公司法学（第二版）课件 第十章

第十章公司债第一节公司债概述第二节公司债的主要种类第三节公司债的发行

第四节公司债券转让、偿还与转换制度第五节公司债券持有人保护制度本章教学目的：通过本章学习，使学生对公司债的概念、种类、发行、转换等相关知识有个系统的了解和掌握。本章教学要求：深入地分析和阐释公司债的特征、种类、发行、转让、偿还以及转换制度，重点探讨公司债的持有人保护制度，使学生在系统掌握公司债的相关理论和知识的基础上，能够运用公司债持有人保护理论对实践中发生的相关问题进行分析和解决。本章导语：本章教学重点：公司债的概念、特征和种类、公司债的发行、转让、偿还以及转换制度、公司债持有人保护制度。本章教学难点：公司债的转换、债券持有人保护制度。本章导语：第一节

公司债概述一、公司债的概念和特征公司债是公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。其特征：

1.公司债是以有价证券形式表彰的债权债务法律关系。

2.公司债是公司以发行公司债券这一有价证券的形式向公众募集的债务。

3.公司债是公司所负担的集团债务。

4.公司债的标的以金钱为限，是一种金钱之债。

5.公司债的期限一般较长。（一）债权债务产生的原因不同（二）债权债务表现的形式不同（三）债权人之间的关系和地位不同（四）受管辖的法律规范不尽相同二、公司债与普通公司债务的比较公司债与普通公司债务的比较：公司债（债券）普通公司债务产生原因单一原因：公司债券发行多种原因：合同、侵权、不当得利、无因管理表现形式公司债券（有价证券）属证券化债务非有价证券非属证券化债务债权人关系和地位属集团债务债权人地位平等非属集团债务债权人地位可能不等管辖法律公司法、证券法、合同法合同法（一）两者所表彰的法律关系的性质不同（二）投资者所承担的风险不同（三）投资者所享有的权利不同（四）发行主体不同三、公司债券与股票的比较公司债券与股票的比较：公司债券股票法律关系债权关系股权关系投资风险风险小，还本付息，收益固定，但回报一般低于股票风险大，不还本可分股利，收益不固定，但回报一般高于债券投资者权利享有债权，无参与管理权享有股权，有参与管理权发行主体股份公司、有限公司股份公司发行条件可溢价、平价或低价发行不可低价发行1.满足公司的融资需求和投资者的投资需求2.有利于健全公司的财务结构，特别是负债结构3.发行公司债券有利于证券市场的发展四、公司债券的经济功能本节理论探讨

*债券融资对公司治理的影响

第一，债券融资能激励和约束投资者，缓解股东和经营者之间的利益冲突。第二，债券持有人的相机控制机制，是对经营者的一种驱动力，可以很好地解决代理问题。第三，债券融资具有传递信息的作用。

第二节公司债的主要种类一、无担保公司债和有担保公司债无担保公司债是指公司仅以其信用为担保，并无其他财产或财产权利作为担保所发行的公司债。广义的有担保公司债是指发行公司以其全部或部分资产，或者由发行公司之外的第三人对偿还公司债债券本息提供担保而发行的公司债。狭义的有担保公司债仅是指附有物上担保的公司债，即发行公司以其资产的全部或部分对偿还公司债债券的本息提供担保而发行的公司债。记名公司债是指债券票面载有持有人姓名或者名称的公司债券。无记名公司债则是指债券票面不载明持有人姓名或者名称的公司债券。二、记名公司债和无记名公司债可上市的公司债是指发行之后可以在依法设立的证券交易所挂牌交易的公司债券。非上市的公司债是指发行之后不在证券交易所挂牌交易的公司债券，持有人虽然也可以转让该债券，但是投资者并不能在证券交易所进行买卖。三、可上市的公司债和非上市的公司债国内公司债是指在本国境内发行并以本国的法定货币定值的公司债。境外公司债是指本国发行人在本国境外发行的以某种外国货币标明面值的或者外国发行人在本国境内以本国货币或某一种外国货币发行的公司债。四、国内公司债和境外公司债实物债券是以实物券面的形式记录债权的债券。凭证式债券是凭以填具“债券收款凭证”的形式记录债权的债券。记账式债券是不需印制券面及凭证，而是利用账户通过电脑系统完成债券发行、交易及兑付的全过程的债券。五、实物债券、凭证式债券、记账式债券可转换公司债是指赋予了债券持有人转换为他种证券权利的公司债券，转换对象不限于发行公司的股份。不可转换公司债是相对于可转换公司债而言。六、可转换公司债和不可转换公司债本节理论探讨

*可转换公司债的法律问题

可转换公司债有着普通公司债的绝大多数特点。同时，由于可转换公司债券持有人享有将其所持有的债券转换为发行公司股票的选择权，即股票的买入期权，所以可转换公司债同时涉及到了三种证券，即可转换公司债券自身、选择权以及它可以转换成的那种证券，兼具债券、股票和期权的特征，所以，是一种混血证券（hybridsecurities）。

第三节

公司债的发行一、发行主体股份有限公司：发行公司债是各国的通例。有限责任公司：能否发行公司债券，各国的法律规定并不一致。立法体例：

1.将公司债券发行限额与公司的净资产数额相联系；

2.将公司债券的发行限额主要与公司的实收资本数额相联系；

3.在确定公司债券的发行限额的时候，兼顾公司的实收资本数额和净资产数额。二、发行条件有的国家赋予了股东大会，有的规定可以由股东大会授权于公司的董事会。三、发行决定权

1.由董事会制订公司发行公司债券的方案；

2.由公司权力机关作出发行公司债券的决议；

3.依照公司法和证券法的规定，报经国务院授权的部门核准；

4.发行公司债券的申请经国务院授权的部门核准后，应当公告公司债券募集办法；

5.公开发行公司债券的，通过有承销资格的证券公司以代销或者包销的方式向社会公开发行。四、发行程序本节理论探讨

*有限责任公司发行公司债券的法律问题

关于有限责任公司能否发行公司债券，各国的立法体例：

（1）禁止型的立法体例典型的国家有意大利、法国、比利时、日本以及我国台湾等国家和地区，禁止有限责任公司发行债券。

（2）限制型的立法体例以德国、瑞士、丹麦以及荷兰等国家的规定较为典型。在这些国家，允许有限责任公司发行公司债券，但同时以不得邀请公众认购其债券作相应的限制。第四节公司债券转让、偿还与转换制度一、公司债券的转让（一）转让的必要性及种类对于现存的公司债券持有人：转让制度是一种退出机制；对于潜在的投资者：转让制度是一种进入机制；对于发行公司：转让制度则是参与债券市场的一种机制。（二）转让的形式及其场所记名公司债券：以背书或法定的其他方式转让；无记名公司债券：交付。（三）公司债券的上市交易

1.上市交易的条件

2.上市交易的暂停和终止

3.上市和交易过程中的持续信息公开（一）概念公司债券的偿还，是指发行公司按照事先约定的时间和利率等条件，将公司债券的本息交付给公司债券持有人的行为。（二）偿还方式

1.从公开市场买回注销

2.行使赎回权

3.举借新债偿还旧债二、公司债券的偿还制度（一）公司债转换的概念和转换的法律后果转换是以可转换公司债券持有人自由判断为基础的，在发行时已经确定的转换请求期间内，通过对可转换公司债券行使转换请求权而得到实现。（二）转换权的行使及保护转换的请求在送达约定的交付场所时即生效力。三、公司债的转换第五节公司债券持有人保护制度一、一般制度和方法（一）债权的保护方式（二）物权的保护方式在注册资本的减少或者增加、发行公司发生合并或者分立、发行公司变更组织形式等具体情形下，不得影响债券持有人的合法权益。二、特定情形下的公司债券持有人的保护（一）公司债券持有人会议制度

1.会议的性质

2.会议的组成

3.会议的召集及权限

4.决议的作出及其认可和效力

5.公司债券持有人会议的费用负担三、公司债券持有人整体利益保护制度（二）公司债信托制度

1.受托人的资格及产生

2.受托人的义务（三）公司债券持有人代表制度本节理论探讨

*公司债券持有人的特殊地位与保护

债券持有人与公司之间是债权、债务关系，属于公司的外部关系。因此，公司的债权人不享有公司经营管理的参与权、决策权和监督权，这些权利应由股东独占。所以，董事无须对公司债券持有人承担信赖义务，公司内部治理结构中没有保护债券持有人的机制。除了债券发行合同之外，债券持有人并没有其他保护措施。案例讨论：该食品公司在发行公司债券的

过程中有哪些违法之处？

【案情】1994年8月，某市食品加工厂与某儿童食品厂(均为国有企业)合并，改组为某食品有限公司(下称食品公司)。食品公司注册资本为5000万元。1994年12月,食品公司经会计事务所验资,净资产额为5500万元,全年利润总额140万元。鉴于资金不足,不能迅速扩大生产规模、在市场上形成较强的生产能力,董事长肖某向董事会提出用发行公司债券的方法解决资金问题。1995年2月,公司董事会通过了发行债券的提议。

1995年3月15日，食品公司召开临时股东会，专门讨论发行债券问题。有的股东在会上提出，本公司至1994年底，净资产额只有5500万元人民币，达不到《公司法》有关净资产额的要求。肖某向股东解释道，由于国家信贷控制严格，公司无法获得贷款。如得不到充足资金，将会对生产能力、公司利润及股东红利产生不利影响。到会股东看到发行债券有利于公司生产和利润分配，就作出了批准公司发行1000万元人民币债券的决议。

为了规避《公司法》规定的发行债券条件的限制，1996年6月，该食品公司又通过不正当的手段聘请某会计事务所对本公司的资产进行评估。评估结果认定公司净资产为6200万元，并出具了资产评估报告。1996年6月25日，食品公司向国务院证券管理部门递交了申请发行公司债券的报告,并提交了相关文件，获准发行1000万元人民币公司债券，年利率为1.5%。1996年8月4日，食品公司以某投资公司为债券承销机构，在当地报纸上发出债券承销通知。1996年8月,国务院证券部门接到举报，食品公司采取欺骗手段获准发行公司债券的行为受到查处。

【问题】

根据《公司法》有关公司债券的规定，该食品公司在发行公司债券的过程中有哪些违法之处？如何依法进行处理？

本章参考文献：

1．时建中著：

《可转换公司债法论》，法律出版社2000年3月版。

2．[美]理查德·A·波斯纳著，蒋兆康译：

《法律的经济分析》，中国大百科全书出版社1997年版。本章前沿问题：

1.债券融资对公司治理