《论渎职犯罪的法律预防【论文】6200字》

论渎职犯罪的法律预防目录TOC\o"1-2"\h\u3423论渎职犯罪的法律预防 13602［关键词］渎职犯罪法律预防司法 125944引言 112634一、渎职犯罪的概述 232264（一）渎职犯罪的概念 221327（二）渎职犯罪的类型 231028（三）渎职犯罪的危害 320296二、渎职犯罪的特点 32801（一）渎职行为的复杂性 37862（二）涉案人员职位高 419927（三）行业聚集性 41299三、渎职犯罪的原因 517842（一）公职人员主观原因 529776（二）政府运行机制原因 527833（三）外部法律监管原因 613732四、渎职犯罪的法律预防策略 618334（一）加强渎职犯罪相关法律的完善 6495（二）加强渎职犯罪法律条文的解释 77919（三）加强预防职务犯罪立法 719977（四）对渎职犯罪的定罪量刑作法律调整 712443结论 829366参考文献 9［内容摘要］渎职犯罪的认定和审判在司法实践中的具有复杂性和潜伏性，往往对国家社会经济和政府公信力造成巨大的破坏性影响。本文通过文献分析法、案例分析法等研究方法对渎职犯罪进行全面的研究。首先说明渎职犯罪的基本概念、类型和所造成的危害，进而说明渎职犯罪在司法实践中的特点。其次根据司法实践分析发生渎职犯罪的一般性原因，包括人员主观原因、行政体制和法律制度的原因。最后作者在司法实践和理论分析的基础上，提出渎职犯罪的法律预防措施首先要完善法律，加强对相关法律条文的细化和解释，使法律要适应渎职犯罪的新变化。［关键词］渎职犯罪法律预防司法引言犯罪是伴随着人类进入阶级社会而产生的一种反社会行为，严重损害了统治阶级的利益，给社会带来巨大损失。值得注意的是，渎职犯罪造成的危害在各类犯罪行为中更具代表性。当前，由各种渎职行为诱发的渎职犯罪给人类带来了前所未有的损失，并有不断增长的趋势。渎职罪是指国家机关工作人员利用职务上的便利或者营私舞弊，滥用职权，玩忽职守，妨碍国家机关公共事务合法、公正、有效地执行，损害人民群众对客观事物的信任，公正有效地执行国家机关的公共事务，给国家和人民利益造成重大损失的。渎职侵权犯罪形式多样，情节恶劣，后果严重，危害多，处罚面广，应当引起法学界、司法界和全社会的重视。因此，笔者从渎职犯罪的法律预防角度，进一步探讨渎职侵权犯罪的社会问题，以期以法律手段为渎职犯罪的预防贡献力量，推动法治建设的进程。一、渎职犯罪的概述（一）渎职犯罪的概念在我国的立法体系中，通常把渎职罪理解为发生在国家机关和事业单位的犯罪行为。犯罪嫌疑人因玩忽职守、滥用职权等行为，为自己牟利，或者威胁国家公共机关的利益和安全，侵害社会公共利益，侵犯或者严重侵犯公民的人身权利、民主权利，给国家和人民造成损失的。根据1997年刑法规定，渎职罪分为滥用职权罪、玩忽职守罪和贪污罪。渎职犯罪一般表现为权利商品化和权利官僚化，是一定范围内的权利转化现象。在改革过程中，一些社会行为没有以法律制度的形式得到严格规范，渎职犯罪易发多发；市场经济建立以来，渎职犯罪往往发生在供需矛盾比较突出的环节。预防犯罪远胜于惩罚犯罪。人们不能完全预防犯罪的发生，但可以通过多种渠道减少案件的发生。打击犯罪分子，有效震慑犯罪分子，是司法工作人员的方向。仅仅依靠打击犯罪，夸大打击犯罪的作用，并不能从根本上消灭犯罪。在研究如何更好地预防渎职犯罪的过程中，司法工作人员发现，要想找到消除犯罪原因及其条件的措施，离不开犯罪。要真正找到问题的本质，就必须回到犯罪本身，挖掘预防犯罪的本质。（二）渎职犯罪的类型由于渎职罪的构成复杂，危害和结果可能不同，渎职罪可分为情节犯、结果犯和行为犯。危害结果在大多数犯罪中都存在，渎职罪也是如此。比如滥用职权罪、渎职罪、渎职罪、国家机关工作人员在签订和履行合同时被欺骗罪，这些犯罪都要求产生危害结果，并将相应数额作为犯罪构成要件加以规定。没有危害结果，或者危害结果未达到一定程度的，不构成犯罪。根据刑法理论，本罪属于结果犯。就渎职罪而言，只要存在渎职行为，就有可能将渎职罪构成行为罪，如利用职权帮助犯罪分子逃避处罚等。情节犯是依法成立的，它需要构成渎职罪，其前提是具有合法的情节。例如，构成国家工作人员在签订、履行合同时受骗罪，不移交刑事案件的贪污罪，必须具备情节严重的条件。（三）渎职犯罪的危害国家机关工作人员失职或者玩忽职守，往往给公共和私人利益造成巨大损失。近年来，越来越多的失职案件给公私利益造成数十亿元经济损失和数十人死亡，严重损害国家和人民利益近年来，一些逃税、金融犯罪、制假售假等犯罪案件频频发生，严重破坏了社会主义市场经济秩序。在这些犯罪背后，经常出现国家机关渎职渎职、渎职行为。这些行为纵容了违法分子的违法行为，如：元华重1万余元，国家税收损失合计474万元。这种失职严重扰乱了社会主义市场经济秩序，不仅造成了国家税收损失，而且破坏了市场正当竞争机制，阻碍了地方经济的发展。国家机关工作人员是公共权力的执行者，对社会生活的方方面面负责。国家机关工作人员的公务行为直接代表党、国家和政府的形象，是评价党的执政程度和国家公信力的重要标准。有的人为了追求个人利益，违反信条，违反职业道德作为国家机关最基本的工作人员，不自觉履行法律义务，甚至滥用职权鲁莽行事，严重损害了政府形象。渎职罪是一种严重的腐败现象，称之为不赔钱腐败。渎职罪扰乱了国家正常的工作秩序，损害了人民群众的利益，阻碍了社会主义市场经济的发展，践踏了法律尊严。渎职罪是毒害党和国家机关的肿瘤。二、渎职犯罪的特点（一）渎职行为的复杂性渎职罪是附属于国家机关工作人员在履行职责过程中产生的难以发现的职务行为。违法结果产生后，取证难度较大。侵犯特权罪必须是故意犯罪，如果犯罪嫌疑人否认其主观故意，往往难以认定。渎职罪在客观上表现为在履行职责过程中严重不负责任，与实践中的一般工作失误难以区分。通常对于一些失职行为，单位会给予一定的处罚。此时，不法人员容易受到同情。很多渎职行为往往是在单位里消化，不作为刑事案件移送检察机关，所以渎职行为具有一定的欺骗性。据统计，这部分案件基本上是由行政机关办理，而不是移送检察机关侦查。从税收渎职犯罪动机来看，既有金钱利益驱使的受贿犯罪动机，也有责任心淡薄、履行法定职责“懒洋洋”的动机。税收征管过程是一个专业而复杂的系统。很难区分税务人员的渎职行为是犯罪还是仅仅是普通的违法行为；在具体的税务执法权实施过程中，税务人员渎职罪往往与受贿罪等犯罪混杂在一起，因此有必要准确认定其犯罪动机和行为。（二）涉案人员职位高犯罪主体是一线业务骨干，处于重要工作岗位。在渎职侵权案件中，犯罪嫌疑人多为中层以上，或部门骨干。他们都担任某些职务或负责一些重要工作，包括部门负责人和一般职员。他们手中都掌握着一定的行政权力，一旦这些权力失去了机制的制约，就有可能成为犯罪的源头。如诸城市质量技术监督局稽查组组长张某玩忽职守案，稽查组组长张某，单位下达行政处罚令后，将档案保管4年，未向人民法院申请强制执行，因此，市质量技术监督局对诸城市兴茂玉米开发有限公司处以1056835元的行政处罚。2014年诸城润生淀粉有限公司和诸城润盛淀粉有限公司未能实施，给国家利益造成巨大损失。与高职位相关的是涉案人员的高学历、高智商、法学研究生学历、具体的司法实践经验、较强的反侦察意识。这必然增加犯罪的隐蔽性和侦查的难度，也对检察机关侦查人员的业务素质提出了更高的要求。（三）行业聚集性中部某省检察机关在渎职犯罪侦查中，采取了“抓制度、抓制度”的方法，查处了大量窝案串案。比如，近年来，华中某省检察机关立足服务生态经济区建设，立足服务和改善民生，着力查办破坏生态环境和能源资源的渎职犯罪案件，着力查处侵犯民生和利益的渎职犯罪案件，立足于促进和维护司法公正，着力查处司法不公背后的渎职犯罪案件，在加强安全生产监管的基础上，在推进工程建设和国土资源领域突出问题专项治理的基础上，着力查处事故背后的失职行为，查处与重大工程建设有关的国土资源大案要案和渎职犯罪，重点查处林业系统、司法系统、人民防空工程系统、农机系统等领域的渎职犯罪，这些地区的渎职指控相对集中。三、渎职犯罪的原因（一）公职人员主观原因法制观念淡薄，特权观念严重。在一些部门和系统，权力下放后，领导对省情疏于把关鞠躬，高高在上，轻视下情，逐渐助长了极少数素质较差人员的特权思想。权力至上、法权至上等封建思想对一些人影响深远，直接或间接地影响着他们的行为和工作作风。郑州市规划局副局长涂军说，“为党说话还是为老百姓说话”，充分体现了这些人的“权力心态”。他们看似坚持党的领导，实则显示了自己的权威。在市场经济的浪潮中，一些地税工作人员逐渐丧失了公务员的性质。一个人的思想和理解决定了他内心的信仰，而信仰是一个人追求的体现。改革开放后，我国接受了国内外市场经济环境的影响，整个社会充满了各种价值观。很大一部分税务机关开始推行拜金主义、享乐主义、极端个人主义等，这与党最初的共产主义理想背道而驰。有的人滥用国家赋予的权力，为了追求物欲或面子，最终一步步跌入犯罪的深渊。（二）政府运行机制原因大量司法实践发现，一些渎职犯罪的发生，往往被单位领导集体讨论表决的表象所掩盖。原来由单位负责人决定的是走会议形式，有的甚至保存会议形式，不签字直接补录。这种所谓的民主集中制掩盖了渎职行为。出了问题，刑法只处罚个人，不处罚单位，所以犯罪后果只能由国家承担，不能由个人或单位承担。这体现了单位的自觉性，对主要负责人或直接责任人不能追究。法律的真空导致法律漏洞被不法分子利用。由于每个国家机关都有责任，每个系统都有自己的运作模式，舆论往往不能直接有效地了解其具体工作，导致外部监督相对缺失。另外，部分内部监督不到位，使权力监督形成盲点。建立健全的职能监督体系，首先要保证各种权力相互制约、相互协调，使国家机关工作人员能够按照法定程序行使权力。（三）外部法律监管原因法律制度的滞后和不完善是渎职犯罪产生的重要原因。国家机关工作人员普遍精通行业相关法律法规，法律的不完善只是为一些人提供了切入点。行政管理法律制度不健全。国家工作人员执行职务主观，缺乏明显的规范，这使得一些人利用法律的漏洞谋取私利。另外，有的人对刑法学不到位，认为渎职只是单位内部行为，顶多给予纪律处分。这种对法律的错误理解往往成为犯罪分子逃避法律的理由。预防和打击渎职犯罪的法律保障不足。中国没有专门的法律来防止渎职，也没有什么宣传来防止渎职。我国修订后的刑法将渎职罪单独列为一章，并对罪名进行了细化，充分体现了惩治渎职犯罪的重要性，但在实践中，对渎职犯罪的惩治力度并不强。该法对渎职犯罪情节严重的案件没有作出明确规定，导致大部分渎职犯罪的申报刑都在起始刑的范围之内。一些渎职犯罪分子在被停职后不能被拘留，甚至不能继续从事公务。对于被停职的国家机关工作人员是否应当开除，没有统一的法律规定。是否应当开除公职，主要由地方法规和单位决定。对渎职犯罪从轻处罚不能达到有效惩治的目的，对违法违纪的国家工作人员难以起到警示作用。相反，由于失职成本低，一些潜在的贪官更为豁达，为了个人利益而“利用”职权。四、渎职犯罪的法律预防策略（一）加强渎职犯罪相关法律的完善现行刑法关于渎职罪的规定，就刑法第条而言，对于渎职罪的构成要件各方面都不够具体，各项法律规定不统一，导致司法实践中存在法律不能遵守、不能遵守的情况。虽然相关司法解释对渎职罪的主体和构成作出了一些补充具体规定，但有学者认为，这是司法机关对刑法解释超出职权范围的扩大，违反了合法性原则，是司法入侵立法的一个例子。首先，明确渎职罪的主体范围和形式，统一渎职罪。通过立法解释的形式，明确了“国家机关工作人员”的概念，明确了渎职主体的内涵和外延。针对我国目前的国情，存在着政府与企业不区分的特殊现象。建议将渎职罪主体扩大到国家工作人员，并列入依法授权从事公共事务的人员。无论司法实践有多必要，司法机关都逃不开偷渡的嫌疑。最高司法机关可以通过司法解释引导具体定罪量刑活动，弥补立法的缺失，但司法解释不能将法律解释扩大到应有权限之外，更不能用刑事司法解释取代刑事立法。因此，应尽快完善刑法实体法，以适应惩治渎职罪的需要（二）加强渎职犯罪法律条文的解释从司法实践的角度看，现行刑法中对具体罪名的规定，仍存在语焉不详、司法实践操作困难等问题。虽然最高人民法院、最高人民检察院出台了《关于办理渎职犯罪案件适用法律若干问题的解释》，对“给公共财产、国家和人民利益造成重大损失”作出了详细的司法解释，关于“徇私舞弊”、“贪污枉法”、“造成不良社会影响”等问题，目前尚无较为明确的说法，希望最高人民法院、最高人民检察院在广泛研究的基础上，出台更有利于查办渎职侵权案件的司法解释，更好地了解渎职侵权案件的查办情况。（三）加强预防职务犯罪立法目前，我国职务犯罪预防立法相对滞后，主要表现在规范权力行为、廉洁行政、明确责任等方面。行业出台的一些廉政法规，要求原则多，具体实施办法少，应急措施多，基本措施少，规定多，限制性内容少，实施难度大。要借鉴国外经验，加强立法的预见性，结合我国国情，加强对需要通过立法解决的问题的前瞻性研究，从根本上解决职务犯罪预防问题。地方政府也可以开展相关立法活动。有关资料显示，安徽、无锡等24个地方人大制定了地方预防职务犯罪立法，62个地方人大制定了地方性规范性文件，相当一部分地方人大和检察机关正在研究制定预防职务犯罪立法草案。（四）对渎职犯罪的定罪量刑作法律调整渎职犯罪具有官员级别高、金额大、涉案人员多的特点。因此，笔者建议将渎职罪提高到量刑层次。公务员的渎职行为造成国家卫生、食品等民生领域严重违法的，可以在刑法中明确规定，对有渎职行为的犯罪分子不予缓刑、免刑，以防止和产生更严重的渎职行为。第三，渎职犯罪的预防不仅要构成一个完整的体系，还需要法律的确认。可以尝试从立法的角度出台专门的预防法，对渎职罪的主体、运行机制、具体工作要求等细节作出规定。同时，渎职罪在立法体系中的预防功能也需要赋予强大的力量。比如，一旦下达整改令或防范建议，就需要立即落实。如果行为主体拒绝履行，就需要承担一定的法律责任。只有这样，防止渎职犯罪才有强大的法律基础。结论我国检察机关反渎职侵权专门局成立仅十年，各项制度尚不完善，反阅读工作仍处于探索阶段。随着经济社会的发展进步，检察机关在反阅读工作中要不断创新侦查手段，提高案件破案率。近年来，渎职犯罪案件数量不断上升，涉案人员层次越来越高，案件领域越来越广泛，社会危害性越来越大，因此对渎职犯罪的防控迫在眉睫。因此，建立和完