国际商法知识结构图

再版新编国际商法各章中心内容图表法讲解归纳第一章导论本章中心内容是国际商法概论、西方两大法律体系的比较，以及中国重要民商立法，可以用下面图表归纳第一节国际商法概论一、概念1、商事交易（有形和无形）2、商事组织（大型公司和跨国公司）3、法律规范（明文规定）二、与相近法律的关系1、商法与商业法2、商法与民法3、商法与经济法4、国际商法与国际贸易法5、国际商法与国际经济法6、国际商法与国际私法三、渊源1、国际公约（实体法与冲突法）2、国际贸易规则（贸易术语）3、国内法（产品责任、代理）第二节西方两大法系比较法律体系法律渊源结构分类特点法院结构一、大陆法制定法、习惯法、判例和学理公法与私法突出成文法强调系统化、法典化三级体系：第一审法院、上诉法院和最高法院二、普通法判例法和制定法普通法与衡平法二元结构重视程序法英国：郡法院和治安法院和最高法院：高等法院和上诉法院美国：联邦和州法院系统“先例约束力原则”第三节两大法系与比较（一）1、传播方式不同；2、法律渊源不同3、变革速度不同；4、法官作用不同5、法律体系不同；6、法律程序不同7、判决技术风格不同；8、对经验和应用的重视不同普通法与衡平法比较（二）分类概念关系区别普通法也叫习惯法和是基础，没有衡平法1、救济方法不同判例法仍然可以存在2、诉讼程序不同3、法院组织系统不同衡平法是对普通法的不足是对普通法的补充和改善，4、法律术语不同加以修补和纠正没有普通法则不会存在5、管辖权不同第四节中国的法律制度一、法律渊源二、司法制度一、制定法，包括——法院组织1、最高人民法院1、宪法2、地方各级人民法院：基层、中级和高2、法律级人民法院3、行政法规3、专门人民法院：军事法院和海事法院等4、地方性法规（省、自治区和直辖市）和经济特区法规，——审判制度：5、特别行政区的法律：香港和澳门的基本法实行两审终审制：对于地方各级法院的判决二、法律解释当事人不服可向上一级法院上诉，上一级1、立法解释 2、司法解释3、行政解释法院所作的二审判决是终审判决，当事人三、判例：不是法律渊源，但日益重视其作用不得再上诉第五节国际商法的基本原则一、基本原则（罗马法的基本原则）1、法律面前人人平等；2、私有财产不可侵犯；3、契约自由

、民商法容易混淆的基本概念1民事法律关系与民事责任2物权与所有权3债与债权4侵权与违约行为与国际商法有关的中国重要民商立法（补充）法律名称章节条款（最新修改后）实施时间1、中华人民共和国民法通则9章156条1987年7月1日起2、中华人民共和国公司法11章230条1999年12月25日起3、中华人民共和国涉外经济合同法7章43条1985年7月1日起（已废止）4、中华人民共和国经济合同法7章47条1993年9月2日起（已废止）5、中华人民共和国合同法23章428条1999年10月1日起6、中华人民共和国产品质量法6章74条2000年9月1日起7、中华人民共和国票据法7章111条1996年1月1日起8、中华人民共和国商标法8章64条2001年12月1日起9、中华人民共和国专利法8章69条2001年7月1日起10、中华人民共和国著作权法6章60条2001年10月27日起11、中华人民共和国仲裁法8章80条1995年9月1日起12、中华人民共和国民事诉讼法29章270条1991年4月9日起第二章商事组织法本章中心内容是公司与股份有限公司，可以用下面图表加以简要归纳。第一节商事组织法概论| 个人企业、合伙和公司三种法律形式第二节公司一、发展与变化1、特许公司；2、合股公司；3、现代公司二、公司法的主要特征1、内容一一组织法与活动法相结合；2、体例一一实体法与程序法相结合；3、规范一一强制性与任意性相结合；4、性质一一国内性与国际性相结合三、基本概念主要特征公司是法人，具有独立的法律人格1、拥有自己的财产；2、以自己的名义享受权利与承担义务；3、以自己的名义进行法律诉讼；4、拥有日常经营管理权；5、其存续不受股东变化的影响四、基本分类1、股东承担责任；2、股票发行与股份转让；3、控制与依附程度；4、管辖系统5、国籍；6、营利与专业标准五、通常分类1、无限责任公司；2、有限责任公司；3、两合公司；4、股份有限（责任）公司6、股份有限公司与有限责任公司的区别第三节股份有限公司一、设立是公司依照法定程序取得法人资格的过程1、公司发起人2、公司章程（组织大纲和内部细则）3、认购和缴纳股份4、注册和登记5、设立与成立的区别二、资本指公司的自有资本，是通过向社会公开发行股票而筹集，一般称为“股份资本”，简称为“股本”1、资本分类（授权资本和发行资本）2、股份与股票3、股票市场4、公司债与债券（股份与公司债的区别）5、红利与公积金三、组织与管理1、股东大会及其权限2、董事会权限和董事的责任3、双董事会四、解散、清算五、合并和并购1、公司消灭的法律程序2、公司解散后对财产清理的程序叫清算（解散与清算关系）1、合并（新设合并和吸收合并）2、并购种类和动机第四节跨国公司一、定义与特征1、经营的跨国性2、战略的一贯性3、实施的联系性二、制约的国际努力1、《行动守则》2、《公平原则和规则》3、《国际反托拉斯草案》

三、90年代后期的努力1、跨国兼购的特点2、双边与多边努力3、世贸组织的有关规定第五节其他商事组织：一、合伙（一）概念1、概念与特征；2、利弊3、各国有关法律（二）设立1、订立合伙合同 2、合伙合同主要条款 3、”事实上的合伙”（三）合伙人之间关系1、权利；2、义务（四）企业与第三人的关系4点（五）解散1、自愿；2、依法（六）有限合伙1、定义；2、有限合伙人的权利和义务3、设立（七）合资经营企业1、定义2、、法律性质：美国法、法国法二、个人企业（省略）第六节中国的商事组织与商事组织法 1、公司法；2、国有独资企业；3、公司法的修改第三章合同法本章中心内容是合同的成立、合意、履行与消灭；中国的新合同法以及电子商务示范法律。这些内容可以用下面图表加以归纳总结第一节合同法概论一、概念与特征1、概念：有关当事人确定、变革或消灭相互权利与义务关系的协议2、特征：4种协议二、两大法系定义1、德国法：法律行为2、法国法：合意3、英美法：许诺4、有效合同成立的6项条件三、编制体例1、大陆法国家：成文法形式，包含在民法典或债务法典中2、英美法国家：不成文法形式，包含在普通法或判例法中，单行法规形式四、作用商品经济，合同社会，比较深入人心了第二节合同的成立一、合同的成立（一）、要约1、三条件一一要约与要约邀请一一广告2、对要约人的约束力：英美法一一无约束力，可撤回，大陆法一一有约束力，不可撤回；3、消灭（二）、承诺1、4条件；2、生效时间；3、撤回二、对价与约因1、英美法有效对价：合法、待履行或已履行、具有价值、法律义务不是、来自受诺人（不得自食2、法国法的约因3、德国法的“不当得利”4、美国法的“准合同” 】言）三、合同的形式要式合同与不要式合同1、法国法对要式合同的规定；2、德国法规定；3、英美法规定；4、公约规定四、合同必须合法1、大陆法；2、英美法五、合意必须真实1、错误一一单方错误和共同错误2、欺诈一一英美法的“不正确说明”3、胁迫一一普通法的“胁迫”与衡平法的“不正当影响”六、合同的解释1、意思说2、表示说3、法国和德国法采用“意思说”，英美法采用“表示说”4、英美法的“口头证言规则”5、对“共同条件”的解释6、美国、中国法“显失公平”第三节合同的履行一、原则诚实信用原则二、违约形式大陆法的规定1、过失责任原则2、催告制度三、违约形式1、德国法的给付不能与给付延迟；2、英国法的违反条件与违反担保3、美国法的重大违约与轻微违约；4、公约的根本违反与非根本违反四、救济办法1、实际履行；2、损害赔偿；3、解除合同；4、发布禁令；5、支付违约金

五、特殊情况 1、大陆法的情势变迁2、英美法的合同落空3、不可抗力第四节合同的消灭一、大陆法对债的消灭的有关规定1、清偿2、提存3、抵销4、免除5、混同二、英美法对合同消灭的规定1、合同因双方当事人的协议而消灭：（1）以新合同代替原合同（2）更新合同（3）根据合同自身规定的条件解除合同（4）弃权2、合同因履行而消灭3、合同因违约而消灭4、依法使合同归于消灭——合并、破产、擅自修改书面合同三、诉讼时效1、时效完成是消灭合同或债消灭的原因之一2、两大法系的分歧：大陆法的取得时效与消灭时效一一属于实体法;英美法的诉讼时效一一属于程序法3、时效期间的规定一一起算、中止、中断与延长或缩短公约规定一一4年；美国统一商法典规定一一4年；中国新合同法规定一一2年（与民法通则规定一样）第五节中国的合同法一一新合同法1、实施时间1999年10月1日新合同法主要特点2、废止合同（1）《中华人民共和国经济合同法》（2）《中华人民共和国涉外经济合同法》（3）《中华人民共和国技术合同法》1、体系相对完整2、责权明确突出3、形式适时更新4、借鉴合理规定5、接轨国际惯例3、要约条款第14—20条4、承诺条款 第21-31条5、电子数据条款第10、11、16、26条第2款和33条第六节《电子商务示范法》电子商务对传统合同的影响示范法规定的解决办法1、合同形式第六条规定 2、合同签字确认第七条规定 3、合同原件第八条规定 4、合同证据第九条规定第四章国际货物买卖合同法本章中心内容是围绕《1980年联合国国际货物买卖合同公约》展开的，可以用下面的图表加以归纳总结第一节概论一、概念1、营业地一一不同国家的当事人2、法人主体一一公司3、标的一一货物二、法律1、大陆法国家；2、英美法国家；3、中国的法律三、公约1、1972年《国际货物买卖统一法公约》2、1972年《国际货物买卖合同成立统一法公约》3、1980年《国际货物买卖合同公约》4、中国的两项保留：必须采用书面形式；必须是缔约国当事人四、惯例1、《国际贸易术语解释通则》2、《华沙-牛津规则》3、1941年美国对外贸易定义修正本第二节国际贸易术语一、形成和发展1、国际贸易长期发展的产物2、划分费用、责任和风险3、贸易术语也称为价格术语、价格条件或交货条件二、通则主要内容1、80年通则14种术语2、90年通则13种术语 3、2000年通则变化不大三、90年通则内容1、E（1个，启运）、F（3个，主要运费未付）、C（4个，主要运费已付）和D（5个，到达）4组2、3个常用术语（FOB、CFR、CIF）

第三节国际货物买卖合同的成立一、《涉外经济合同法》规定1、实质条件（协议）2、形式条件（书面）二、公约规定（一）发价1、发价的含义；2、必须符合3项规定；3、生效时间；4、发价的撤回和撤销；5、发价的终止或失效4条件（二）接受1、接受的含义；2、生效时间；3、对发价格内容作了变更的接受的效力；4、逾期接受；5、接受的撤回第四节买卖双方的义务一、卖方义务主要义务：1、交付货物2、提交有关单据3、品质担保义务4、（一）交货地点和时间；（二）提交有关单据；（三）品质担保义务:2、德国法规定；3、英国法规定；4、美国法规定（四）权利担保义务：公约规定（五）检验货物的时间和地点权利担保义务1、公约规定；二、买方义务主要义务：1、支付货款2、提取货物第五节违约的补救办法一、中国《涉外经济合同法》的规定1、要求赔偿损失；2、中止履行合同；3、支付违约金；4、解除合同；5、其他合理的补救办法（新合同法的规定）二、公约的有关规定——买卖双方的救济——卖方违约时买方的补救方法——买方违约时卖方补救方法根本违反合同与非根本违反合同（一）损害赔偿：1、损害赔偿的原则和责任范围；2、减轻损失的义务（二）预期违约：1、必须具备的条件；2、通知程序（三）分批交货合同违约的3种救济办法10项6项第六节货物所有权与风险的转移二、货物风险转移1、物主承担原则：英国和法国二、货物风险转移1、物主承担原则：英国和法国（所有权转移决定风险转移）2、交货决定转移：美国、法国、奥地利3、公约规定：与美国等相同4、贸易术语：（1）EXW合同：工厂指定地点交货转移（2）FOB、CIF、CFR合同：装运港越过船舷（3）目的港交货合同：货交买方掌握1、英国法：（1）特定物的买卖：以当事人的意图为转移（2）非特定物的买卖：指凭说明买卖的货物，特定化之前即划归合同项下之前不转移2、法国法：订立合同时转移3、德国法：（1）动产：货物交付转移（2）不动产：向主管单位登记转移4、美国法：交付货物为转移5、《华沙-牛津规则》：CIF——交付单据转移同样适用FOB、CFR公约规定：由于各国分歧太大，无法调和，没有涉及第七节合同的条款与形式、构成一一合同“主文”包括主要条款二、形式一一合同与确认书第四章产品责任法本章中心内容是美国产品责任理论，以及中国的产品质量法，可用下面图表归纳和总结第一节产品责任法概论一、历史发展1、与货物买卖法的关系；2、战后产品责任法的发展二、产品责任特征1、是产品责任引起的；2、是侵权行为；3、是损害赔偿责任三、产品责任法特征1、实行侵权责任原则；2、属于带有强制性的公法范畴；3、旨在保护消费者的权益第二节英美法系的产品责任法

一、美国产品责任理论生产者和销售者责任优缺点比较（一）疏忽由于疏忽而使产品有缺陷，导致消费者受损害难以证明（二）违反担保由于违反产品的明示或默示担保，消费者因产品缺陷而受损害怕要有直接的合同关系（三）严格责任只要产品存在缺陷，具有不合理的危险，使用者因此受损害只要能够证明存在产品缺陷和不合理危险（四）严格产品责任适用范围与条件1、产品定义2、产品缺陷定义与分类3、责任主体及其范围4、受保护的人5、受保护的利益6、产品责任的减免7、诉讼时效（五）产品责任的诉讼管辖与法律适用问题（一）管辖权问题：“长臂法”一一“最低限度的联系”（二）法律适用问题：由损害发生地变为对原告最有利地方的法律，以保护原告利益二、英国产品责任法1、长期采用疏忽（过失）责任原则2、向严格责任过渡3、以“实际控制”为产品管辖原则4、法律适用一一侵权地行为法（指损害发生地）第三节大陆法系的产品责任法一、德国法1、传统上采用疏忽责任原则2、向采用严格责任原则过度3、、以采用被告所在地为产品管辖原则4、国际产品责任法律适用：侵权行为发生地二、法国法1、从“瑕疵担保原则”向“无过失侵权责任原则”发展2、法律适用一一采用侵权行为地中的加害行为地法3、国际产品责任管辖权：采用根据当事人国籍确定管辖权的原则第四节关于产品责任的国际公约一、1977年《关于造成人身伤害和死亡产品责任欧洲公约》（《斯特拉斯堡公约》）1、采用严格责任原则2、对产品“瑕疵”作了规定3、对生产商作了规定4、规定生产商必须承担无过失责任5、规定了赔偿限额6、规定了诉讼时效7、对“产品”和“责任主体”的范围规定得比较小二、1973年《关于产品责任的法律适用公约》（海牙公约）主要内容1、产品包括天然产品和工业品（加工和未加工的，动产和不动产）2、损害指产品本身的缺陷或产品没有缺陷，所作错误说明或告知不当，对消费者造成的人身或财产的损害及其经济损失3、对产品承担责任的主体包括（1）制成产品或部件的制造商（2）天然产品的生产商（3）产品供应商（4）在产品制造或销售等整个商业环节中的有关人员，包括修理者和仓库管理员，同时也包括上述人员的代理人或雇员的责任4、法律适用原则（1）适用侵害地国家的国内法（2）适用直接受害人惯常居住地国家的国内法（3）在其他情况下，适用被请求承担责任人的主营业地国家的法律三、1985年欧共体《关于对有缺陷产品责任的指令》主要内容1、责任原则采取无过失责任原则2、关于生产者的定义范围比较广泛，包括从生产者到销售者和供应者等

3、关于产品的定义可以移动的物品，不包括初级农产品和赌博用品4、关于缺陷的定义采用客观标准：如产品不能提供一般消费者有权期望得到的安全5、关于损害赔偿包括人身伤害和死亡，不包括有缺陷产品自身的损失，对“痛苦”的补偿有所保留6、对产品责任的抗辩（1）无罪责（2）时效已过（3）赔偿最高限额没有限制，赔偿总额不得少于2500万欧洲货币单位第五节产品责任法的新发展1、通行全程产品责任2、推动全球烟草控制3、“召回制”势在必行第六节中国的产品质量法一一新法的主要内容1、关于产品的定义第2条第2款和第3款的规定2、关于责任原则第41条和42条第1款分别对对生产者和销售者的责任的规定3、关于缺陷的定义第46条的规定4、关于赔偿范围（1）人身伤害的赔偿：第44条第1款规定；（2）财产损害的赔偿：第44条第2款规定；（3）缺陷产品本身的损害：第41条规定；（4）精神损害赔偿：第43条规定；（5）请求权的时效限制：第45条第1款和第2款规定5、关于产品质量与包装的要求第26和27条规定6、关于请求权的时效规定第45条第1款规定：诉讼时效2年，损害要求请求权10年7、关于对违反本法的处罚第49条、50条、57条、58条和59条规定第六章代理法本章中心内容是代理的产生、分类、内外部关系与中国的外贸代理制，可用下面图表加以归纳第一节代理法概论一、代理的关系1、内部关系；2、外部关系3、委任与授权：委任（内部关系）；授权（外部关系）二、代理权产生的方式大陆法：1、法定2、意定英美法：1、协议（明示和默示）；2、客观必须；3、追认三、无权代理1、大陆法的规定；2、英美法的规定四、代理关系终止1、原因（当事人行为和法律）；2、法律后果（当事人之间和对第三人）第二节代理的分类一、商事代理1、代理行为的标的一一商业与商务；2、代理行为的名义一一显名、不显名与隐名代理3、代理人归属一一自营与他营商事代理；4、代理人权限一一总代理、独家与一般代理5、代理业务类型一一各种代理；6、代理人责任一一特别责任与普通责任代理二、承担特别1、信用担保代理人；2、运输代理人；3、保险经纪人；4、保付代理人责任的代理人5、对商业信用证加以保兑的保兑行第三节代理的内部关系一、代理人的主要义务1、服从；2、谨慎；3、亲自履行；4报帐；5、保密；6、忠实（3点）二、被代理人的义务1、支付佣金；2、偿还债务；3、允许查帐第四节代理的外部关系一、大陆法1、直接代理；2、间接代理（行纪）二、普通法1、显名代理；2、不显名代理；3、隐名代理；4、间接代理与隐名代理的区别（没有披露的本人）第五节中国的代理法与外贸代理制一、中国关于代理的法律、分类与性质

法律分类性质民法通则委托代理、法定代理和指定代理（64条）直接代理新合同法委托合同（396条，402条，403条）行纪合同（414条，421条）居间合同（424条）显名和隐名代理间接代理中间人二、中国的外贸代理制一、新合同法前的3个法律规定1、《民法通则》规定直接代理；2、1991年对外贸易与合作部发布实施的《关于对外贸易代理制的暂行规定》，虽然规定了间接代理，但由于是行政部门法规，缺乏权威性；3、1994年《中华人民共和国对外贸易法》没有为间接代理提供法律依据二、新合同法的规定1、引入英美法不显名代理（402条）和隐名代理（403条）制度；2、借鉴英美法的直接请求权2、采用了传统大陆法间接代理的概念一一行纪合同三、放开外贸经营权，改革外贸代理制1、以审批制为基础2、逐步开放外贸经营权3、大幅度修改对外贸易法，扩大外贸经营者范圉第七章票据法本章中心内容是票据、汇票与两大法系关于汇票的不同规定，可以用下面图表加以归纳第一节票据法概论一、票据作用1、支付手段；2、流通手段；3、结算手段；4、信用手段；5、融资手段二、票据权利与抗辩1、票据权利：（1）付款请求权；（2）追索权2、票据抗辩：（1）物的抗辩；（2）人的抗辩三、票据行为1、出票；2、背书；3、承兑；4、保证；5、付款四、票据的伪造1、伪造；2、变造；3、涂改和销毁、五、票据的法律特点与国际票据法体系（一）特点1、可以迅速方便地转让；2、与其基础关系相分离；3、强调保护善意第三人4、是要式证券；5、是文义证券（二）体系1、三个体系一一法国、德国与英国体系2、两个体系一一日内瓦（大陆法）体系与英美法体系3、联合国《国际汇票和国际本票公约》所作的协调与统一第二节汇票一、定义1、委托他人付款的证书 2、无条件书面支付命令3、金额必须确定4、必须在见票时或到期日付款二、当事人与种类1、当事人（出票人、受票人和受款人）2、种类（7种）三、出票1、概念2、汇票上必须记载事项（9项）3、英国法关于受款人（抬头）的3种写法3、到期日的4种写法四、背书1.概念2.效力3.方式4.种类5.“背书的不可分割性”与背书的连续性6.权利与义务五、提示1、概念2、承兑和付款提示 3、法定期限内进行六、承兑1、概念2、程序和方式3、作用4、种类5、参加承兑及其效力（承兑与参加承兑区别）七、保证1、概念与特点（与民法保证的主要区别一一独立性）2、保证人的权利与义务八、付款1、概念2、提示付款时间3、付款时间 4、付款效力 5、参加付款九、拒付1、拒绝承兑和拒绝付款2、付款人明确表示和破产、逃跑和死亡等十、追索权1、必须具备条件2、拒绝证书十一、伪造签1、英国法：不起作用，保护票据真正所有人，让从伪造者手中取得汇票的人承担责任名后果2、大陆法：并不因此而无效，保护善意执票人，让失去汇票的真正所有人承担损失

十二、公约规定同大陆法第三节本票和支票一、本票1、定义2、当事人3与汇票的区别二、支票1、定义2、种类3、与汇票的区别4、银行与客户的关系5、停付与确认第四节联合国国际汇票和国际本票公约一、适用范围1、载有“国际汇票和国际本票（公约）”的标题2、5个地点中至少2个位于不同国家二、协调成果1、关于票据的形式要求2、关于对执票人的法律保护3、关于伪造背书的后果第五节中国的票据法1、关于票据行为的形式要式行为：1、书面方式2、签字盖章3、款式要求（第22条规定汇票必须记载的7项；第76条规定本票必须记载的6项；第85条规定支票记载的6项）2、关于票据行为的无因性只看形式，不问来源（第27、31条）3、关于票据流通的安全性公示（15条第3款），外观主义*第4条，第14条第3款），严格责任（第68条等）4、关于票据丧失的补救办法第15条：挂失支付，公示催告，法律诉讼5、关于更改、伪造与变造票据;亍为第9和14条，法律责任（第6章）6、对涉外票据法律适用的规定;涉外票据（95条第2款），法律适用（95条第1款）第八章知识产权保护法本章中心内容是商标、专利和版权的申请及其有关的国际公约、TRIPs的基本原则与主要内容，可用下面图表加以归纳总结第一节知识产权保护法概论一、包含内容工业产权（商标与专利）与著作权（版权）二、主要特点合法性、专有性、地域性、时间性、双重性（人身-精神权利与财产权利）、使用非排斥性（类似公共产品的特点一一另外一个特点是非竞争性）第二节商标法一、概念1、概念（3类）2、作用（3个）二、各国商标法介绍（一）取得办法：1、使用在先，2、注册在先，3、在申请期间内无人提出指控（二）审查程序：1、形式审查；2、实质审查（三）不能作为商标注册的内容；（四）商标注册的有效期与续展期限：（五）商标注册的撤销三、主要国际公约1、1885年巴黎公约及其3原则（国民待遇、优先权和相互独立）2、《马德里协定》一一解决商标的国际注册问题第三节专利法一、概念授予发明人的专有权二、各国专利法（一）取得专利的条件：取得标准：1、新颖性，2、先进性，3、实用性介绍（二）不能取得专利的发明（三）申请与审查程序：审查方式：1、形式审查，2、实质审查3、早期公开与延迟审查制度（四）专利保护的期限；（五）专利的强制使用；（六）对外国人申请专利的待遇三、主要国际公约巴黎公约及其3原则（国民待遇、优先权和专利独立）第四节著作权法一、概念与特点1、保护对象（客体与主体）2、作品专有权：精神权利（人身权）与经济权利（财产权）二、主要国际公约1、1886年伯尔尼公约及其4原则（国民待遇、自动保护、独立性和最低限度保护］

2、1955年（1974年新修订）世界版权公约及其3原则（国民待遇、非自动保护和最低限度保护）三、世界知识产权组织1、联合国机构之一；2、宗旨和主要任务；3、主要机构第五节与