法律适用原则

法律适用浅见

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2012年6月26日盐田区

2022/12/231一、法律适用的基本原则

1、上位法优于下位法

2、特殊法优于一般法

3、新法优于旧法2022/12/2321、上位法优于下位法

把握以下三点：⑴上下位法都有规定，规定不一致，优先使用上位法；⑵上下位法都有规定，规定一致，选择适用（但要注意下位法的地位）；⑶上位法没有规定，适用下位法（规章需要考虑合法性）2022/12/233

2、特殊法优于一般法

⑴、特殊法优于一般法：注意相同位阶⑵、特殊规定优于一般规定：指在同一部法律法规中的不同条款。

2022/12/2343、新法优于旧法(1)实体从旧，程序从新:举例：2008年1月1日前，企业所得税税率为33%，申报缴纳的期限为4个月;2008年1月1日后，所得税税率为25%，申报缴纳的期限由4个月改为5个月，在汇算清缴2007年的所得税时，因为这是去年的业务，根据程序法从新、实体法从旧的原则。计算所得税时要用33%的税率，申报期限是5个月。因为税率属于实体法的内容，而纳税期限为程序法的内容。

2022/12/235(2)新法优于旧法，是同一事项有不同的规定时，新法优于旧法。是事件发生时，新法与旧法都已经颁布了，新法与旧法对此都有规定的情况下，适用新法。举例：李某在2008年3月28日取得当月工资，在3月发放工资，计算个税，扣除2000元，这体现新法优于旧法原则。在2008年2月29日以前扣除的是1600元。

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(3)法律不溯及既往：这一原则要求新的法律(注意这里的新法通常是指实体法)对其生效前的行为不发生效力，“老的按老规矩办、新的按新规矩办”，不能搞“秋后算账”。举例：10年前做A事件不受任何限制，此时则不存在违法之说.但是10年后的今天法律规定了，谁做了A事件就必须要拘留15天.这个时候，如果我以前做过A事件是没罪，但是如果我在该项法律条文生效后，那我就是要被拘留了。2022/12/237二、实际适用中遇到的问题1、下位法和上位法冲突怎么办？2、国务院的文件是不是都是行政法规？3、国务院批准总局颁发的文件是不是行政法规？4、行政处罚时如何具体运用法条？2022/12/2381、下位法和上位法冲突怎么办？确立划分法律位阶的标准或规则包括以下几个方面：

1、法律可以设定各种行政处罚。2、行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。3、地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。4、国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。5、省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。2022/12/239“上位法优于下位法”适用规则的例外：下位法的优先适用“上位法优于下位法”的司法适用是有一定条件的，即当下位法与上位法相抵触，且下位法无效。但是，如果下位法的制定根据上位法的授权或下位法是对上位法的实施性规定并且没有违反上位法的规定，则会出现“上位法优于下位法”适用规则的例外：下位法的优先适用。2022/12/2310(1)变通规定的“下位法”的优先适用为了保证上位法的实施，在考虑一些地方的特殊情况，上位法给予下位法主体一定程度的立法变通权，允许下位法主体根据当地的实际情况对上位法作一些变通规定，这种变通规定在司法实践中优先适用。(2)实施性规定的“下位法”优先适用下位法的立法主体一般可以有两种立法职权，其中之一就是为贯彻实施上位法的规定而根据本区域的实际情况而作的实施性规定。2022/12/2311

2、国务院的规定是不是都是行政法规

⑴必须是由总理签署以国务院令的形式发布；⑵名称一般为“条例”，也可以是“规定”“办法”⑶其他的“决定”“命令”等文件形式，只是“法规性”文件，不得作为行政处罚的依据2022/12/2312

3、由国务院批准总局颁发的文件是不是行政法规？分两种情况：2001年前，属于双轨制阶段；按照国务院《行政法规制定程序暂行条例》执行。2001年后，属于单一制阶段。按照《行政法规制定程序条例》执行。2022/12/2313

4、行政处罚时如何具体运用