完美的合同：二十九个条款精析

完美的合同：二十九个条款精析.陈述与保证条款，通常包括以下内容：一 方 就 与 合 同 交 易 事 项 有 关 的 事 实 作 出 陈 述 ；该 方 保 证 合 同 订 立 时 上 述 事 实 的 真 实 性 ； 或 一 并 保 证 上 述 情 形 在 特 定期间内持续处于其所陈述的状态；该 方 违 反 上 述 义 务 所 应 承 担 的 责 任 ， 以 及 合 同 相 对 方 的 救 济 方 式 。2.此类条款旨在减少或控制当事人之间因合同交易事项的信息不对称带来的交易风险。例如，股权转让合同中，受让人通常无从确证目标公司是否存在未曾披露的债务，或目标公司在股权交割之前是否会再发生其他变故。定 义 条 款 ，旨 在 对 合 同 中 较 为 复 杂 的 或 可 能发生歧义的词语 赋 予明确的含义，以便在合同中准确、一致的表述。TOC\o"1-5"\h\z被 定 义 的 词 语 ， 不 应 超 出 其 在 该 合 同 语 境 下语义解释的合理 范 围。定 义 条 款 ， 常 设 置 在 合 同 中 的 下 列 位 置 ：合 同 正 文 首 部 ， 常 为 合同第1条或第2条；将“合同当事人条款”作为合同正文的第1条时，“定义条款”常为第2条。合 同 正 文 后 部 ；作 为 合 同 定 义 附 件 。设置定义条款时，需注意：定 义 条 款 应 仅 限 于 解 释 特 定 词 语 的 含 义 ， 不 应 涉 及 当 事 人 之 间 具 体 的 权 利 义 务 关 系 ；通 常 含 义 足 以 清 晰 表 达 的 ， 不 必 定 义 ；经 过 定 义 后 的 词 语 ， 在 合 同 中 应 通 篇 一 致 ， 并 可 以 特 别 的 字 体 或 格 式 （ 如 下 划 线 ） 表明其在合同中是被特别定义的词语；需 定 义 的 词 语 较 少 的 ， 可 采 用 附 带 解 释 、 括 号 解 释 等 方 式 处 理 ， 不 必 专 设 定 义 条 款 。标的描述应尽可能具体、明确，可操作，可证明。合同订立时尚不能具体确定的信息，应明确具体确定的方式，或哪一方当事人有权以何种方式进行确定。合同标的不明确，可能导致合同不成立；合同标的之范围、要求描述不清，极易发生争议。

可证明；并应一并考虑约定：.标的数量，应尽可能具体、明确、可操作、可证明；并应一并考虑约定：计 数 （ 量 ）计 数 （ 量 ）计 数 （ 量 ）计 数 （ 量 ）计 数 （ 量 ）计 数 （ 量 ）之依据；之程序；的证明及其形式要求。.合同订立时尚不能具体确定数量的，应明确具体确定的方式，或哪一方当事人有权以何种方式进行确定。《合同法》未将合同标的之质量瑕疵与“标的与合同描述不符”区分对待。例如，标的物本身的质量合格，但标的物的种类与合同约定不符。约定的质量标准，应尽可能具体、明确、可操作、可证明。除非有特别需要，通常应保持与下列质量标准之间的协调一致：TOC\o"1-5"\h\z国 家 规 定 的 强 制 性 标 准 ；出 卖 人 提 供 的 有 关 标 的 物 的 质 量 说 明 ；在 产 品 或 者 其 包 装 上 注 明 采 用 的 产 品 标 准 ；以 产 品 说 明 、 实 物 样 品 等 方 式 表 明 的 质 量 状况。采 用 样 品 买 卖 方 式 的 ，应在 合同 中对 样 品 的 封 存 方 式 及封存时 间等 进行 说明 ，以便 确 定该封存样品与合同之间的联系。合 同 订 立 时 尚 不 能 具 体 确定 的，应约 定 确 定 之 方 式 ，或哪一方 当事 人有 权以 何种方 式 进行确定。1.《合同法》对于有关质量责任的规定较为简略《合 同 法 》 第 111 条 、 第 155 条 。 ，应根据委托人之实 际 需要特 别设定，并应注意与付款条件的配合，以便控制交易中的质量风险。《 合 同 法 》 对 于 买 方 的 拒 收 权 设 置 的 行 使 条 件 较 为 严 格 且 不 确 定《合 同 法 》 第 148 条 。 为保 护 买 方 利 益 ， 可 另 行约定 拒 收 条 件 。如 有 必 要 ， 可 一 并 约 定 质 检 机 构 、 检 材 取 样 和 送 检 方 式 ， 以 及 检测费用的承担等内容。《合同法》规定的检验期间制度，主要是为了保护卖方利益而设置的。超过检验期间，收受合同标的一方未提出异议的，将视为交付时标的物的质量、数量无瑕疵，买受人不再享有相应 的瑕 疵 责任请求权 。为保 护 买 方 利 益 ，应力争约定较长的检验期间，但一般不应超过两年；有质量保证期的，不应超过该质量保证期。TOC\o"1-5"\h\z合 同约 定 质量保证金 的 ，可 同 时 约 定 ：质 量 保 证 金 的 退 还 条 件 、 退 还 期 限 和 退 还 方 式；质 量 保 证 金 可 予 扣 除 的 情 形 及 扣 除 的 方 式 ；质 量 保 证 金 可 不 予 退 还 的 情 形 。有 关 质 量 责 任 ，可 根 据 具 体情 形 约 定 专 项 违 约 金 。基 于 同 一 违 约 行 为 及 损 害 结 果 ，该 专 项违约金与上述质量保证金不能并用。合 同 约 定 质 量 保 证 期 的 ，应 同 时 约 定 卖 方 在 质 量 保 证 期 内 的 处 理 义 务 和 责 任 。即 使 买 方 未在检 验 期 间 内 提 出 质 量 异 议 ，买 方 仍 有 权 要 求 卖 方 承 担 上 述 质 量 保 证 期 内 的 处 理 义 务 和 责 任 。我国税收管理方面的法律法规对于税收的征收均明确规定了纳税义务人，但是对于实际由哪一方当事人缴纳税款并未作出强制性的规定。因此，当事人可在合同中约定由纳税义务人以外的当事人承担相应税费。参考最高人民法院（2007）民一终字第62号民事判决书，最高人民法院公报案例（2008年第3期）。但是该合同约定并不影响税收征管法律关系中纳税义务人依法应承担的纳税义务。除非合同交易事项可能涉及的税费种类及金额已完全具体确定，有关税费的负担应设置兜底条款，以免遗漏。如有必要，可约定纳税义务人在依法纳税后，向合同约定的相应税费负担者的追偿权。.当事人可就动产约定所有权保留条款。合同法》第134条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第34条。所有权保留条款的主要价值在于：在债务人未依合同约定履行债务时，包括债务人破产清算时最 高 人 民 法 院 关 于 适 用 〈 中 华 人 民 共 和 国 企 业 破 产 法 〉 若干问题的规定（二）》第2条。，债权人可依合同约定或依法律规定行使取回权。TOC\o"1-5"\h\z依 所 有 权 保 留 条 款 行 使 取 回 权 的 ， 买 卖 合 同 并 不 当 然 解 除。如 有 必 要 ， 可 向 委 托 人 进 行 相 应 提 示 ：第 三 人 如 善 意 取 得 标 的 物 所 有 权 或 者 其 他 物 权 的 ， 出 卖 人 不 得 主 张 取回权；《最高人民 法 院 关 于 审 理 买 卖 合 同 纠 纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解 释》 第 36 条 第 2 款 。（2）买受人已经支付标的物总价款的75%以上，出卖人不得主张取回权。《最高人民法院关 于 审 理 买 卖 合 同 纠 纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解 释 》 第 36 条 。依违约金的约定方式，通常将其分为一般违约金与专项违约金。合同约 定之 违约金应“以 补 偿 性 为 主 、 以惩 罚 性 为 辅 ”。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（法发〔2009〕 40 号）第13条 。 违 约 金 系 以 赔偿 非 违 约 方 的 损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。因此，约定的违约金可略高于对方之违约行为可能造成的损失，但不宜过高。设置违约金条款时，可建议委托人根据其商务经验，就对方可能发生的特定违约行为可能使委托人遭致损害的范围及金额进行预估，并在此基础上略作增加。TOC\o"1-5"\h\z非 金 钱 债 务 之 违 约 所 造 成 的 损 失 普 遍 存 在 证 明 困 难 ， 约 定 相 应 的 违 约金条款更显重 要 。司 法 实 践 中 ， 法 院 认 为 约 定 的 违 约 金 过 高 并 予 适 当 减 少 时 ， 认 定 “过高”之标准及“减 少 ”之幅度极不平衡。当 事 人 约 定 的 违 约 金 超 过 造 成 损 失 的 30% 的 ，一 般 可 以认定为 《 合 同 法 》 第 114条 第 2款规定的“过分高于造成的损失”。《最 高 人 民 法 院 关 于 适 用 〈 中 华 人 民 共 和国 合 同法 〉 若 干问题的 解 释 （ 二 ） 》 第 29 条第 2款。 在 实 际 损 失 无 须 确 切 证 明 的 前 提 下 ，该 “ 30%”并 不 具有数学计 算 之 意 义 。合 同 可 就 负 有 金 钱 支 付 义 务 一 方 迟 延 履 行 该 义 务 约 定 “逾 期付款违 约金”， 而 不 应 使 用“罚款”、“罚金”、“滞纳金”或“利息”。如 合 同 约 定 的 逾 期 付 款 违 约 金 过 高 ， 违 约 方 有 权 请 求 法院或仲裁 机 构适当减少。结 合 司 法 实 践 情 况 ， 合 同 约 定 “每 日 万分 之 五 ”的 逾期 付 款 违约金的 计算标 准 ， 通 常 可被裁判机构接受。参考 最 高 人 民 法 院 （ 1999）民终 字 第 5号 、 （ 2001） 民 二 终字第 101号民 事 判 决 。合同没有约定逾期付款违约金或者没有约定该违约金的计算方法的，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款损失；《 最 高 人 民 法 院 关 于 审 理 买 卖 合 同 纠 纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解 释 》 第 24 条第4款。 对 工程欠款，则依中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算逾期付款损失。《 最 高 人 民 法 院 关 于 审 理 建 设 工 程 施 工 合 同 纠 纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解释》第17条 。逾期付款违约金的起算时间通常应为付款义务一方相应履行期限届满之次日。履行期限约定不明，将会给逾期付款违约金计算之起始时间的确定带来不便。TOC\o"1-5"\h\z.当 事 人 可 以 依 照 《 担 保 法 》 约 定 一 方 向 对 方 给 付 定 金 作 为 债 权 的 担 保 。债 务 人 履 行 债 务 后，定金 应 当 抵 作 价 款 或 者 收 回 。给 付 定 金 的 一 方 不 履 行 约 定 的 债 务 的 ，无权 要 求 返 还 定 金 ；收受定 金 的 一 方 不 履 行 约 定 的 债 务 的 ，应 当 双 倍 返 还 定 金（ 即 “定 金 罚 则 ”）。 《合 同 法》第 115条。.设 置违 约 定金 条 款时 ，应注意：《最 高人 民 法院 关 于适 用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》关于定金部分的解释。合 同 约 定 交 付 留 置 金 、 担 保 金 、 保 证 金 、 订 约 金 、 押 金 或 者 订 金 等 ， 但 没 有 约 定 定 金性质的，不适用定金罚则；定 金 合 同 从 实 际 交 付 定 金 之 日 起 生 效 ；（ 3） 定 金 的 数 额 ， 不 得 超 过 主 合 同 标 的 额 的 20% ， 超 过 部 分 不 具有 定 金 效 力 ；因 不 可 抗 力 、 意 外 事 件 致 使 主 合 同 不 能 履 行 的 ， 不 适 用 定 金 罚 则 ；当 事 人 一 方 不 完 全 履 行 合 同 的 ， 应 当 按 照 未 履 行 部 分 所 占 合 同 约 定 内 容 的 比 例 适 用 定金罚则。应 注 意 区 分 违 约 金 与 违 约 定 金 法 律后 果 的 不同，根据合同交易事项 的 特 点 选择使用。应 注 意 区 分 违 约 定 金 与 履 约 保 证 金的 区 别 ：招 标 文 件 要 求 中 标 人 提 交 履 约 保 证 金 的 ， 中 标 人 应 当 按 照 招 标 文 件 的 要 求 提 交 。 履 约保证 金 不 得 超 过 中 标 合 同 金 额 的 10% 。 《 招 标投标法实施条例》第 58 条 。中 标 人 不 履 行 与 招 标 人 订 立 的 合 同 的 ， 履 约 保 证 金 不 予 退 还 ， 给 招 标 人 造 成 的 损 失 超过 履 约 保 证 金 数 额 的 ，还 应 当 对 超 过 部 分 予 以赔 偿 ；没 有 提 交 履 约保 证 金 的 ，应 当 对 招 标 人的 损 失 承 担 赔 偿 责 任 。《招 标投 标 法》 第 60 条 。.解 约 定 金 条 款 应 表 明 下 列 内 容 ：定金 交 付 后 ，交 付 定 金 的 一 方 可 以以丧 失 定 金 为 代 价 而 解 除 主 合 同 ，收 受 定 金 的 一 方 可以双倍返 还 定 金 为 代 价 而 解 除 主 合 同 。《 最 高 人 民 法 院 关 于 适 用〈 中 华 人民共 和 国 担 保 法 〉若干问题的解释》第117条。.解 约 定 金 需 由 合 同 特 别 约 定 。 合同仅 约 定 定 金 的 ， 不 具 有 解 约 定 金的效 力 。.除 分期付款买 卖 之价款 支 付 义务《合 同 法 》 第 167条 第 1款 。 外 ，同 一债 务 依 合同 约 定 分 期 履 行 时 ，如无 特 别约定 ， 债 务人迟 延履行其中 一 期债务 的 ，债务 人仅就该期债务构成迟延。债权人尚无权要求债务人即时履行 其 他 未 到 期 债 务 。 为解 决 此 问题 ， 当 事 人 可 在 合 同 中 约 定 “加 速期限条 款 ”。2.常 见 的 加 速 期 限 条 款 的主 要 内 容 为 ： 一 方 当 事 人 不 履 行 本 合 同 项 下（或 特 定条款 约 定 的）任何一期债务的，相对方即有权要求其即时履行该合同项下（或特定条款约定的）之全部义务。合同常因一方当事人之违约或其他特别事件之发生，导致委托人难以期待合同仍能得到适当履行。同时，由于法定解除权认定之条件严格且不确定，合意解除又必须对方同意，合同是否约定了委托人的相应合同解除权即显重要。因此，凡涉及委托人核心利益的交易环节，均应考虑设置相应的约定解除权条款。法 律 、 行 政法 规 、司 法 解 释 对于约定解除权的解除条 件 少有限制《合 同 法 》 第 93 条第 2款 。 仅有极少数例外。例如 ， 《 最 高人 民法院 关 于 审 理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第38条第2款，即对分期付款买卖合同中的迟延付款合同约定解除权的解除条件予以限制。应 区 分 《合同 法 》第 93 条 规 定的合同约定解除权的解 除 条件与该法第45条第1款规定的对合 同 效 力 的 约 定 附 解 除 条 件 。在 前 者 情 形 下 ，当 合 同 约 定 解 除 权条件成就时，解除权人有权决定是否解除合同；在后者情形下，合同效力所附解除条件成就时合同即时失效。TOC\o"1-5"\h\z合 同 约 定 解 除 权 的 条 件 应 尽 可 能 清 晰 、 明 确 、 可 操 作 、 易 证 明 。设 置 约 定 解 除 权 条 款 ， 应 同 时 考 虑 是 否 有 必 要 设 置 合 同 解 除 后 的“清理条款”。设 置 约 定 解 除 权 时 ， 应 避 免 以 下 不 规 范 的 约 定 方 式 ：约 定 一 方 发 生 特 定 违 约 情 形 时 ， 合 同 自 动 解 除 ；约 定 一 方 发 生 特 定 违 约 情 形 时 ， 视 为 其 单 方 解 除 合 同 ；仅 表 述 特 定 行 为 构 成 根 本 违 约 ， 却 未 表 明 此 时 相 对 方 有 权解除合同。决定违约损害赔偿范围的主要因素为：违约事实与损害结果之间的因果关系，以及违约方在订立合同时对损害结果是否应当或已经预见。《合同法》第113条。上述两个因素的认定，均具有较强的主观性和不确定性。为此，合同中可特别约定赔偿范围条款。违约损害赔偿包括守约方履行合同预期可获得的利益。该可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。司法实践中，对此类损失的认定常发生困难。如有可能和必要，可特别约定此类预期可得利益损失赔偿的具体内容。合同特别约定的赔偿范围，常见以下内容：律 师 费 ；为 实 现 债 权所发生的公证费、保全费、认证费、公告费、查档费、拍卖费、审计费、鉴定费、评估费、检验费、交通费、住宿费等。司法实践中，法院常将合同约定的因违约产生的损失赔偿额的计算方法《合同法》第114条第1款。等同或类同于约定的违约金进行处理。参考《江苏省高级人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的讨论纪要（一）》第31条规定：“当事人在合同中对损失数额的约定和损失数额的计算方法的约定，视为对违约金的约定。”免责条款，系由当事人约定预先免除将来可能发生的责任的条款。当事人就既已发生的民事责任，约定部分或全部予以免除的，并非《合同法》第53条规定的“免责条款”，此为和解协议。对造成对方人身伤害的，或因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。《合同法》第53条。责任限制条款为免责条款的特殊类型。此类条款，将合同当事人应当承担的合同责任限制在特定范围之内，超出此范围的责任予以免除。因此，责任限制条款同样应受免责条款有关规定限制。.不可抗力条款一般包括以下内容：TOC\o"1-5"\h\z不 可 抗 力 事 件 ；受 不 可 抗 力 事 件 影 响 一 方 的 通 知 和 提供证明的义务；不 可 抗 力 条 件 下 的 风 险 分 配 规 则 。特 定 事 件 对 于 特 定 合 同 ，是 否构成不可抗力事件，常不确定。在不可抗力条款中列举不可抗力事件，确有必要。下 列 内 容 ， 应 谨 慎 约 定 ：约 定 的 不 可 抗 力 事 件 ， 不 符 合 《 合 同 法 》 关于不可抗力的规定要求。此种情形，应以免责条款方式进行约定为宜。概 括 的 约 定 不 可 抗 力 事 件 发 生 不 予 免 责 。对 公 认 的 不 可 抗 力 事 件 ， 约 定 不 予 免 责 。参考 最 高 人 民 法 院 （2008 ）民一抗字第20号 民 事 判 决 。应 注 意 不 可 抗 力 条款与合同约定的相关风险 分 配 规 则 的 契合。合同履行中常涉及重要的通知、告知、催告及抗辩。此类通知行为是否能够得到证明，对当事人利益影响巨大。同时，我国民法对通知多采“到达主义”（通知人承受通知风险），且司法 实践对于通知 行 为 及 其送 达的证明标准宽严不一。因此，在合同中约定通知条款极具重要意义。通 知条款，一般 包 括 以 下内 容：通知的方式；TOC\o"1-5"\h\z通 讯 信 息 的 确 认 ；通 讯 信 息 变 更 的 通 知 义务；通 知 风 险 的 分 配 ；通 知 送 达 的 推 定 方 式 。基于电子邮件通知、送达的便捷性与可证明性，可考虑约定电子邮件作为有效通知方式之一，并将各方的电子邮箱明确表述。如有必要，可特别约定以当面递交方式进行通知和受领的具体人员的范围。《合同法》对当事人在订立、履行合同中，以及合同终止后应承担的保密义务，规定的较为简略。《合同法》第43条、第60条、第92条。。如合同订立、履行中，对方可能因此接触委托人及其利益相关方的保密信息的，应考虑特别约定保密条款。保密条款，通常包括以下内容：TOC\o"1-5"\h\z保 密 信 息 的 范 围 ；保 密 期 间 ；保 密 措 施 ： 保 密 信 息 之 提 供 与接收、可接触保密信息或资料的人员范围、保密制度、保密资料的返还及销毁等；违 反 保 密 义 务 之 认 定 与 推 定 ；违 反 保 密 义 务 之 责 任 。合同中设 置归 并 条款的 主 要 意 义 在 于 ：当事人订立 合同 前 ，可能 已 经 过 多 次 谈 判 与磋商，或已就合同交易事项达成过口头协议，或已签署过其他文件（如意向书、备忘录、协议书等）。当事人希望与合同交易事项有关的全部事宜，均以当前合同为准，排除各方以之前的任何约定或表示否定当前合同约定的可能。如 有 必 要 ， 应 同 时 指 明 予 以 废 止 的 先 前 文 件 。合 同 中 如 设 置 归 并 条 款 ， 应 对 合 同 内 容 进 行 全 面 审 查 确 定 ：通过 归 并 条 款 排 除 的 先 前 约 定 中 与 委 托 人 利 益 相 关 的 内 容 ，均 已依委托人之意思，在当前合同中得到有效保障。除境内履行的中外合资、中外合作、中外合作勘探开发等法律、司法解释特别规定的合同外《合同法》第126条。涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但不得规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定。TOC\o"1-5"\h\z涉 外 民 事 或 商 事 合 同 ，可书 面 明 示 约定应 适用的特定 国 家 或地区的 实 体 法，亦可 约 定 有 关仲裁条款（协议）所适用的法律，但不可约定审理该争议所适用的冲突法和程序法。当 事 人 没 有 选 择 合 同 适 用的 法 律 的 ，适用 履行义务最 能 体 现该合同 特 征 的一方当 事 人 经 常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《涉 外 民 事关 系 法律 适 用法 》 第41 条。我 国 作 为《 国 际货 物 销售 合 同公约 》（CISG）的缔约国，国内当事人对外订立的属于该公约适用范围内的国际货物买卖合同，将直接适用该公约。但是，当事人可根据该公约的规定，约定全部或部分的排除该公约的适用。国际统一私法协会编撰的《国际商事合同通则》（PICC）并非国际公约，如需适用，应在合同中明确约定。《 仲 裁 法 》 仅 规 定 了 “机构 （ 仲裁委员会）仲裁”，未 规定 “临 时 仲 裁 ”。 因此， 国内合同以TOC\o"1-5"\h\z及仲 裁 协 议 的 准 据 法 为 我 国 法 律 （不含港澳台 ）的涉外 合 同 ， 不 得 约 定 “临时仲 裁”。涉 案 标 的 额 较 小 的 合 同 争 议 ， 尤其是小额争 议，仲裁 费 用 显 著 高 于 诉 讼费用。仲 裁 不 公 开 进 行 。《 仲裁法》第40条 。 可减少公开 诉 讼 及判决 给 当 事 人 声 誉 可 能 造成的 不 利 影响。有 关 仲 裁 条 款 之 内 容 ， 需 注 意 ：约定的仲裁范 围 ，应仅限于 平 等 主体之 间 的 合 同 纠 纷 和 其 他财产 权 益 纠纷。依《仲裁法》第3条规定不能仲裁的情形除外；《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》规定的农村土地承包经营纠纷除外。为保障仲裁条款适用的确定性，通常将有关仲裁范围概括性的表述为：“因本合同而发生的，或与本合同有关的一切争议”。仲 裁 条 款 应 约 定 确 定 的 、 唯 一 的 仲 裁 委 员 会 ， 并 应 准 确 表 述 仲 裁 委 员 会 的 名 称 。国 内 仲 裁 委 员 会 并 非 依 行 政 区 划 设 置 ， 部 分 城 市 没 有 仲 裁 委 员 会 ， 少 数 大 城 市 有 两个以上的仲裁机构。当 事 人 可 任 意 选 定 仲 裁 委 员 会 ， 不 受 地 域 限 制 。不 可 同 时 约 定 诉 讼 管 辖 。 “或裁或审”条款中，仲裁条款（协议）无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第7条。非 涉 外 合 同 约 定 国 外 仲 裁 机 构仲裁的，仲裁条款无效。《民事诉讼法》第271条；《仲裁法》第65条；并参考《广东省高级人民法院关于涉外商事审判若干问题的指导意见》第93条。仲裁条款亦可包括下列内容：TOC\o"1-5"\h\z仲 裁 员 的 人 数 以 及 所 适 用 的 程 序 （ 简 易 程 序 或 普 通 程 序 ） ；仲 裁 员 的 选 定 程 序 和 限 定 条 件 ， 包 括 仲 裁 员 的 国 籍 、 语 言 、 专 业 等 ， 甚 至 可以直接在裁条款中共同选定特定的仲裁员；仲 裁 程 序 ， 包 括 前 置 调 解 、 加 速 开 庭 审 理 、 加 速 书 面 审 理 、 开 庭 地 点 等 。涉外 合同中 ，可约 定仲裁条 款（协 议）所 适用的法 律。最高 人民法 院关于 适用〈中 华人民 共和国 仲裁法〉 若干问题的解释》第16条。合同当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所 在 地 等与争议有实 际联系 的 地 点 的 人民法院管 辖 ，但不得 违 反 法 律 对 级 别 管 辖 和 专 属 管辖的规定。《民事诉讼法》第34条。实务中应谨慎约定其他“与争议有实际联系的地点的人民法 院 ”管辖，以减少或 避 免 约定管辖的不确定性。参考《北京市高级人民法院关于在民事审判工作中贯彻执行〈民事诉讼法〉的参考意见》第18条： “对与争议有实 际联系的地点要 从严把握”。因 不 动 产的权利确认 、 分 割 、 相 邻 关 系 等引起的物 权 纠纷，由 不 动 产 所 在 地 法 院 专 属 管 辖 。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第28条。约定管辖条款，可直接约定上述法律规定的原告住所地等连接点，亦可依上述法定的连接点直接约定相应的法院，包括直接约定一方当事人住所地的法院。依据上述法律规定的连接点约定特定管辖法院的，应同时表明其连接点。例如约定：“由北京市朝阳区人民法院（合同签订地）法院管辖”。，防止起诉立案时发生管辖证明困难。不 可 同 时 约 定 仲 裁 。 “或裁或审”条款，仲裁条款无效，约定管辖条款亦存在效力瑕疵。无 须 考 虑 将 来 涉 案 标 的 金额是否会超出约定管辖法院的受案范围。TOC\o"1-5"\h\z如一方当事人为具有订立合同的主体资格的分支机构的，可依该分支机构住所地约定管辖。7.合 同 约 定 的 签 订 地 与 实 际 签 字 或 者 盖 章 地 点 不 符 的 ， 以 约 定 的 签 订 地 为 合 同 签订 地 。最 高 人 民 法 院 关 于 适 用 〈 中 华 人 民 共 和 国 合 同 法 〉 若 干 问 题 的 解 释 （ 二 ） 》 第4条 。经 营 者 使 用 格 式 条 款 与 消 费 者 订 立 管 辖 协 议 ， 应 采 用 足 以 引 起 消 费 者 注 意 的 文字 、 符 号、字体等进行特别标识。未采取合理方式提请消费者注意，消费者有权主张管辖协议无效。《最 高人 民 法院关于适 用 《 中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第31条。设 置约 定 管辖条款时 ， 可 依次考虑：利 用 谈 判 优 势 ， 约 定 委 托 人 一 方 所 在 地 法 院 管 辖 ；各 方 谈 判 地 位 相 当 ， 而 委 托 人 一 方 违 约 可 能 性 较 小 的 ， 可 争 取 约 定 原 告 住 所 地法院管辖；合 同 约 定 的 或 依 法 确 定 的 合 同 履 行 地 为 委 托 人 所 在 地 时 ， 可 争 取 不 约 定 管 辖 ；相 对 方 信 誉 较 差 ， 违 约 可 能 性 较 大 的 ， 尽 可 能 避 免 约 定 由 对 方 所 在 地 管 辖 。合同变更条款，常表现为“合同之变更需经双方协商一致并做成书面方为有效”，诸如此类。然若当事人之行为于此约定相悖，其行为使对方产生合理信赖并依此行事，参照《合同法》第36条、第6条之规定。并参考《联合国国际货物销售合同公约》第29条第（2）款；《国际商事合同通则》（2004）第2.1.18条。，该方当事人亦难主张此条款之适用。合同附有担保的，应依有关法律、司法解释之规定，妥善处理将来可能发生的主合同之变更与担保合同之间的关系，以保障合同担保的持续有效。《担保法》第24条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第30条。TOC\o"1-5"\h\z根据《合同法》第5章之规定，除当事人约定不得转让等情形外，债权人转让权利的，仅需通 知 债 务 人 。债 务 转 移 及 债 权 债 务 的 概 括 转 移 ，需 经 债 权 人 同意 。由于债 权 人 转 让 权 利 可能会 使 交 易 关 系 更 为 复 杂 ，合 同 中 通 常 会 设 置 合 同 转 让 条 款 ，对当 事 人可能 实 施 的 合 同 转 让行为进行限制。在 进 行 合 同 转 让 时 ， 应 尽 可 能 采 取 全 部 有 关 当 事 人 共 同 签 署 转让 协 议的方 式 处 理 。 否 则 ，则需同时考虑以下两方面的需要：需 经 新 债 务 人 书 面 同 意 承 受 债 务 ， 如 此 委 托 人 即 可 直 接 向 新 债 务 人 主 张 权 利 ；需 经 原 合 同 当 事 人 书 面 同 意 合 同 转 让 ， 以 防 止 其 依 原 合 同 向 委 托 人 主 张 权 利 。合同附有担保的，应依有关法律、司法解释之规定，妥善处理主合同之转让与担保合同之间的关系，以保障合同担保的持续有效。《担保法》第22条、第23条、第61条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第28条、第29条。合同转让时，原合同条款包括原合同约定的争议解决方式等仍继续有效，应考虑是否有必要同时进行合同有关内容的变更。TOC\o"1-5"\h\z1.当 事 人 对 合 同 的 效 力 可 以 约 定 附 条 件 。 附 生 效 条 件 的 合 同 ， 自条件 成 就 时 生 效 。《合 同 法 》 第 45 条 第 1 款 。 对 所 附 生 效 条 件 ， 法 律 少 有 限 制 。 合同 约 定 的 生 效 条 件 成 就 之前，此 类 尚 未 生 效 的 合 同 的 效 力 状 态 及 违 反 该 合 同 的 相 应 责 任 ，法律 及 司 法 解 释 尚 无 明 文 规鉴于 上述法律规定尚不明确，在 实务中 应注意“合同效力附生效条件”与“附 条件 的 履行 义 务在法律后果及实务应用中的异同：如仅为表明特定条件成就之 前一方 当事人无义务履行特定义务，或仅 为表 明 某一 方 履行特定义务之前相对方无义务履行，上述两种方式均可。但是，以“附条件的履行义务”的方式进行约定，则合同的效力状态、违约责任将更为确定。参 考 最 高 人 民 法 院 （ 2010 ） 民提字第 153 号民事 判 决 ， 该 判 决 认 为 ：商 事