商法（第三版）课件第二十二章 破产财产、破产费用与共益债务制度

商法

COMMERCIALLAW第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度1第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度确定、收集、处置和分配破产财产是破产程序进行的主要目的所在，许多国家还都建立了破产财团制度并将破产财产纳入破产财团统归破产管理人管理和支配，在此基础上，区分企业法人和自然人的不同对自由财产的范围作出具体的划定。从破产财产中拨出一定的费用用于破产案件的审理和破产程序的必要开支，是破产程序赖以顺利推进的物质保证，但破产费用的数量标准、支付时间、支付方式、支付义务人等方面的制度设计不仅影响着破产申请权行使的难易度，而且决定着破产程序运作的成本收益。因此，在对破产费用与共益债务的范围作出限定的基础上，就其拨付与清偿的规则和顺序作出统一的规定，无疑会促进破产预防和破产清算程序的有效运作。本章导语2第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度章节目录第一节破产财产制度第二节

破产费用与共益债务制度3第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度商法

COMMERCIALLAW第一节破产财产制度4第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度本节内容概要本节研讨了破产财产的法律概念与破产财团制度的法律特征，从立法和学理上分析了破产财团的类别及构成，并对破产财产的范围进行了研究。本节知识点01.破产财产的概念与破产财团制度02.破产财团的分类及构成03.企业法人破产时破产财产的范围本节关键词破产财产；破产财团制度；破产财产的范围5第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度一、破产财产的概念

与破产财团制度（一）破产财产的概念（二）破产宣告后债务人的性质和地位（三）破产宣告后企业的性质和法律地位6第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度二、破产财团的分类及构成（一）破产财团的一般分类1.法定财团2.实在财团3.分配财团（二）自然人破产中的固定主义与膨胀主义固定主义膨胀主义我国的选择7第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度三、企业法人破产时

破产财产的范围《企业破产法》规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”具体说来，破产财产的范围还应当包括：（1）管理人通过行使破产撤销权追回的财产；（2）人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，应当缴纳的出资；（3）管理人应当追回的债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产；（4）债务人提供的担保标的物的价值超过其所担保的债务数额的超过部分。8第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度商法

COMMERCIALLAW第二节破产费用与共益债务制度9第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度本节内容概要本节对破产费用进行了专题研究，探讨了破产费用与共益债务的概念与特征，分析了破产费用与财团债务的范围构成，并对破产费用与工艺债务拨付和清偿的规则进行了立法和学理考察。本节知识点01.破产费用与共益债务的概念与特征02.破产费用与财团债务的范围构成03.破产费用与共益债务拨付和清偿的规则本节关键词破产费用；共益债务；财团债务；共益债务10第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度一、破产费用与共益债务的

概念与特征（一）破产费用与共益债务的概念（二）破产费用和共益债务的特征11第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度二、破产费用与财团债务的

范围构成（一）确定财团费用和财团债务范围的标准（二）我国《企业破产法》的相关规定12第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度三、破产费用与共益债务

拨付和清偿的规则破产费用和共益债务的支付与清偿应遵循以下规则：（1）优先拨付与清偿。（2）随时拨付和清偿。（3）足额支付和清偿。《企业破产法》规定，债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。13第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度传统意义上的破产财产，是指破产宣告后为保证破产分配的顺利进行，依法由破产管理人收集和管理起来的破产人的全部财产。我国新《企业破产法》规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。”同时我国新《企业破产法》还在破产财产的概念之外使用了“债务人财产”的概念，即“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产”。可见，对于债务人在破产和解与重整程序中的财产，其立法称谓是忌讳“破产”一词的。为方便对破产财产问题的讨论，本书拟不对两个概念加以严格区分。14第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度企业被宣告破产后，就丧失对其财产的管理处分权，全部财产脱离债务人支配而转置于破产管理人的支配之下。债务人企业的权利能力和行为能力也仅局限在清算的范围以内。此时，对于债务人企业的性质和地位的认识，国内外破产法理论界在认识上存在差别，国内学者大多只承认破产财产的权利客体地位，而不承认其权利主体的地位。实际上，破产法上的许多理论问题能否自圆其说，都和对破产财产（国外将破产财产的集合体称之为破产财团）的认识连在一起，承认破产财产的权利主体地位，就可将破产宣告后针对破产企业产生的债务，即为全体债权人的共同利益或为破产程序的顺利进行而欠下的债务（国外多称之为财团债务）的消极主体归之于破产财团，还可将破产管理人的法律地位确定为破产财团的代表机关等。15第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度破产宣告后企业的性质和法律地位问题，牵涉到破产财产的归属、破产宣告前债权债务关系的承接以及破产宣告后新生债权债务关系的承受、破产撤销权的行使对象、企业能否因原组织机构管理职能的丧失而获得或丧失独立存在的价值等诸多相互关联的问题。从逻辑角度言之，要想从理论上理顺和圆通前列一系列问题，必须以承认破产财团制度的存在为前提。有学者认为，承认破产财团超脱于破产债务人和债权人之外的独立人格价值，既与大陆法系之权利客体人格化的财团法人制度相合，又与英美法系信托财产依特定目的独立于信托人从而交由受托人管理的法理相通，还能较好地解决诸如破产财产的归属、财团债务的消极主体归属等问题，是一种较为理想的制度选择。16第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度法定财团，又称当然财团，是指在破产程序进行中归属于破产人的，依法应当由破产管理人掌握和管理的破产财产的集合。它一般包括破产宣告时属于破产人的财产以及应由破产人将来行使的财产请求权，加上破产宣告后破产人新取得的财产。破产管理人对属于法定财团的财产无论为破产人持有抑或为他人持有，均应收回并置于破产管理人的支配之下。

17第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度实在财团，又称现有财团，是指破产宣告后为破产管理人实际占有和支配的并且计入破产财产目录的财产。从理论上讲，实在财团应当与法定财团相一致，但实际中往往并非如此。比如，有应归破产财团所有而尚未被破产管理人收回的财产；有不属于破产财产但为破产管理人占有和管理的财产。

18第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度分配财团，是指在破产程序进行中，经过破产管理人对财产的整理所形成的可供一般破产债权人分配的财产。破产管理人的任务之一是通过诸如返还不属于破产财团的财产、收回应属于破产财团的财产等管理行为使法定财团和实在财团趋于一致，最后形成分配财团。

19第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度固定主义，是指破产财团的构成范围，以破产宣告时属于破产人的全部财产为限，破产宣告后债务人新取得的财产不作为破产财产。固定主义的理论依据在于：（1）能及早给予破产人全新开始的机会。（2）破产财产的范围容易确定，便于破产财产分配方案和比例的及早确定，有利于破产程序的迅速终结，符合程序迅捷的理想。（3）能使新旧债权人各自得到公平分配。破产宣告后新取得的财产仅仅用作破产宣告之后产生的新债权的责任财产，新产生的债权可以用破产人的自由财产及其他新取得的财产作为清偿债务的担保。20第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度（4）有利于鼓励债务人主动申请破产。膨胀主义一则不能使破产人于破产宣告之后得到财产利益，二则因破产程序的拖延使破产人不能及早开始新生活和另图复苏，这样会使破产人企图回避或拖延破产申请，固定主义则相反。（5）债务人可以利用破产宣告后可能取得的财产作为商谈条件，促成债权人与其达成和解协议。（6）符合破产程序进行的目标和旨趣。既然判断债务人应否被宣告破产的时间点在于破产宣告当时债务人是否出现破产原因，破产债权在形成时间方面的构成要件仅限于破产宣告前所产生的债权，相应地，破产财产也当限于破产宣告之时债务人所拥有的财产。21第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度膨胀主义，是指破产财产并不以破产宣告时破产人所有的财产为限，破产宣告后至破产程序终结之前债务人新取得的财产亦应划归破产财产。膨胀主义的立法理由在于：（1）能够增加破产财团的财产，从而增加破产债权的受偿金额。（2）可以防止债务人第二次破产。在破产程序进行之中，破产人新取得的财产可直接为破产财团所吸收，纵有新债权人加入，也可一并进行分配，避免破产分配程序的重复。22第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度究竟选择哪种模式必须与我国当前的社会现实以及当前信用保障法律制度框架下对债权的保障程度以及对债务的救济状况连在一起，一方面保障信用的正常流转，对债务人的财产和信用状况具有相对完备的监控体制，另方面虑及市场经济条件下债务人债台高筑的多种因素，给予诚实而属不幸的债务人以相对充分的关照。从这个意义上，实行先膨胀主义后固定主义的立法体例或许更有现实意义。当然，如果我国将来的破产立法对自然人破产采用按破产清算程序终结时债权人实际获得分配的比例，来确定免责期限的做法，相当程度上会淡化固定主义与膨胀主义的划分意义。23第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度破产费用是指法院在受理破产案件时收取的案件受理费以及破产程序进行中为全体债权人利益和程序进行所必需而支付的各项费用的总称。共益债务则是指在破产程序进行中，为全体债权人利益或为程序进行之必需而对破产财团产生的一切请求权的统称。24第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度破产费用和共益债务具有以下特征：二者是在破产程序终结前因破产程序的开始和进行而应支付的费用和产生的请求权。这一点构成与破产债权的差异。二者是以破产财团也即全部破产财产作为支付和清偿对象，以破产管理人作为权利行使的相对人。二者多因破产管理人的行为而产生。二者均依破产程序进行的需要及实际开支的多少，而随时、足额拨付或优先于破产债权获得清偿，较之破产债权，前者为优先。25第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度系为全体债权人利益而应支付的费用或产生的请求权。系为程序公正及程序顺利进行所必需而支付的费用和产生的请求权。系基于破产程序开始及存续过程中的原因而应支付的费用和产生的请求权。

26第二十二章破产财产、破产费用与共益债务制度《企业破产法》规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用