法律实务系列-刑事辩护系列第二讲-毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》

刑事阅卷

方法与技巧毛利163.(北京尚权律师事务所)法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第1页!性质和意义

阅卷，即查阅、摘抄、复制案卷材料。

阅卷的性质：（1）辩护人的一项诉讼权利；（2）刑事辩护的一项基础工作。阅卷是辩护的必要准备,是有效辩护的基础，也是辩护律师的一项基本功。

法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第2页!辩护律师了解案情的途径：阅卷、调查取证和会见。

我国刑事诉讼，基本上是“案卷中心主义”，证人、鉴定人、被害人往往不出庭，且律师调查取证相当困难。因而，阅卷尤其重要。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第3页!

目的和作用:

1、了解基本案情，控方指控的事实和证据；

2、从中发现疑点，挖掘有利于犯罪嫌疑人、被告人的事实、证据或线索；

3、为律师会见、调查取证、庭审质证、辩护指明方向。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第4页!二、审查起诉、审判阶段：案卷材料

刑诉法第36条规定（已被《律师法》修改）：

辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。其他辩护人经人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。

辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料，可以同在押的被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的被告人会见和通信。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第5页!相关司法解释

最高人民法院《解释》：

第40条人民法院应当为辩护律师查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料提供方便，并保证必要的时间，其他辩护人经人民法院准许，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料。

但审判委员会和合议庭的讨论记录及有关其他案件的线索材料，辩护律师和其他辩护人不得查阅、摘抄、复制。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第6页!最高人民检察院《检察工作中国家秘密及其密级具体范围的规定》：

“审查起诉的刑事案件的有关材料和处理意见”，属秘密级事项。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第7页!阅卷范围及相关规定三、二审阶段律师除了可以查阅一审阶段检察院向法院移送的所有证据材料外，还可查阅一审法院的诉讼正卷，一般还可以查阅到侦查卷。

四、死刑复核阶段根据现行立法，最高人民法院不允许辩护律师阅卷。辩护律师只能通过其他途径获取、阅案卷材料，全面了解案情。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第8页!关于阅卷的行业规则

《律师办理刑事案件指引》

（中国全国律师协会制定，2000年1月1日起施行）

一、审查起诉阶段第43条：律师持律师事务所介绍信、授权委托书及律师执业证有权到人民检察院查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书和技术鉴定材料。诉讼文书包括立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、搜查证、起诉意见书及其它文书；技术性鉴定材料包括法医鉴定、司法精神病鉴定、物证技术鉴定等鉴定性文书。摘抄、复制时应保证其准确性、完整性。

第44条律师摘抄、复制的材料应当保密，并妥善保管。

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律师阅卷应带什么手续？

案件移送到检察院、法院之后，接受委托的律师应及时与检察院、法院承办人取得联系，递交律师事务所的公函和授权委托书，出示律师执业证，进行阅卷。

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保密问题：

律师摘抄、复制的案卷材料

能否给犯罪嫌疑人、被告人看？

能否给犯罪嫌疑人、被告人的家属看？

案例：2001年河南省焦作市路通律师事务所律师于萍“泄露国家秘密罪”案。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第11页!阅卷与会见的关系

先阅卷，还是先去看守所会见？

一般案件，最好先阅卷，做好阅卷笔录，发现疑点和问题，然后再带着问题去会见被告人，对被告人有目的地发问，从而进一步了解案情和被告人的意见，为辩护做好准备。对于一些卷宗材料比较多的案件，如果开庭时间比较急迫，律师来不及将全部卷宗阅完，此时可以先进行会见，然后再根据会见时被告人对起诉书的意见有选择地阅卷。

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（二）审查判断证据

1、对每个证据的合法性、客观性、关联性，逐一进行审查分析，判断是否具有证明能力和证明力。

证人、鉴定人、勘验检查笔录制作人的自然情况；技术性鉴定材料的来源、鉴定人是否具有鉴定资格、鉴定结论及其理由等。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第13页!

《刑事诉讼法修正案（二审稿）》

第五十三条第2款：

证据确实、充分，应当符合以下条件：（一）定罪量刑的事实都有证据证明；（二）据以定案的证据均经法定程序查证属实；（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第14页!（四）量刑情节

1、法定情节，系法律明文规定，在量刑时必须考虑的因素；

2、酌定情节，系虽无法律的明文规定，但根据刑事政策和审判实践经验，在量刑时可以酌情考虑的因素。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第15页!

2、酌定情节，一般包括：

（1）犯罪动机、起因；

（2）犯罪手段；

（3）犯罪时的环境和条件，特别是当时的政治、经济形势和社会治安状况；

（4）犯罪造成的危害后果；

（5）犯罪侵害的对象情况（被害人是否有过错）；

（6）犯罪前的一贯表现；

（7）犯罪后的态度（退赃、退赔及主动接受财产刑处罚等）。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第16页!阅卷的方法一、提纲挈领法

在不同诉讼阶段，分别以起诉意见书、起诉书、一、二审裁判文书为中心（主攻目标），针对控方指控的犯罪事实和证据，有针对性地阅卷。

同时，还可围绕犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，由供到证，寻找和挖掘证明无罪和罪轻的证据。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第17页!阅卷的方法四、择要索引法对案件中非常有利的或者极其不利的证据的要害部分，一定不要怕辛苦，如实择录原文，并注明卷宗编号、页码。

五、归纳整理法

围绕案件焦点问题，归纳、总结辩护重点，形成辩护意见，为撰写辩护词打好基础。

法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第18页!阅卷笔录的制作

律师阅卷笔录，并无统一格式，以能够全面反映本案事实、证据、法律、程序等方面情况，有效服务于庭审辩护为原则。

一般格式，应包含以下几部分内容：

一、案由（注意罪名及变化情况）

二、犯罪嫌疑人、被告人基本情况。包括自然情况、立案侦查、采取强制措施、羁押、诉讼阶段进展等情况。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第19页!阅卷笔录的制作

四、案件定性和法律适用（无罪辩护或罪轻辩护）

五、量刑情节及相关法律规定（法定、酌定情节）。

六、诉讼程序的合法性（程序性辩护）。

七、影响定罪量刑的其他问题。

八、案件涉及的法律和理论准备。

九、需要在会见时核查的问题，需要调查取证的事项，庭审发问提纲。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第20页!阅卷范围及相关规定

一、侦查阶段：律师没有阅卷权，案卷材料属于国家秘密《保守国家秘密法》第9条：“下列涉及国家安全和利益的事项，泄露后可能损害国家在政治、经济、国防、外交等领域的安全和利益的，应当确定为国家秘密：……（六）维护国家安全活动和追查刑事犯罪中的秘密事项；……”

另据

公安部《公安工作中国家秘密及其密级具体范围的规定》、最高人民检察院《检察工作中国家秘密范围的规定》，“正在侦察、预审的刑事案件的具体方案、重要案情和侦察、预审工作情况”，“泄露后妨碍和影响检察工作的案件材料”属于国家秘密，不得对外泄露。

法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第21页!律师法规定

《律师法》第34条规定：

受委托的律师自案件审查起诉之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。

受委托的律师自案件被人民法院受理之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。

“案卷材料”与“所有材料”的区分，一般认为：前者仅指装入案卷的书面证据材料；而后者还包括随案移送的实物证据材料。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第22页!相关司法解释

最高检《关于人民检察院保障律师在刑事诉讼中依法执业的规定》（2004年2月4日）

第15条对于律师要求查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料的，公诉部门受理后应当安排办理；不能当日办理的，应当向律师说明理由，并在3日内择定日期，及时通知律师。

第20条

律师在办理刑事案件的过程中，发现人民检察院办案部门和办案人员违反法律和本规定的，可以向承办案件的人民检察院或者上一级人民检察院投诉。第21条各级人民检察院接到律师投诉后，应当依照有关法律和本规定的要求及时处理。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第23页!《刑诉法修正案（二审稿）》

第三十八条：

辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。

其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第24页!

五、申诉阶段

一般通过当事人、一、二审阶段的辩护律师，获取复制相关案卷材料。

辩护律师向人民法院查阅案卷，根据《人民法院诉讼档案管理办法》第15条规定：“案件辩护律师需要查阅已经归档的案卷，应通过该案件承办审判员办理。摘抄卷内材料，只能摘抄判决书、裁定书和有关结论性文件。如须摘抄其他材料，应经办公厅、室主任同意。对摘抄的材料，要进行审查、签章。”法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第25页!关于阅卷的行业规则

二、审判阶段第66条律师有权到人民法院查阅、摘抄、复制案件材料。

第67条律师应当认真查阅案件材料，了解分析案情。案件材料应当包括起诉书、证据目录、证人名单和主要证据的复印件或者照片。缺少上述材料的，律师可以申请人民法院通知人民检察院补充。

第68条审判阶段的律师认为必要时可向侦查及审查起诉阶段的承办律师了解案件有关情况，请求提供有关材料，侦查及审查起诉阶段的律师应予配合。

第69条律师查阅、摘抄、复制案件材料，应当记明查阅、摘抄、复制案件材料的时间、地点，并应注明案卷页数，证据材料形成的时间、地点及制作证据的人员。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第26页!

复制的方法：

主要有二：复印、拍照。

阅卷时，最好携带照相机，以备不测之需。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第27页!

《刑诉法修正案（二审稿）》

第三十七条：

辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解有关案件情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第28页!阅卷的重点内容

（一）指控或认定的案件事实

根据不同的诉讼阶段，首先认真阅读起诉意见书、起诉书、一审判决书、二审判决书等总结性法律文书，了解指控或者已认定的犯罪事实。

犯罪事实，包括犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、后果等要素。对案件事实，有一个整体的认识。

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2、对全案证据综合审查分析，判断其对案件事实的证明是否达到确实、充分，排除合理怀疑的程度。

“确实、充分”的标准：每个证据具有客观性、关联性、合法性，证据体系的完整性，证据之间及证据与案件事实之间的协调一致性，结论的唯一性。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第30页!

（三）罪名分析

1、罪与非罪。确定辩护的基本方向和策略：无罪辩护，罪轻辩护。

2、此罪与彼罪。特定情况下，可以选择罪名从轻的辩护，但须慎重。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第31页!

1、法定情节

法定的从轻、减轻或者免除处罚情节：犯罪未遂、中止，在共同犯罪中起次要或辅助作用的从犯，系被胁迫诱骗参加犯罪的胁从犯等，又聋又哑人或盲人的，犯罪以后自首、立功、坦白，系未成年人、限制刑事责任能力的精神病人等。

另外，可判处死刑的刑事责任年龄，必须在实施犯罪的时候已年满18周岁。审判的时候已满75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。

法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧》共37页，您现在浏览的是第32页!阅卷的重点（五）适用法律情况。刑法、刑事诉讼法规定及相关司法解释的适用是否准确。

（六）诉讼程序和法律文书。从中发现程序性违法事实，例如超期羁押。（七）同案被告人的有关情况。在共同犯罪中的地位和作用，并关注可以共用的辩护证据。

（八）被害人的基本情况。被害人有无过错，是否对犯罪嫌疑人、被告人予以谅解等。法律实务系列-刑事辩护系列第二讲——毛利新老师：《律师阅卷的方法与技巧