法理学-法律程序

第十二章法律程序第一节法律程序概述第二节正当法律程序第一节法律程序概述一、法律程序释义从法学角度来分析，程序是从事法律行为、作出法律决定的过程、方式和关系。过程是时间概念，方式和关系是空间概念。法律程序：人们遵循法定时限和时序并按照法定方式和关系进行法律行为。法律程序的特点：1.法律性2.以形成法律决定为目的3.交涉性4.法定时空性5.形式性和相对独立性6.价值指向性法律性旨在作出法律决定《立法法》第二十二条法律草案修改稿经各代表团审议，由法律委员会根据各代表团的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由主席团提请大会全体会议表决，由全体代表的过半数通过。

《民事诉讼法》第八十九条调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。交涉性《刑事诉讼法》第四十七条证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时候，应当依法处理。法定时空性时间要素：时序和时限空间要素：空间关系和行为方式时序：法律行为的先后顺序。《民事诉讼法》第127条法庭辩论按照下列顺序进行：（1）原告及其诉讼代理人发言；（2）被告及其诉讼代理人答辩；（3）第三人及其诉讼代理人发言或者答辩；（4）互相辩论。时限：法律行为所占时间的长短。根据《民事诉讼法》，人民法院在收到起诉状后，应当在7日内立案，并通知当事人；应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状；法院应当在收到答辩状之日起5日内将答辩状副本发送原告。

空间关系根据《刑事诉讼法》第18条的规定，刑事案件的侦查由公安机关进行；对于少数特定犯罪，如贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。行为方式：法律行为采取何种表现方式的问题。根据《刑诉法》第47条，证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。

形式性和相对独立性价值指向性法律程序≠正当程序：必经程序≠适当程序合法程序≠合理程序二、法律程序对法律行为的调整方式

（一）分工（二）抑制（三）导向（四）缓解（五）感染第二节正当法律程序你有权保持沉默，否则你所说的一切都可能作为不利于你的呈堂证供……就字面而言，“DueProcess”或“Dueprocessoflaw”这个短语的含义很简单，相当于适当的法律程序（DueCourseofLaw）或规范的法律程序（RegularCourseofLaw），即剥夺人的生命、自由和财产之前，必须给予其适当的传唤、听取针对自己的指控、质证和辩护的机会。一、正当法律程序的历史发展自然正义原则

任何人不能作为自己案件的法官(排除偏见)人们的辩护必须公平地听取(听取意见)正当程序原则最早来源于英国。1215年的《自由大宪章》第39条规定：“凡自由人除经其贵族依法审判或依照国家的法律的规定外，不得被逮捕、监禁、没收其财产、褫夺法律保护权、流放，或加以任何其他损害。”“正当法律程序”的概念第一次出现在1354年爱德华三世颁布的成文法上:“未经法律的正当程序进行答辩，对任何财产和身份的拥有者一律不得剥夺其土地或住所，不得逮捕或监禁，不得剥夺其继承权和生命。”在美国，“正当法律程序”这一法律术语最早见于1692年马萨诸塞州的州宪。美国宪法第5条和第14条修正案是正当程序在现代的版本。

美国宪法修正案（第五条）：无论何人，除非根据大陪审团的报告或起诉，不得受判处死罪或其他不名誉罪行之审判，…

…任何人不得因同一罪行而两次遭受生命或身体的危害；不得在任何刑事案件中被迫自证其罪；不经正当法律程序，不得被剥夺生命、自由或财产、不给于公平赔偿，私有财产不得充作公用。

二、正当法律程序的构成要件（一）程序的分化实现途径：功能分化与角色分派时空维度：阶段性划分与结构性安排（二）对立面的设置（三）程序中立程序的预设性程序设置的中立性决定者或程序主持者的中立性（四）自由平等且实质性的参与（五）理性对话和交涉（六）信息充分和对等（七）公开程序结果和理由的公开程序进行过程的公开作为参与前提的咨询和信息的公开（八）及时和终结性程序不能太快也不能太慢。程序不可被随意启动，结果不可被随意推翻。三、正当法律程序的价值外在的价值或工具性价值内在的价值或目的性价值（一）促进实体目标的实现这些实体目标应是法治社会所追求的；这些实体目标应是法律程序予以最大限度促进实现的；这些实体目标应是法律程序通过其过程的正当性来保证实现的。（二）增进效益和福利正当程序所应促进的诸多实体目标之一并非最高价值（三）限制权力恣意以保障权利正当法律程序的特殊之处在于强调履行既定程序的目的和前提：“DueProcessofLaw”的目的是保障个人的自由、