（1）补偿年限的计算标准①经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿。②劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原单位的工作年限合并计入新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除或终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。（2）补偿基数的计算标准①月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。②劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。③劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资3倍的数额支付。（3）补偿年限和补偿基数的特殊计算①一般规定：《劳动合同法》施行之日已存续的劳动合同，在《劳动合同法》施行后解除或终止，依照《劳动合同法》规定应当支付经济补偿的，补偿年限自《劳动合同法》施行之日起计算；《劳动合同法》施行前按照当时规定应当支付经济补偿的，经济补偿的计发办法分两阶段计算：2008年1月1日前的补偿年限和补偿基数，按当时的规定执行；2008年1月1日以后的补偿年限和补偿基数，按新规定执行。②具体规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者有权解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿，补偿年限自2008年1月1日起计算。而在其他解除劳动合同的情形下，经济补偿的年限自双方建立劳动关系时计算，即按工作年限计算，2008年1月1日以前，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年按1个月工资的标准向劳动者支付；不满1年的，按1年计算；2008年1月1日以后，6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿。③用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定条件，与劳动者续订劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。以2008年1月1日为界限，对于2008年1月1日后因劳动合同终止需要支付经济补偿的，补偿年限自2008年1月1日开始计算；2008年1月1日之前的工作年限，不属于经济补偿的计算范畴。

第六节劳动争议的解决

一、劳动争议及解决办法1、劳动争议的概念及适用范围劳动争议是指劳动者与用人单位因订立、履行、变更、解除或终止劳动合同发生的争议。劳动争议的范围主要指中国境内的用人单位与劳动者发生的下列争议：①因确认劳动关系发生的争议；②因订立、履行、变更、解除或终止劳动合同发生的争议；③因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；④因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；⑤因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；⑥法律、法规规定的其他劳动争议。2、劳动争议的解决原则与方法（1）原则解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。（2）举证责任发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据由用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利的法律后果。（3）劳动争议的解决方法用人单位与劳动者发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或第三方共同与用人单位协商，达成和解协议；当事人不愿协商、协商不成或者达成协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼或申请撤销裁决。二、劳动调解1、劳动争议调解组织（1）企业劳动争议调解委员会。（2）依法设立的基层人民调解组织。（3）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。2、调解员（1）设立劳动争议调解委员会的企业，其调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员的人员或双方推举的人员担任。（2）劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。3、劳动调解程序（1）当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。（2）调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。（3）经调解达成协议的，应制作调解协议书，由双方当事人签章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当那个履行。达成协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行的，另一方当事人可以依法申请仲裁。因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金事项达成协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书向人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。（4）自劳动争议调解组织收到调解申请之日起15日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。三、劳动仲裁1、劳动仲裁的含义劳动仲裁是指由劳动争议仲裁委员会对当事人申请仲裁的劳动争议居中公断与裁决。劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序。劳动争议仲裁不收费。2、劳动仲裁参加人（1）当事人发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的当事人。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。劳动者与个人承包经营者发生争议，依法向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，应当将发包的组织和个人承包经营者作为共同当事人。发生争议的用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销以及用人单位决定提前解散、歇业，不能承担相关责任的，依法将其出资人、开办单位或主管部门作为共同当事人。因履行集体合同发生劳动争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁；尚未建立工会的，由上级工会指导劳动者推举产生的代表依法申请仲裁。（2）当事人代表发生争议的劳动者一方在10人以上，并有共同请求的，劳动者可以推举3至5名代表人参加仲裁活动。代表人参加仲裁的行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃仲裁请求或承认对方当事人的仲裁请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。（3）第三人与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。（4）代理人当事人可以委托代理人参加仲裁活动。代理人应当向劳动争议仲裁委员会提交有委托人签章的委托书，委托书应当载明委托事项和权限。丧失或部分丧失民事行为能力的劳动者，由其法定代理人代为参加仲裁活动；无法定代理人的，由劳动争议仲裁委员会为其指定代理人。劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活动。3、劳动仲裁机构（1）设立与组成劳动争议仲裁委员会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设立。省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以设立一个或数个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成。成员人数应是单数。（2）仲裁员的任职条件劳动争议仲裁员应当公道、正派，并符合下列条件之一：①曾任审判员的；②从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；③具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满5年的；④律师执业满3年的。4、劳动仲裁管辖劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。劳动合同履行地为劳动者实际工作场所地；用人单位所在地为用人单位注册、登记地，未经注册、登记的，其出资人、开办单位或主管部门所在地为用人单位所在地。劳动争议案件被劳动争议仲裁委员会受理后，劳动合同履行地和用人单位所在地发生变化的，不改变争议仲裁的管辖。5、劳动仲裁程序（1）仲裁申请①申请时效A.劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受1年时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。B.时效的中断。劳动仲裁时效，因当事人一方向对方主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。C.时效的中止。因不可抗力或其他正当理由，当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。②仲裁申请申请人申请仲裁应提交书面仲裁申请及副本。仲裁申请书应当载明下列事项：劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人的姓名、职务；仲裁请求和所依据的事实、理由；证据和证据来源、证人的姓名和住所。书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。（2）仲裁申请的受理劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起5日内决定受理，并通知申请人。受理仲裁申请后应在5日内将申请书副本送达被申请人。被申请人收到申请书副本后，应在10日内提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应在5日内将答辩书副本送达申请人。（3）开庭仲裁①基本制度A.公开仲裁制。劳动争议仲裁公开进行，但当事人协议不公开或者涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。B.仲裁庭制。裁决劳动争议案件实行仲裁庭制，由3名仲裁员组成仲裁庭，设首席仲裁员；简单劳动争议案件可以由1名仲裁员独任仲裁。C.回避制。仲裁员有下列情形之一的，应当回避，当事人也有权提出回避申请：是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；与本案有利害关系；与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人请客送礼的。②开庭程序A.开庭通知劳动争议仲裁委员会应在受理仲裁申请之日起5日内将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。仲裁庭应在开庭5日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事人有正当理由的，可以在开庭3日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁同意中途退庭的，视为撤回仲裁申请；被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁同意中途退庭的，可以缺席裁决。B.开庭审理开庭审理时，仲裁员应当听取申请人的陈述和被申请人的答辩，主持庭审调查、质证和辩论、征询当事人最后意见。仲裁庭应当将开庭情况记入笔录，笔录由仲裁员、记录人员、当事人和其他仲裁参加人签章。③裁决A.和解当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以撤回仲裁申请。B.调解仲裁庭作出裁决前，应当先行调解。达成协议的，应当制作调解书，写明仲裁请求和当事人协议的结果，由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。C.审限仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自受理仲裁申请之日起45日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但延长期限不得超过15日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该争议事项向人民法院提起诉讼。D.裁决裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见应当记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期。由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章。E.裁决的生效下列劳动争议，除法律另有规定外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：a.追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金，不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议；b.因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。当事人对上述情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到裁决书之日起15日内提起诉讼；逾期不起诉的，裁决书发生法律效力。F.裁决的撤销用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，可以自收到裁决书之日起30日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：a.适用法律、法规确有错误的；b.劳动争议仲裁委员会无管辖权的；c.违反法定程序的；d.裁决所依据的证据是伪造的；e.对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；f.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。G.裁决的执行仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：a.当事人之间权利义务关系明确；b.不先予执行将严重影响申请人的生活。当事人对发生法律效力的调解书、裁决书，按照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的规定向人民法院申请强制执行。四、劳动诉讼1、劳动诉讼的范围（1）对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。（2）劳动者对劳动争议的终局裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。（3）当事人对终局裁决情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。（4）终局仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起15日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。2、劳动诉讼程序劳动诉讼程序依照民事诉讼法的规定执行。

第七节违反劳动合同法的法律责任

一、用人单位违反劳动合同法的法律责任1、用人单位规章制度违法的法律责任用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。2、用人单位订立劳动合同违法的法律责任（1）用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（2）用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。（3）用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资。（4）劳动合同依法被确认无效，给劳动者造成损害的，用人单位应当承担赔偿责任。（5）用人单位违反法律规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违反规定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。（6）用人单位违反法律规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。（7）用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。3、用人单位履行劳动合同违法的法律责任（1）用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金：①未按照劳动合同约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；②低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；③安排加班不支付加班费的；④解除或者终止劳动合同，未依法向劳动者支付经济补偿的。（2）用人单位有下列情形之一的，依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任：①以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；②违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的；③侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的；④劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。4、用人单位违法解除和终止劳动合同的法律责任（1）用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同的，应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。（2）用人单位违反劳动合同法规定未向劳动者出具解除或终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（3）劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。5、用人单位的其他法律责任（1）用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。（2）对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照劳动合同法的规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（3）个人承包经营违反劳动合同法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。二、劳动者违反劳动合同法的法律责任1、劳动合同被确认无效，给用人单位造成损失的，有过错的劳动者应当承担赔偿责任。2、劳动者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，应当按照约定向用人单位支付违约金；给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。3、劳动者违反劳动合同法规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。4、劳动者违反培训协议，未满服务期解除或者终止劳动合同的，或者因劳动者严重违纪，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定，向用人单位支付违约金。案例1：小王从2008年2月1日起在一家服装公司工作，月薪6000元，双方未订立书面劳动合同。其后小王多次向公司提出订立书面劳动合同的要求，公司却没有回应。2009年3月，公司突然通知小王签订书面劳动合同，但薪水降为每月3000元，小王不同意。分析该案应如何让处理？案例2：石某在A公司任2年保安，在B公司任3年保安，在C公司做勤杂工3年。C公司安排石某在“五一”期间休带薪年休假，请问石某应当享有的带薪年休假是多少天？案例3：夏某的日工资为120元，每周工作5天，每天工作8小时。她在2008年10月的一个周六加班了1天，在“十一”国庆节法定假期加班了2天。请问夏某10月份可以获得多少加班工资？如果用人单位不支付，夏某可以得到怎样的法律救济？案例4：张先生原是某公司的销售总监，公司与其签订了竞业限制协议，约定张先生从公司离职后1年内不得在本行业从事相关业务，公司在离职、3个月和半年时分三次支付总额为6万元的补偿金。在该公司工作3年后，张先生辞职，但公司只给了他第一笔补偿金2万元，其余部分一直未支付。张先生认为公司违约，竞业限制协议自动失效，遂在离职4个月后到原公司的竞争对手公司上班。请问张先生的做法能否得到法律支持？其对原公司是否应承担违约责任？案例5：某公司一员工申请劳动仲裁，要求公司支付加班工资，理由是其周末也在公司加班。公司以规章制度规定，周末到公司加班者应在前台办理加班登记，而该员工未登记为理由进行抗辩。在仲裁过程中，公司出示了该规章制度。但该员工表示，公司在与其订立劳动合同时并未出示过该规章制度，在其后的劳动过程中也未向其表明有该规章制度，该员工未在规章制度上签过字，不知道该规章制度的存在，更不知道周末加班需要到前台登记的规定。该员工的主张能否得到支持？案例6：甲2008年1月与单位签订了为期5年的劳动合同，试用期为3个月。2009年2月27日，甲在查询社保缴纳记录时，发现单位未缴纳试用期（2008年1-3月）的社保费。根据合同有关约定，2009年3月28日，甲向单位提出补交社保费的要求，遭到公司拒绝，于是甲向单位寄出“解除劳动合同通知书”；同时准备申请仲裁，要求单位支付经济补偿并补缴社保费。请问甲的要求能否得到法律支持？案例7：李某所在公司人手一册的《员工守则》规定：“上班时间不得利用办公电脑玩游戏；违者，第一次给予书面警告，第二次再犯，则给予立即解除劳动合同的处理”。李某在公司上班期间屡次用办公电脑玩游戏，公司经理予以过多次口头警告批评。后公司董事长撞见李某上班时间玩电脑游戏，令经理立即解聘李某。请问公司可以立即解聘李某吗？案例8：洪某与一家公司签订劳动合同，合同期限自2005年12月2日至2007年3月1日止。合同期满后双方未续订，但公司继续安排洪某在原工作岗位上班，并向其支付相应的报酬。2008年4月10日，洪某在作业时不慎受伤，经当地劳动和社会保障局认定为工伤，七级伤残。洪某受伤后，要求单位给予工伤待遇，并保持与单位的劳动关系；公司认为劳动合同早已期满，不同意保持与洪某的劳动关系。请问该案应如何处理？案例9：小王于2000年7月1日任职于某公司，劳动合同每年一签。2007年7月1日，公司与小王又签订了1年期限的劳动合同，2008年6月30日劳动合同期满，公司决定不再续订劳动合同。分析公司应如何向小王支付经济补偿。案例10：小张于2000年7月1日任职某公司，2008年5月30日公司与其协商解除劳动合同。公司应如何向小张支付经济补偿？精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档第五章合同法律制度一、单项选择题1．甲公司于3月5日向乙企业发出签订合同的要约信函。3月8A．要约撤回B．要约撤销C．要约生效D．要约失效2．甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合同，甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖章。根据《合同法》的规定，该买卖合同的成立时间是()。A．甲公司签字盖章时B．乙公司签字盖章时C．甲公司接受乙公司发来的货物时D．甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时3．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求"立即回复"。乙公司当日回复"收到传真"。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，并要求甲公司于A．买卖合同于6月B．买卖合同于6月C．买卖合同于6月D．甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任4．根据《合同法》的规定，可撤销合同的当事人行使撤销权的有效期限是（）。A．自合同签订之日起1年内B．自合同签订之日起2年内C．自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内D．自知道或者应当知道撤销事由之日起2年内5．甲、乙公司于2010年3月10日签订买卖合同，3月15A．合同自3月B．合同自3月C．合同自3月D．合同自4月6．2009年3月10日甲以其不动产为抵押，与乙签订为期1年的借款合同。A．有效合同B．无效合同C．可撤销合同D．效力待定合同7．根据《合同法》的规定，当事人对合同价款约定不明确，又没有政府定价或指导价可供参照时，合同价款的确定规则为（）。A．按照订立合同时履行地的市场价格履行B．按照履行合同时履行地的市场价格履行C．按照纠纷发生时履行地的市场价格履行D．按照订立合同时订立地的市场价格履行8．甲与乙签订一份合同，约定由丙向乙履行，后丙履行合同不符合约定。根据规定，该合同应由（）。A．甲向乙承担违约责任B．丙向甲承担违约责任C．丙向乙承担违约责任D．甲和丙共同向乙承担违约责任9．甲乙双方订立买卖合同，约定收货后一周内付款。甲方在交货前发现乙方经营状况严重恶化，根据《合同法》的规定，甲方（）。A．可行使同时履行抗辩权B．可行使后履行抗辩权C．可行使不安抗辩权D．可解除合同10．根据合同法律制度的规定，担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。下列有关承担民事责任的表述中，正确的是（）。A．主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任B．主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一C．主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任D．主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一11．下列各项中，可以为合同债务人的债务履行作保证人的是（）。A．学校B．医院C．企业D．残疾人联合会12．甲向乙借款50万元，约定以甲的A幢房屋抵押给乙，双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时，登记为以甲的B幢房屋抵押给乙。后甲未能按约还款，乙欲行使抵押权。根据《物权法》的规定，下列关于乙行使抵押权的表述中，正确的是（）。A．乙只能对甲的A幢房屋行使抵押权B．乙只能对甲的B幢房屋行使抵押权C．乙可选择对甲的A幢房屋或者B幢房屋行使抵押权D．乙不能行使抵押权，因为登记机关记载的抵押物与抵押合同约定的抵押物不一致，抵押无效13．陈某向贺某借款20万元，借期2年。张某为该借款合同提供保证担保，担保条款约定，张某在陈某不能履行债务时承担保证责任，但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某，张某表示反对。根据《物权法》的规定，下列表述中，正确的是（）。A．贺某不得放弃抵押权，因为张某不同意B．若贺某放弃抵押权，张某仍应对全部债务承担保证责任C．若贺某放弃抵押权，则张某对全部债务免除保证责任D．若贺某放弃抵押权，则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任14．甲与乙签订借款合同，并约定由乙将自己的钻戒出质给甲。但其后乙并未将钻戒如约交付给甲，而是把该钻戒卖给了丙。丙取得钻戒后，与甲因该钻戒的权利归属发生纠纷。根据《物权法》与《合同法》的规定，下列关于该钻戒权利归属的表述中，正确的是（）。A．丙不能取得该钻戒的所有权，因为该钻戒已质押给甲B．丙能取得该钻戒的所有权，但甲可依其质权向丙追偿C．丙能取得该钻戒的所有权，甲不能向丙要求返还该钻戒D．丙能否取得该钻戒的所有权，取决于甲同意与否15．根据物权法律制度的规定，以无权利凭证的记账式国债进行质押的，质权设立的时间是（）。A．主合同签订之日B．质押合同签订之日C．将债券交付债权人之日D．自有关部门办理出质登记之日16．甲对乙享有10万元的合同债权，该债权具有可转让性，甲将其债权转让给丙。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A．如果甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债权转让协议无效B．如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议无效C．如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议有效，但对乙不发生效力D．如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议有效，该协议对甲乙丙均发生效力17．甲公司对外负债300万元，甲公司将一部分优良资产分离去另成立乙公司，甲、乙公司和债权人对于清偿300万元债务的问题没有协议。根据《合同法》的规定，下列关于公司分立后300万元债务清偿责任的表述中，正确的是（）。A．应当由乙公司一方承担清偿责任B．应当由甲公司一方承担清偿责任C．应当由甲公司和乙公司按约定比例承担清偿责任D．应当由甲公司和乙公司承担连带清偿责任18．甲、乙企业于2007年4月1日签订一份标的额为100万元的买卖合同，根据合同约定，乙企业应于4月10A．4月1日B．4月10日19．根据《合同法》的规定，在赠与合同中，赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，应当在法定期限内行使，该法定期限为（）。A．自当事人知道或者应当知道撤销原因之日起3个月内B．自当事人知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内C．自当事人知道或者应当知道撤销原因之日起1年内D．自当事人知道或者应当知道撤销原因之日起2年内20．根据《合同法》的规定，借款人提前偿还贷款的，除当事人另有约定外，计算利息的方法是（）。A．按照借款合同约定的期间计算B．按照借款合同约定的期间计算，实际借款期间小于1年的，按1年计算C．按照实际借款的期间计算D．按照实际借款的期间计算，但是借款人应当承担相应的违约责任21．甲公司将所属设备租赁给乙公司使用。租赁期间，甲公司将用于出租的设备卖给丙公司。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。A．甲公司在租赁期间不能出卖出租设备B．买卖合同有效，原租赁合同继续有效C．买卖合同有效，原租赁合同自买卖合同生效之日起终止D．买卖合同有效，原租赁合同须经丙公司同意后方继续有效22．根据合同法律制度的规定，承揽合同的承揽人的下列行为中，构成违约行为的是（）。A．承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作B．承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料C．承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成D．因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果23．2007年4月1日A．由丙公司承担赔偿责任B．由乙公司承担赔偿责任C．首先由丙公司承担赔偿责任，不足部分由乙公司承担D．由乙公司和丙公司承担连带赔偿责任24．在运输合同中，对货物毁损、灭失的赔偿额，当事人没有约定的，根据《合同法》的规定，计算赔偿额的具体原则是（）。A．签订运输合同时签订地的市场价格B．签订运输合同时发货人所在地的市场价格C．签订运输合同时承运人所在地的市场价格D．交付时货物到达地的市场价格25．根据合同法律制度的规定，在技术开发合同中，对于委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于（）。A．委托人B．研究开发人C．委托人和研究开发人共有D．研究开发人放弃专利申请权的，申请专利的权利属于委托人26．行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照《合同法》仍不能确定的，该利益属于（）A．委托人B．行纪人C．委托人、行纪人平均分配D．第三人27．甲乙两个单位共同开发研制出一项技术成果，甲单位声明放弃该技术成果的专利申请权，于是乙申请并获得了该技术成果的专利权。甲单位可以（）。A．免费实施该专利 B．要求乙单位给予补偿C．要求乙单位转让该专利时征求甲单位的同意 D．优先要求受让该专利28．根据《合同法》的规定，行纪人与第三人订立合同的，如第三人不履行义务致使委托人受到损害的，由（）。A．第三人向委托人承担损害赔偿责任B．行纪人向委托人承担损害赔偿责任C．由第三人向委托人承担损害赔偿责任，不足部分由行纪人承担D．第三人和行纪人向委托人承担连带赔偿责任29．华利公司欲购买一批仪器，委托刘某提供媒介服务。华利公司和有关当事人对刘某提供媒介服务的费用承担问题没有约定，后又不能协商确定。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A．华利公司应当向刘某预付提供媒介服务的费用B．在刘某促成合同成立时，华利公司应当承担其提供媒介服务的费用C．在刘某未促成合同成立时，应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用D．在刘某促成合同成立时，应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用二、多项选择题1．根据《合同法》的规定，下列各项中，不属于《合同法》调整范围的是()。A．自然人之间的借款合同B．用人单位和劳动者之间订立的劳动合同C．企业法人之间的租赁合同D．自然人之间的收养合同2．甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是（）。A．乙公司在要约中确定了承诺期限B．尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作C．乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D．甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知3．根据《合同法》的规定，下列各项中，属于合同成立的情形有（）。A．甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致B．甲、乙约定以书面形式订立合同，但在签订书面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履行C．甲、乙采用书面形式订立一合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了履行D．甲于5月10日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止到5月204．根据《合同法》的规定，下列合同中，属于无效合同的有（）。A．一方以欺诈手段使对方在违背真实意思情况下订立的合同B．损害社会公共利益的合同C．以合法形式掩盖非法目的的合同D．显失公平的合同5．A市甲厂因购买B市乙公司的一批木料，与乙公司签订了一份买卖合同，甲已经预付了货款，但合同中未约定交货地与付款地，则下列正确的有（）。A．A市为交货地B．B市为交货地C．A市为付款地D．B市为付款地6．债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位诉讼。下列各项债权中，不得提起代位权诉讼的有（）。A．安置费给付请求权B．劳动报酬请求权C．人身伤害赔偿请求权D．因继承关系产生的给付请求权7．根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人可以请求人民法院予以撤销的是（）。A．债务人怠于行使其到期债权B．债务人放弃其到期债权C．债务人无偿将财产赠与他人D．债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知该情形8．根据合同法律制度的规定，下列各项中，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的是（）。A．债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产B．债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅C．债务人被宣告破产，中止执行程序的D．保证人曾以书面方式向主合同当事人表示放弃先诉抗辩权9．根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，正确的是（）。A．一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断B．一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断C．连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断D．连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断10．黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款300万元，丙银行借款500万元，并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款600万元。根据《物权法》的规定，关于三家银行对该价款的分配，下列选项中，不正确的是（）。A．甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元B．甲