第八章：法律文化课件

第一节法律文化概说一、法律文化的一般界定（一）法律文化的概念法律文化是文化的一种具体形态，它反映的是法律生活中整体性的思想观念、行为趋向、情感倾向、法律生活方式、法律调整方法等等。法律文化概念正如同文化概念一样极其复杂，

第一节法律文化概说一、法律文化的一般界定1（1）法律文化是“由社会的物质生活条件所决定的法律上层建筑的总称，即法律文化是法律意识形态以及与法律意识形态相适应的法律制度、组织、结构的总和”。（2）“法律文化是人类文化的组成部分之一，它是社会上层建筑中有关法律思想、法律规范、法律设施、法律技术等一系列法律实践及其成果的总和。它包括以往人类法律实践的结晶，又标志着现实法律实践的状态和发展程度”。（3）“法律文化是社会观念形态、群体生活方式、社会规范和制度中有关法律的那一部分以及总体功能作用于法制活动而产生的内容——法律观念形态、法制协调水平、法律知识沉淀、法律文化功能的总和”。（1）法律文化是“由社会的物质生活条件所决定的法律上层建筑的2（4）法律文化是一定社会对法或法律制度的观念和态度的形态，包括法律意识及法律制度运行机制等方面。（5）法律文化是“社会群体中存在的比较普遍的某些法律生活方式”。（6）法律文化是把法律作为一种文化现象来研究，“法律一开始就明显不仅仅是法律问题，而同时也是政治问题、社会问题、历史问题和文化问题”。法律文化的形成是由某一个共同体，准确地说是由某一个民族的社会背景、物质基础、价值标准、历史传统等等所决定的。（4）法律文化是一定社会对法或法律制度的观念和态度的形态，包3（二）法律文化的结构第一为表层结构。此层次主要是法律文化的国家和社会层面的表现形式，包括立法、司法和执法等的组织形式、职权、活动方式，律师制度，警察和监狱，法律教学和研究机构等。它是法律文化最直接的、最基本的表现形式，也是法律文化的制度载体。第二为中层结构。此层次主要是法律文化的规则表现，指通过规则的实施才能联结构成的法律规则、法律事实、法律关系、法律经验和法律方法等的总体特征，以及人们据以进行法律思维和法律实践的一切活动方式。它是法律文化指导人的行为获得合法性与国家权威保障的规则依据，也是法律文化的规则载体。第三为深层结构。此层次主要是法律文化的意识、观念、思想等的表现，是指人们对法律的认识、法律的总体精神或价值观念以及这种精神内涵得以表达的语言符号体系。法律深层结构左右着法律文化的各个方面，它是文化指令发出的本源所在，同时又是社会总体文化精神的法律表现，控制着整个法律文化体系的运转。（二）法律文化的结构第一为表层结构。此层次主要是法律文化的国4（三）法律文化的特征1．法律文化具有文明性，表现为独特的民族性与普适性。2．法律文化具有规范性，表现为强制的调整性与中立的技术性。3．法律文化具有相对独立性，表现为鲜明的时代性与历史性。（三）法律文化的特征1．法律文化具有文明性，表现为独特的民族5二、法律文化与法律文明、法律传统、法系

（一）法律文明文明是指人类社会的一种进步状态，与野蛮相对，是人类改造世界、社会以及人类自身的结果。法律是文明时代的产物，也是文明时代的标志，同时它也是人类从野蛮状态发展到文明状态的必然产物。每一种文明都有自己关于理想社会的设计，并通过法律文明而表现出来。二、法律文化与法律文明、法律传统、法系（一）法律文明6（二）法律传统法律传统是指在漫长的法律发展过程中，在一定民族或一定地域内形成的具有相对的稳定性、连续性并在历史上得以传承的法律制度、法律意识和法律观念的总和。与法律文化对法律的静态研究不同，法律传统是对法律的一种历史的动态研究。（二）法律传统法律传统是指在漫长的法律发展过程中，在一定民族7西方法律传统的主要特征（1）在法律制度(包括诸如立法过程、裁判过程和由这些过程所产生的法律规则和概念)与其他类型制度之间较为鲜明的区分。虽然法律受到宗教、政治、道德和习惯的强烈影响，但通过分析，可以将法律与它们区别开来。法律被认为具有它自己的特征，具有某种程度的相对自治。（2）与这种鲜明区分相关联的是以下事实：在西方法律传统中，法律的施行被委托给一群特别的人们，他们或多或少在专职的职业基础上从事法律活动。（3）法律职业者，无论是像在英国或美国那样具有特色地称作法律家，还是像在大多数其他欧洲国家那样称作法学家，都在一种具有高级学问的独立的机构中接受专门的培训，这种学问被认为是法律学问，这种机构具有自己的职业文献作品，具有自己的职业学校或其他培训场所。（4）培训法律专家的法律学术机构与法律制度有着复杂的和辩证的关系。（5）法律是一个发展的连贯整体。西方法律传统的主要特征（1）在法律制度(包括诸如立法过程、8（6）法律体系包含了一种有机变化的内在机制而生存下来，它是西方所特有的。（7）法律的发展被认为具有一种内在的逻辑，其变化过程受到某种规律的支配。变化不仅是旧对新的适应，而且也是一种变化形式的一部分。（8）法律的历史性与法律具有高于政治权威的至高性这一概念相联系。（9）西方法律传统最突出的特征，可能是在同一社会内部各种司法管辖权和各种法律体系的共存和竞争。（10）西方法律传统在思想与现实、能动性与稳定性以及超越性与内在性之间存在紧张的关系。这种紧张关系导致了革命对法律体系周期性的剧烈冲击。（6）法律体系包含了一种有机变化的内在机制而生存下来，它是西9（三）法系法系是若干国家和特定地区具有某种共性或共同法律传统的法律体系的总称。第一，法系并不是一个国家的法律的总称，而是指一些国家或地区的法律的总称，是指具有同一传统的法律文化类型总称。第二，这些国家或地区的法律之所以构成一类，是因为依照某种标准，它们具有一种共性或共同的法律传统。第三、在一个法系中，每个国家的法律体系都属于某种社会制度，（三）法系法系是若干国家和特定地区具有某种共性或共同法律传统10第二节大陆法系一、大陆法系的概念大陆法系因在罗马法的基础上发展而来被称之为罗马法系；因以民法为主要标志被称之为民法法系；因具有法典化特征被称之为法典法系；因融合了日耳曼法的内容被称之为罗马——日耳曼法系（罗马——德意志法系）。

一般而言，大陆法系是指以罗马法为历史渊源，以《法国民法典》和《德国民法典》为主要标志或与其具有继受关系并因之具有某些相似性、不变性的各国家和各地区法律的总称。构成大陆法系历史渊源的有罗马法、教会法、商法、资产阶级革命的影响以及德国法学等。第二节大陆法系一、大陆法系的概念11大陆法系的分布范围主要是以欧洲大陆为中心，包括美洲、亚洲和非洲的许多国家和地区。在欧洲，法国、比利时、意大利、西班牙、荷兰、卢森堡、葡萄牙、德国、奥地利、瑞士和希腊，都属于大陆法系。在美洲，前西属、法属、葡属和荷属殖民地，一般都接受了大陆法系的法律观念和法律体系。在亚洲，土耳其、近代以来的日本、泰国、中华民国时期的中国、越南、北朝鲜等都属于大陆法系。大陆法系的分布范围主要是以欧洲大陆为中心，包括美洲、亚洲和非12二、大陆法系的历史发展(一)古代罗马法的起源古代罗马法是泛指从公元前8世纪到公元6世纪中叶古罗马社会形成和发展起来的各种法律，主要包括人法、家庭法、继承法、财产法、侵权行为法、不当得利法、契约法和法律救济手段等非常完备的私法体系。二、大陆法系的历史发展(一)古代罗马法的起源13(二)罗马法的复兴11世纪以后，近代资本主义萌芽出现，这种新的社会生产关系和生活关系，要求一种与其相适应的行为规范体系，而古罗马人创造的罗马法恰好可以满足这种需要。于是，罗马法复兴了。1135年左右，意大利彼萨人在攻陷阿马尔菲城时发现了《学说汇纂》的手抄本。这种“罗马法的重新发现”为罗马法的复兴提供了必不可少的条件。罗马法复兴直接导致欧洲许多大学竞相研习古罗马的基本原理、概念、术语，并将它们运用于法律实践之中。罗马法的复兴肇始于意大利北部的波伦纳城，随后，在意大利、法国、德国、西班牙等欧洲大陆国家，罗马法的复兴运动蓬勃开展起来，并一直延续到16世纪。(二)罗马法的复兴11世纪以后，近代资本主义萌芽出现，这种新14(三)法典编撰运动19世纪法国的法典编纂运动的主要成果是《法国民法典》，(三)法典编撰运动19世纪法国的法典编纂运动的主要成果是《法15(四)大陆法系的传播大陆法系在欧洲大陆形成起来以后，又不断在欧洲以外的世界广大地区传播。正是这种传播，才使大陆法系超出欧洲大陆的范围而成为一个世界性的法系。(四)大陆法系的传播大陆法系在欧洲大陆形成起来以后，又不断在16三、大陆法系的基本特点（一）理性主义的法律传统例如，法律的法典化本身就是一种理性主义的表现，即立法的理性主义；在司法实践上，强调通过一套复杂的法律发现、法律解释、法律论证、利益衡量等司法技术和方法进行法律思维来达致判决结果，即司法的理性主义。另外，在法学教育中侧重对法律概念、法律原则、法律规范、法律关系、法律体系等法律理论的抽象讲解，不太关注法律实践和法律经验知识的传授；强调法学家的意见对立法、司法等的权威参照价值，法学家的任务主要是在日常法律实践中探寻规律性的东西，思考并挖掘一般的法律原则和法律理论。三、大陆法系的基本特点（一）理性主义的法律传统17大陆法系的法理论十分发达，擅长抽象的法律思考方法；法律思维方法上崇尚演绎型思维模式等。从法律发展的整体上来看，大陆法系崇尚理性的建构主义推动法律的变革与发展，革命性和激进性是大陆法系的一个明显特点，而这都是理性主义法律传统的体现。大陆法系的法理论十分发达，擅长抽象的法律思考方法；法律思维方18（二）法律渊源的法典化传统大陆法系的发展自从继受罗马法以来，从查士丁尼的《罗马法大全》的解释开始，一直向着以法典化的法律渊源的方向演进，即在法律渊源上，大陆法系最大的特点就是法典化。大陆法系是成文法国家，法律的法典化是其基本的法律传统。（二）法律渊源的法典化传统大陆法系的发展自从继受罗马法以来，19（三）判例不是正式法律渊源在大陆法系中，国家的立法机关具有法律上的绝对权威性，当立法机关制定一项法律后，法院必须依照法律判决案件。因此，制定法是最主要甚至是惟一的法律渊源，判例最多只具有说服力，不具有拘束力，因为，如果判例对其后的法院判决案件有拘束力，那就必然违反禁止法官立法的原则。当然，由于法律具有一定的抽象性，司法机关在具体的法律运用中必然出现“解释说明”法律文本的具体意思要求。这样看来司法机关似乎具有较大的法律权力，但是司法机关在理论上必须尊重立法机关，围绕立法机关制定的法律进行“解释说明”并形成判决。（三）判例不是正式法律渊源在大陆法系中，国家的立法机关具有法20（四）公法与私法的划分一直到18—19世纪，大陆法系国家的公法体系才正式建立起来，公、私法的划分真正成为大陆法系划分法律的基本模式。进入20世纪以后，公、私法的界限逐渐模糊不清，公、私法的划分也面临了许多问题。但是，这并未影响公、私法的划分在大陆法系国家的法学研究和法学教育中的重要性。（四）公法与私法的划分一直到18—19世纪，大陆法系国家的公21（五）法律解释的“相对自由”在大陆法系，法律解释是运用各种方法所进行的相对自由的解释。大陆法系的法律解释是一种探究式的，即探究规范以及对于大量立法没有预见到的问题大概是怎样规定的。（五）法律解释的“相对自由”在大陆法系，法律解释是运用各种方22（六）“法学家的法”在大陆法系的历史发展过程中，法学家及其法律学说起了决定性的作用以至影响了后来大陆法系的整个体系特征。后来，罗马法的复兴、法典化运动，都离不开法学家的贡献和法律学说的推动，（六）“法学家的法”在大陆法系的历史发展过程中，法学家及其法23第三节英美法系第三节英美法系24第八章：法律文化课件25第八章：法律文化课件26第八章：法律文化课件27第八章：法律文化课件28第八章：法律文化课件29第八章：法律文化课件30第八章：法律文化课件31第八章：法律文化课件32第八章：法律文化课件33第八章：法律文化课件34第八章：法律文化课件35第一节法律文化概说一、法律文化的一般界定（一）法律文化的概念法律文化是文化的一种具体形态，它反映的是法律生活中整体性的思想观念、行为趋向、情感倾向、法律生活方式、法律调整方法等等。法律文化概念正如同文化概念一样极其复杂，

第一节法律文化概说一、法律文化的一般界定36（1）法律文化是“由社会的物质生活条件所决定的法律上层建筑的总称，即法律文化是法律意识形态以及与法律意识形态相适应的法律制度、组织、结构的总和”。（2）“法律文化是人类文化的组成部分之一，它是社会上层建筑中有关法律思想、法律规范、法律设施、法律技术等一系列法律实践及其成果的总和。它包括以往人类法律实践的结晶，又标志着现实法律实践的状态和发展程度”。（3）“法律文化是社会观念形态、群体生活方式、社会规范和制度中有关法律的那一部分以及总体功能作用于法制活动而产生的内容——法律观念形态、法制协调水平、法律知识沉淀、法律文化功能的总和”。（1）法律文化是“由社会的物质生活条件所决定的法律上层建筑的37（4）法律文化是一定社会对法或法律制度的观念和态度的形态，包括法律意识及法律制度运行机制等方面。（5）法律文化是“社会群体中存在的比较普遍的某些法律生活方式”。（6）法律文化是把法律作为一种文化现象来研究，“法律一开始就明显不仅仅是法律问题，而同时也是政治问题、社会问题、历史问题和文化问题”。法律文化的形成是由某一个共同体，准确地说是由某一个民族的社会背景、物质基础、价值标准、历史传统等等所决定的。（4）法律文化是一定社会对法或法律制度的观念和态度的形态，包38（二）法律文化的结构第一为表层结构。此层次主要是法律文化的国家和社会层面的表现形式，包括立法、司法和执法等的组织形式、职权、活动方式，律师制度，警察和监狱，法律教学和研究机构等。它是法律文化最直接的、最基本的表现形式，也是法律文化的制度载体。第二为中层结构。此层次主要是法律文化的规则表现，指通过规则的实施才能联结构成的法律规则、法律事实、法律关系、法律经验和法律方法等的总体特征，以及人们据以进行法律思维和法律实践的一切活动方式。它是法律文化指导人的行为获得合法性与国家权威保障的规则依据，也是法律文化的规则载体。第三为深层结构。此层次主要是法律文化的意识、观念、思想等的表现，是指人们对法律的认识、法律的总体精神或价值观念以及这种精神内涵得以表达的语言符号体系。法律深层结构左右着法律文化的各个方面，它是文化指令发出的本源所在，同时又是社会总体文化精神的法律表现，控制着整个法律文化体系的运转。（二）法律文化的结构第一为表层结构。此层次主要是法律文化的国39（三）法律文化的特征1．法律文化具有文明性，表现为独特的民族性与普适性。2．法律文化具有规范性，表现为强制的调整性与中立的技术性。3．法律文化具有相对独立性，表现为鲜明的时代性与历史性。（三）法律文化的特征1．法律文化具有文明性，表现为独特的民族40二、法律文化与法律文明、法律传统、法系

（一）法律文明文明是指人类社会的一种进步状态，与野蛮相对，是人类改造世界、社会以及人类自身的结果。法律是文明时代的产物，也是文明时代的标志，同时它也是人类从野蛮状态发展到文明状态的必然产物。每一种文明都有自己关于理想社会的设计，并通过法律文明而表现出来。二、法律文化与法律文明、法律传统、法系（一）法律文明41（二）法律传统法律传统是指在漫长的法律发展过程中，在一定民族或一定地域内形成的具有相对的稳定性、连续性并在历史上得以传承的法律制度、法律意识和法律观念的总和。与法律文化对法律的静态研究不同，法律传统是对法律的一种历史的动态研究。（二）法律传统法律传统是指在漫长的法律发展过程中，在一定民族42西方法律传统的主要特征（1）在法律制度(包括诸如立法过程、裁判过程和由这些过程所产生的法律规则和概念)与其他类型制度之间较为鲜明的区分。虽然法律受到宗教、政治、道德和习惯的强烈影响，但通过分析，可以将法律与它们区别开来。法律被认为具有它自己的特征，具有某种程度的相对自治。（2）与这种鲜明区分相关联的是以下事实：在西方法律传统中，法律的施行被委托给一群特别的人们，他们或多或少在专职的职业基础上从事法律活动。（3）法律职业者，无论是像在英国或美国那样具有特色地称作法律家，还是像在大多数其他欧洲国家那样称作法学家，都在一种具有高级学问的独立的机构中接受专门的培训，这种学问被认为是法律学问，这种机构具有自己的职业文献作品，具有自己的职业学校或其他培训场所。（4）培训法律专家的法律学术机构与法律制度有着复杂的和辩证的关系。（5）法律是一个发展的连贯整体。西方法律传统的主要特征（1）在法律制度(包括诸如立法过程、43（6）法律体系包含了一种有机变化的内在机制而生存下来，它是西方所特有的。（7）法律的发展被认为具有一种内在的逻辑，其变化过程受到某种规律的支配。变化不仅是旧对新的适应，而且也是一种变化形式的一部分。（8）法律的历史性与法律具有高于政治权威的至高性这一概念相联系。（9）西方法律传统最突出的特征，可能是在同一社会内部各种司法管辖权和各种法律体系的共存和竞争。（10）西方法律传统在思想与现实、能动性与稳定性以及超越性与内在性之间存在紧张的关系。这种紧张关系导致了革命对法律体系周期性的剧烈冲击。（6）法律体系包含了一种有机变化的内在机制而生存下来，它是西44（三）法系法系是若干国家和特定地区具有某种共性或共同法律传统的法律体系的总称。第一，法系并不是一个国家的法律的总称，而是指一些国家或地区的法律的总称，是指具有同一传统的法律文化类型总称。第二，这些国家或地区的法律之所以构成一类，是因为依照某种标准，它们具有一种共性或共同的法律传统。第三、在一个法系中，每个国家的法律体系都属于某种社会制度，（三）法系法系是若干国家和特定地区具有某种共性或共同法律传统45第二节大陆法系一、大陆法系的概念大陆法系因在罗马法的基础上发展而来被称之为罗马法系；因以民法为主要标志被称之为民法法系；因具有法典化特征被称之为法典法系；因融合了日耳曼法的内容被称之为罗马——日耳曼法系（罗马——德意志法系）。

一般而言，大陆法系是指以罗马法为历史渊源，以《法国民法典》和《德国民法典》为主要标志或与其具有继受关系并因之具有某些相似性、不变性的各国家和各地区法律的总称。构成大陆法系历史渊源的有罗马法、教会法、商法、资产阶级革命的影响以及德国法学等。第二节大陆法系一、大陆法系的概念46大陆法系的分布范围主要是以欧洲大陆为中心，包括美洲、亚洲和非洲的许多国家和地区。在欧洲，法国、比利时、意大利、西班牙、荷兰、卢森堡、葡萄牙、德国、奥地利、瑞士和希腊，都属于大陆法系。在美洲，前西属、法属、葡属和荷属殖民地，一般都接受了大陆法系的法律观念和法律体系。在亚洲，土耳其、近代以来的日本、泰国、中华民国时期的中国、越南、北朝鲜等都属于大陆法系。大陆法系的分布范围主要是以欧洲大陆为中心，包括美洲、亚洲和非47二、大陆法系的历史发展(一)古代罗马法的起源古代罗马法是泛指从公元前8世纪到公元6世纪中叶古罗马社会形成和发展起来的各种法律，主要包括人法、家庭法、继承法、财产法、侵权行为法、不当得利法、契约法和法律救济手段等非常完备的私法体系。二、大陆法系的历史发展(一)古代罗马法的起源48(二)罗马法的复兴11世纪以后，近代资本主义萌芽出现，这种新的社会生产关系和生活关系，要求一种与其相适应的行为规范体系，而古罗马人创造的罗马法恰好可以满足这种需要。于是，罗马法复兴了。1135年左右，意大利彼萨人在攻陷阿马尔菲城时发现了《学说汇纂》的手抄本。这种“罗马法的重新发现”为罗马法的复兴提供了必不可少的条件。罗马法复兴直接导致欧洲许多大学竞相研习古罗马的基本原理、概念、术语，并将它们运用于法律实践之中。罗马法的复兴肇始于意大利北部的波伦纳城，随后，在意大利、法国、德国、西班牙等欧洲大陆国家，罗马法的复兴运动蓬勃开展起来，并一直延续到16世纪。(二)罗马法的复兴11世纪以后，近代资本主义萌芽出现，这种新49(三)法典编撰运动19世纪法国的法典编纂运动的主要成果是《法国民法典》，(三)法典编撰运动19世纪法国的法典编纂运动的主要成果是《法50(四)大陆法系的传播大陆法系在欧洲大陆形成起来以后，又不断在欧洲以外的世界广大地区传播。正是这种传播，才使大陆法系超出欧洲大陆的范围而成为一个世界性的法系。(四)大陆法系的传播大陆法系在欧洲大陆形成起来以后，又不断在51三、大陆法系的基本特点（一）理性主义的法律传统例如，法律的法典化本身就是一种理性主义的表现，即立法的理性主义；在司法实践上，强调通过一套复杂的法律发现、法律解释、法律论证、利益衡量等司法技术和方法进行法律思维来达致判决结果，即司法的理性主义。另外，在法学教育中侧重对法律概念、法律原则、法律规范、法律关系、法律体系等法律理论的抽象讲解，不太关注法律实践和法律经验知识的传授；强调法学家的意见对立法、司法等的权威参照价值，法学家的任务主要是在日常法律实践中探寻规律性的东西，思考并挖掘一般的法律原则和法律理论。三、大陆法系的基本特点（一）理性主义的法律传统52大陆法系的法理论十分发达，擅长抽象的法律思考方法；法律思维方法上崇尚演绎型思维模式等。从法律发展的整体上来看，大陆法系崇尚理性的建构主义推动法律的变革与发展，革命性和激进性是大陆法系的一个明显特点，而这都是理性主义法律传统的体现。大陆法系的法理论十分发达，擅长抽象的法律思考方法；法律思维方53（二）法律渊源的法典化传统大陆法系的发展自从继受罗马法以来，从查士丁尼的《罗马法大