国际支付银行保函与备用信用证

第六章

银行保函与

备用信用证本章内容第一节银行保函第二节备用信用证第三节银行保函与备用信用证的比较担保的方式1、保证2、抵押3、质押4、留置5、定金什么叫中间业务？中间业务是指不构成商业银行表内资产、表内负债，形成银行非利息收入的业务。根据该属性，中间业务可分为九大类：（一）支付结算类中间业务；（二）银行卡业务；（三）代理类中间业务；（四）担保类中间业务，包括银行承兑汇票、备用信用证、各类银行保函等；（五）承诺类中间业务；（六）交易类中间业务；（七）基金托管业务；（八）咨询顾问类业务；（九）其他类中间业务担保物的担保（物权担保）人的担保（信用担保）银行保函从属性保函独立保函备用信用证第一节银行保函一、基本概念保函（LetterofGuarantee，L/G）是银行、保险公司或其他机构或个人以书面形式出具的、凭提交与承诺条件相符的书面索款通知和其它类似单据即行付款的保证文件。银行保函：国际间银行办理代客担保业务时，应委托人的要求，向受益人开出的保证文件（L/G）。基本当事人：申请人、受益人、担保人其他当事人：通知行、转开行、保兑行、反担保人申请人受益人担保行银行保函的作用

概括而言，保函从其本质上来说具有两大基本作用：第一，保证合同价款的支付；第二，发生合同违约时，对受害方进行补偿并对违约责任人进行惩罚。1、申请人。是向银行或保险公司申请开立保函的人。申请人的权责是：(1)在担保人按照保函规定向受益人付款后，立即偿还担保人垫付的款项。(2)负担保函项下一切费用及利息。(3)担保人如果认为需要时，应预支部分或全部押金。2、受益人。是有权按保函的规定出具索款通知或连同其他单据，向担保人索取款项的人。受益人的权利是：按照保函规定，在保函效期内提交相符的索款声明，或连同有关单据，向担保人索款，并取得付款。3、担保人。是保函的开立人。担保人的权责是：(1)接受申请人申请后，依申请人指示开立保函给受益人。开立保函时，有权决定是否要求申请人预缴押金。(2)保函一经开出就有责任按照保函承诺条件，合理审慎地审核提交的包括索赔书在内的所有单据，向受益人付款。(3)付款后，有权要求申请人偿还其垫款。若申请人不能立即偿还垫款，有权处置押金、抵押品、担保品。如果处置后仍不足抵偿，则担保行有权向申请人追索不足部分。4、通知行转递行。只负责核对保函的签字或密押，不承担其他经济责任，收取转递手续费。5、转开行它是凭反担保函中担保人的反担保指示，并按其要求向受益人开出的保函银行。应及时按担保人的要求向受益人开出保函。承担起担保人的责任。有权凭反担保函向反担保人索偿。6、保兑行第二担保人。一旦担保人未能按保函规定付款，保兑行就必须代其履行付款义务，保兑行付款后，有权凭担保函及担保人要求其加具保兑的书面指示向担保行索赔。7、反担保人是由反担保人应申请人的要求向担保人开立书面反担保文件，承诺当担保人在申请人违约后作出赔偿，且申请人不能向担保人提供补偿时，由反担保人提供补偿，并赔偿担保人的一切损失。反担保人只是向担保人承担责任，而不与受益人发生直接关系，也不受理受益人的索赔。银行保函的基本内容所有保函都包括两部分内容：一是ICC458规定的基本内容；二是附属条款和附属内容㈠基本档目：编号、开立日期、当事人的名称和详细地址、种类、有效期、失效期。㈡基础合约、㈢担保金额、㈣付款条件、⒈以担保人的调查意见作为是否付款的依据⒉凭申请人的违约证明付款⒊凭受益人提交的符合保函规定的单据或证明文件付款㈤减额条款。最大承保金额和支付货币币别：主要依据合同﹑招标文件或授标书来确定（汇率风险的规避）要求付款的条件：这是保函的核心内容，规定了担保人在什么样的条件下应该履行付款义务（应注意单据化，以免造成仲裁纠纷）1、申请人与受益人（基础合同关系）；2、申请人与担保人（委托合同关系）3、担保人与受益人（独立保证合同关系）；担保人由于申请人未尽其义务或违约、过失应承担的付款责任，有时是第一性偿付责任，有时是第二性偿付责任。

第一性偿付责任或称独立的付款承诺：即担保人的偿付责任独立于委托人在交易合同项下的义务。只要担保文件规定的偿付条件已经具备，担保人便应偿付受益人的索偿。第二性的偿付责任或称从属的偿付责任：即担保人的偿付责任从属或依附于委托人在交易合同项下的义务。如果委托人业已履行合同项下的责任义务，担保人也随之免除了对受益人的偿付责任。二、银行保函办理手续1.申请人需填写开立保函申请书并签章2.提交保函的背景资料，包括合同、有关部门批准文件等3.提供相关的保函格式并加盖公章4.提供企业近期财务报表和其它有关证明文件5.落实银行接受的担保，包括缴纳保证金、质押、抵押或第三者信用担保等6.由银行审核申请人资信情况、履约能力、项目可行性、保函条款及担保、质押或抵押情况后，可对外开出保函直接独立保函（无通知行）申请人担保行受益人2、申请开立保函

1、基础合同GuaranteeingBankPrincipal3、开立保函（邮寄或快递方式）

4、申请人违约，受益人索偿直接独立保函（有通知行）申请人担保行受益人

3、开立保函（swift或telex方式）通知行4、通知保函

1、基础合同2、申请开立保函

5、索赔GuaranteeingBankAdvisingBank间接独立保函申请人指示行受益人2、委托开立保函和反担保

3、转递保函委托并反担保担保行4、开立保函

1、基础合同PrincipalBeneficiaryInstructingBank5、索偿

6、反担保索款7、反担保索款银行保函的业务流程及各当事人之间的关系反担保人担保人申请人通知行/转开行受益人保兑行①申请开保函②找反担保人③出具反担保函④请其通知⑤通知⑤通知或转开⑥索赔、赔付⑦赔付后索偿8赔付后索偿、赔付⑨赔付后索赔赔付④找保兑国际银行保函以独立性保函为主。从属性保函：指保函是基础合同的一个附属性契约，其法律效力随基础合同的存在而存在，随基础合同的改变、灭失而发生相应变化。独立性保函：是指保函根据基础合同开立后，不依附于基础合同而存在，它是具有独性法律效力的文件。三、银行保函的性质和作用1.独立性保函（见索即付保函）（1）保函独立于基础合同（2）银行承担第一性付款责任（3）付款的唯一条件是单据（4）保函的独立性是相对的。由于保函对单据的要求是比较简单的，所以在保函的情况下更易发生欺诈行为2.从属性保函（有条件保函）(1)就保函性质而言，保函从属于基础合约，基础合同的存在是保函成立的前提条件，保函随基础合约的失效而失效(2)银行保函的付款责任是第二性(3)只有在违约情况发生时才会支付(4)开立保函只是为了提供信用担保。委托人申请开立保函后，万一自己未履约就非支付赔款不可，因此开立保函能促使委托人履行基础合同。保函的修改

银行保函可以在有效期内进行修改。保函的修改必须经过当事人各方一致同意后方可进行，任何一方单独对保函条款进行修改都视做无效。当申请人与受益人就保函修改取得一致后，由申请人向担保行提出书面申请并加盖公章，注明原保函的编号、开立日期、金额等内容以及要求修改的详细条款和由此产生的责任条款，同时应出具受益人要求或同意修改的意思表示供担保行参考。担保行在审查申请并同意修改后以后，向受益人发出修改函电，由主管负责人签字后发出。保函的索赔

担保行在保函的有效期之内，若收到受益人提交的索赔单据及有关证明文件时，应以保函的索赔条款为依据对该项索赔是否成立进行严格审核，并在确认索赔单据及有关证明文件完全与保函索赔条款的规定相符合时，应及时对外付款，履行其在该项保函中所承担的责任。担保行对外付款后，可立即行使自己的权利，向保函的申请人或反担保人进行索赔，要求其偿还银行所支付的款项。

保函的注销

保函在到期后或在担保行赔付保函项下全部款项后失效。担保行应立即办理保函的注销手续，并要求受益人按保函的有关规定将保函退回担保行。至此，保函业务的运作程序结束。处理保函所遵循的指导原则及参照依据ICC325（UNIFORMRULESFORCONTRACTGUARANTEE）——1978年（从属于主合同/判决书/仲裁书，不适用与合约无关的保函）ICC458（UNIFORMRULESFORDEMANDGUARANTEE）——1992年(见索即付/不可撤销+第20条书面违约声明）担保法及担保法司法解释——1995年10月1日生效UCP600（UNIFORMCUSTOMSANDPRACTICESFORDOCUMENTARYLETTEROFCREDIT）——2007年ISP98（INTERNATIONALSTANDBYPRACTICES）——1999年一、出口类保函⒈投标保函㈠承包类保函⒉履约保函㈡保留金保函⒊预付金保函㈢质量/维修保函㈠付款保函二、进口类保函㈡延期付款保函㈢租赁保函三、对销贸易类保函㈠补偿贸易保函㈡来料加工/来件装配㈠借款保函四、其他类保函㈡保释金保函㈢关税保函㈣透支保函四、银行保函的种类出口类保函（一）承包保函（ContractGuarantee）1、投标保函（TenderGuarantee）2、履约保函(PerformanceGuarantee)3、预付金保函(AdvancePaymentGuarantee)（二）保留金保函（RetentionMoneyGuarantee）（三）质量/维修保函（Quality/maintenanceGuarantee）出口类保函:指银行应出口方申请，向进口方开出的保函，是为满足出口货物和出口劳务需要而开立的保函。保留金保函或留置金保函:机械设备交易合同，常常规定支付合同金额的90%-95%，其余5%--10%等设备安装完毕运转良好，经买方验收后再支付。这一小部分余额称作保留金或留置金，如发现机械设备、品质、规格与合同规定不符，双方洽商减价，便从保留金扣抵。维修保函:在承包工程合同中，工程完工后业主扣留一部分款项备作补偿工程质量缺陷而承包不予维修造成的损失。工程业主要求承包人提供银行担保，保证在工程质量与合同规定不符，而承包人又不能维修时，担保行便按保函金额赔付业主，以弥补其所受损失，则业主可以释放这部分扣款。这种银行帐号保函即为维修保函。保函金额一般为合同金额的5%-10%质量保函:在供货合同中，尤其在机械设备、船舶飞机等出口合同中，买方要求卖方提供银行担保，保证如货物质量不符合合同规定，而卖方又不能更换或维修时，担保行便将保函金额赔付买方，以弥补其所受损失。这种银行帐号保函即为质量保函。保险金额一般为合同金额的5%-10%。进口类保函1、付款保函(PaymentGuarantee)2、延期付款保函(DeferredPaymentGuarantee)3、租赁保函(LeasingGuarantee)对销贸易类保函1、补偿贸易保函（CompensationGuarantee）2、来料加工/来件装配保函（Processing/assemblyGuarantee）进口类保函是指银行应进口方申请，出口方开出的保函，是为了满足进口货物和技术需要而开立的保函。其它类保函包括在一切非贸易性质的国际经济交往中，银行代债务人向全债权人开出的各种保函。其他类保函1、借款保函（LoanGuarantee）2、保释金保函（BailBond）3、关税保函（CustomsGuarantee）4、透支保函（OverdraftGuarantee）第二节备用信用证一、概念备用信用证（StandbyLetterofCredit）备用信用证是适应于《跟单信用证统一惯例》的一种特殊形式的信用证，是开证行对受益人承担一项义务的凭证。在备用信用证中，开证行保证在开证申请人未能履行其应履行的义务时，受益人只要凭备用信用证的规定向开证行开具汇票，并随附开证申请人未履行义务的声明或证明文件即可得到开证行偿付。

备用信用证是不以清偿商品交易的价款为目的，而以贷款融资，或担保债务偿还为目的所开立的信用证。备用信用证的实质：是具有信用证形式和内容的保函。起源于美国，当时不许商业银行开立保函。备用信用证适用于《跟单信用证统一惯例》UCP6OO号范围。备用信用证只在申请人违约时才使用，起支援、补充作用，其实质是一种银行保函。

备用信用证最早流行于美国、日本。因这两国的法律不允许银行开立保函，故银行采用备用信用证来代替保函。

备用信用证（StandbyLetterofCredit）：通常又称为：商业票据信用证（CommercialPaperLetterofCredit）、担保信用证或保证信用证（GuaranteeLetterofCredit），在《国际备用证惯例》中简称为备用证（Standby）。二、备用信用证的性质与特点1、不可撤销性。A.备用证在开立后即是一个不可撤销的、独立的、跟单的及具有约束力的承诺。B.除非在备用证中另有规定，或经对方当事人同意，开证人不得修改或撤销其在该备用证下之义务。2、跟单性。开证人的义务要取决于单据的提示，以及对所要求单据的表面审查。3、独立性。备用证下开证人义务的履行并不取决于：Ⅰ.开证人从申请人那里获得偿付的权利和能力；Ⅱ.受益人从申请人那里获得付款的权利；Ⅲ.在备用证中对任何偿付协议或基础交易的援引；或Ⅳ.开证人对任何偿付协议或基础交易的履约或违约的了解与否。4、强制性。备用证和修改在开立后即具有约束力，无论申请人是否授权开立，开证人是否收取了费用，或受益人是否收到或因信赖备用证或修改而采取了行动，它对开证行都是有强制性的。备用信用证的特点及其内容特点：⑴银行必须从它所发行的担保中收取费用和其它合法的业务对价。⑵银行的担保必须包括具体的有效期或特定期限。⑶银行的担保金额应受到限制并应明确写明。⑷银行的支付责任必须只凭出示特定的证据，并且银行不许参与确定事实上或法律上有争议的问题。⑸一旦银行付款，银行的客户必须负有绝对的责任来补偿银行的损失。⑹备用信用证遵循《跟单信用证统一惯例》。内容：备用信用证与跟单信用证相似：开证行名称、开证日期、可否撤销、受益人名称、开证申请人名称、金额、需提交的凭证、到期日、保证文句等。

备用信用证在国际工程承包、BOT项目、补偿贸易、加工贸易、国际信贷、融资租赁、保险与再保险等国际经济活动中广泛应用，只要基础交易中的债权人认为商业合约对债务人的约束尚不够安全，即可要求债务人向一家银行申请开出以其（债权人）为受益人的备用信用证，用以规避风险，确保债权实现。备用信用证的品种、用途比保函更多、更广。备用信用证的开立过程申请人开证行受益人2、请求开证并指示

3、开证通知行4、通知信用证

1、基础合同

3’、偶而直接将证送达受益人三、备用信用证所适用的国际惯例备用信用证只适用《跟单信用证统一惯例》（600号）的部分条款。由于美国的法律不允许使用银行保函，备用证在美国普遍使用，美国的国际银行法律与惯例学会最初起草《国际备用信用证惯例ISP98》，以后国际商会认识到备用证业务在国际经贸活动中的日益重要性，最后由国际商会的银行技术与惯例委员会于1998年4月6日批准了该惯例，于1999年1月1日生效，并在全世界推广。四、备用信用证在单据上的一些特别规定1、受益人出具的所有单据的语言应是备用证中使用的语言。《国际备用信用证惯例ISP98》对备用证在单据语言上的要求是明确的。2、根据该惯例4.07条款关于“默示要求的索款单据”规定，如果一份备用证没有注明任何要求提交的单据，仍认为需要提交一份做成单据的索款要求。3、提示的单据必须是正本。ISP（国际备用证惯例）1.06a.备用证在开立后即是一个不可撤销的、独立的、跟单的及具有约束力的承诺,并且无需如此写明。b.因为备用证是不可撤销的,除非在备用证中另有规定,或经对方当事人同意,开证人不得修改或撤销其在该备用证下之义务。c.备用证是独立的。d.因为备用证是跟单性的,开证人的义务要取决于单据的提示,以及对所要求单据的表面审查。e.因为备用证在开立后和修改即具有约束力,无论申请人是否授权开立,开证人是否收取了费用,或受益人是否收到或因信赖备用证或修改而采取了行动,它对开证行都是有强制性的。备用信用证的类别

（一）违约付款型的备用信用证

l．履约备用证（PerformanceStandby），用于担保履行责任而非担保付款，包括对申请人在基础交易中违约所造成的损失进行赔偿的保证。在履约备用信用证有效期内如发生申请人违反合同的情况，开证人将根据受益人提交的符合备用信用证的单据（如索款要求书、违约声明等）代申请人赔偿合同或保函规定的金额。2．投标备用证（TenderBondStandby），用于担保申请人中标后执行合同的责任和义务。若投标人未能履行合同，开证人须按备用信用证的规定向受益人履行赔款义务。3．预付款备用证（AdvancePaymentStandby），用于担保申请人对受益人的预付款所应承担的责任和义务。4、商业备用证（CommercialStandby），是在开证申请人未按时履约或未按时偿还货款的情况下，开证行负责偿还货款或承担有关责任的承诺书。如开证申请人如期履行义务，则该信用证便失效。二、从违约付款型转向直接付款型的备用信用证

1、融资备用证（FinancialStandby）：保证到期日由开证行向贷款行直接履行付款义务，而不管借款人（备用证申请人）是否违约。广泛用于国际信贷融资安排。境外投资企业可根据项目运营需要，通过融资备用信用证获得东道国的信贷资金支持。境外投资企业可要求本国银行或东道国银行开立一张以融资银行为受益人的融资备用信用证，并凭以作为不可撤销的、独立性的偿还借款的支持承诺，向融资银行申请提供账户透支便利或其他类型的贷款。2、直接付款备用证（DirectPaymentStandby），用于担保到期付款，尤其指到期没有任何违约时支付本金和利息。主要用于担保企业发行债券或订立债务契约时的到期支付本息义务。这种备用信用证已经突破了备用信用证备而不用的传统担保性质。

3、直接付款型的商业备用（CommercialStandby）。不涉及违约与否，只要受益人能提供开证行要求的单据，即可得到开证行的付款。如受益人说明已履行交货义务，全部单据直接寄给了买方，且买方一定时间后尚未付款，开证行就应付款。第三节保函与备用信用证的比较相同之处：1、都是银行根据申请人的要求向受益人出具的书面保证文件2、开立的目的都是为了防止违约，以银行信用弥补商业信用的不足。3、涉及的当事人基本相同：申请人、受益人、担保人（开证人）。4、银行一般都是在申请人没有履约情况下才对受益人作出赔付。5、业务交易基础都是单据，而不是货物。不同之处：1、保函与备用证受到不同的国际惯例的约束。保函的国际惯例有《见索即付保函统一规则》（国际商会458号出版物）。备用证的国际惯例如前所介绍是《国际备用证惯例ISP98》。2、《见索即付保函统一规则》（国际商会458号出版物）规定保函项下受益人索赔的权利不可转让；而《国际备用证惯例ISP98》中订有备用证受益人的提款权利转让办法的有关条款，意味了备用证是允许转让的。3、保函有反担保作保证。备用证方式下无此项目。4、保函有负第一性付款责任的，也有负第二性付款责任的，而备用信用证总是负第一性付款责任的。

5、付款依据不同。备用信用证一般要求受益人索赔时提交汇票及表明申请人未能履约的书面声明或证明；而银行保函一般不要求受益人提交汇票，仅凭受益人提交的书面索偿声明或证明即付款。

6、付款金额不同。备用信用证项下付的为规定支付的金额；而银行保函项下为合同价款或履约赔偿金或退款等。进口备用信用证诈骗案X年初，D公司（申请人）向B银行（开证行）提交了合同、申请书和备用信用证格式，并存足了百分之百的保证金，要求开证行为其开出金额为50万美元的远期备用信用证，用于进口轿车，受益人（卖方）为香港T公司。银行经办员在审核有关资料时，发现合同确实显示T公司为卖方，且上面有买卖双方人员的签章，合同条款还规定：“T公司保证在收到开证行开出的备用信用证后，立即发货，买方一年后付款，不计利息。”但卖方香港T公司提供的备用证格式却有两个疑点：1、此格式（据称为C行标准格式）的申请人和受益人分别是T公司和香港P银行，而非D公司和T公司；2、责任条款是开证行保证T公司向P银行归还贷款，而不是保证D公司付款。于是B银行提醒D公司注意，并提供了专门作为付款保证的备用证格式给D公司参考，D公司将此格式传真给T公司请其确认，但T公司拒绝接受，并诡称：“此格式在香港不能使用”，一定要按原提供的格式开具，而且必须开给P银行，否则，将把货转卖他人。D公司眼看轿车市场价格上涨，唯恐失去赚钱机会，便再三要求开证行开证。鉴此，开证行设法通过香港某咨询机构调查受益人资信情况，获悉T公司曾有利用备用证诈骗供货商商品和买方定金的前科，当即转告申请人，随后，又致电C行查询，收到复电称“该行从未开过上述格式的备用信用证”。至此，真相大白，从而戳穿了诈骗分子这一骗术，使我方企业免遭重大经济损失。备用信用证与跟单信用证的区别

不限于银行银行开立主体以被使用为目的。以不被使用为目的。最好是“备用不用”。开立目的受益人提交合格单据，开证行必须付款。申请人未能履行其基础合同义务时，开证人就必须负赔偿责任。付款责任清偿货款，作为支付手段。作为货款收付的保证手段，起担保作用。在贸易中作用国际贸易国际贸易、国际金融等更广范围适用范围跟单信用证备用信用证保函业务合规性的体现1. 商务部（商合发2007-103——关于进一步规范对外承包工程业务发展的规定、对外承包工程项目投议标许可证、境外投资企业联合年检）2. 外管局（境内机构对外担保管理办法——报备/报批、风险共担利润共享原则）3. 人民银行/银监会（对外承包工程项目投议标许可证、反洗钱）如何防范风险严格落实反担保支付结算条款是否对申请人有利对申请人的资格预审及整体抗风险能力的测评了解当地市场及标准规范，严格按国际准则办事。尽量避免非主营业务加强合同的全过程管理充分准备项目索赔的书面材料通过投保商业信用保险分散项目风险阿尔及利亚语言：法语罚息：索赔后第8天按12%或央行利率+1，一年后利息滚存为本金（按复利计）格式：反担保（各行在央行规定框架内自定）效期：原则上只接受敞口赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）法律适用：当地法律及当地仲裁费用：每年1%（按日历季）外管：按可转汇/不可转汇分别管理叙利亚语言：英语罚息：未明示格式：反担保（叙利亚商业银行固定格式——条规164。因两国间授信额度限制，往往要通过第三国银行先行转开反担保）效期：只接受敞口赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）法律适用：当地法律及当地仲裁费用：每年1-2%（按日历季）伊朗语言：英语罚息：LIBOR+3%格式：反担保（各银行格式固定），保函与信用证挂钩（履约保函生效及预付款保函失效）效期：受益人不确认撤消，自动延期2月赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）法律适用：当地法律及当地仲裁费用：每年1-2%（按日历季）泰国语言：泰语（反担保英语）罚息：未明示格式：只接受反担保，当地泰语格式固定效期：敞口赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁费用：每年1-2%（按季）马来西亚语言：英语格式：反担保效期：索赔期间=固定效期+索赔期索赔期不明确=固定效期+6年赔付条款：见索即付，放弃抗辩权法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁费用：每年1-2%（按季）印度语言：英语格式：原则上只接受反担保效期：非国营企业，保函效期届满后3年。国营企业和政府机构，保函效期届满后30年。赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁费用：每年1-2%（按季）船舶贸易的4大特点：1.以销定产；2.长周期、大金额和高风险；3.三密（资金、技术和劳动力）4.”里程碑“（节点）付款交船(delivery)前预付款项，一般四期，按节点支付，第一期：凭提交预付款保函（receiptofrefundguara