合同签订及履行的法律风险控制课件

合同签订及履行的法律风险控制合同签订及履行的法律风险控制1目录

第一章签订合同的法律风险控制第一节签约主体的法律风险控制第二节签约程序的法律风险控制第三节合同内容的法律风险控制

第二章履行合同的法律风险控制第一节合同履行中的五大权利第二节关于第三人履行问题第三节履行合同的法律风险控制目录第一章签订合同的法律风险控制2第一节签约主体的法律风险控制第一节签约主体的法律风险控制3

一、签约主体的分类（一）公民（二）法人（企业法人，机关、事业单位和社会团体法人）（三）其他组织（合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织

）合同签订及履行的法律风险控制课件4

二、公民作为签约主体的审查

（1）无民事行为能力人，不能签约（受益合同除外）：

1、不满10周岁（不含10周岁）的；

2、不能辩认自己行为的精神病人

（2）限制民事行为能力人，可签与其智力相适应的合同：

1、10周岁以上（含10周岁）的；

2、不能完全辩认自己行为的精神病人

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（3）完全民事行为能力人，可签约：

1、16周岁以上不满18周岁，以自已的劳动收入为主要生活来源的；

2、18周岁以上的。

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三、法人作为签约主体的审查

1、企业法人营业执照等证照是否通过年检；

2、是否具有相应的资质证书；

3、是否有必要的授权书；不是法定代表人、负责人签约的，须有法定代表人、负责人出具的授权委托书。

4、签订的合同内容是否符合其经营范围。

5、中石油的物资供应商原则上应有准入证。

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注意：对超越经营范围订立合同的效力问题。只要没有违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的，一般还是认定有效。

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四、其他组织作为签约主体资格的审查

1、营业执照等证照是否通过年检；

2、是否具有相应的资质证书；

3、是否有必要的授权书；（分支机构未经法人授权提供保证的，保证合同无效）

4、签订的合同内容是否符合其经营范围。

5、中石油的物资供应商原则上应有准入证。四、其他组织作为签约主体资格的审查9

五、合同具体履行人员的资格审查

对于从业人员有资质要求的，必须要取得相应的资质证书。如，监理、设计、电工等。五、合同具体履行人员的资格审查10第二节签约程序的法律风险控制第二节签约程序的法律风险控制11

一、分公司的合同角色（一）自身日常经营管理者（二）项目业主（建设单位）（三）项目总承包商

1、施工分包、材料采购是否要招标？

2、施工分包、材料采购招标是否到政府部门备案？

3、分公司是否可以参与招投标？

4、评标委员会如何组建？一、分公司的合同角色12

二、签约合同程序三原则

1、符合法律规定；

2、符合业主要求；

3、符合公司规定。二、签约合同程序三原则13第三节合同内容的法律风险控制第三节合同内容的法律风险控制14

一、合同内容的基本条款（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。一、合同内容的基本条款15

二、标的合法

1、判断是否属于禁止性交易（如枪支），标的物本身是否拥有合法的权属证明（如商品房、iphone4s）。

2、合同交易的是什么？是自产产品还是代理产品？产品的型号、规格、牌号、商标、生产厂家等。详细的描述可以避免供需之间出现差错。二、标的合法16

三、明确质量标准

1、标准中有国家标准也有行业标准；标准存在多种的，要明确冲突时的选用方法。

2、对于无法质量无法量化或者标准化的产品或服务，要确定判断质量的原则性标准，实在没有办法确定标准，就约定以委托方的主管判断为准。如广告策划合同。三、明确质量标准17

四、明确价款或者报酬条款

1、计量单位、单价、计算方法，清晰明了。

2、明确价款或报酬包括的内容，如税金、运费、工资、保险等。

3、涉外合同明确使用的币种。四、明确价款或者报酬条款18

五、明确履行期限、地点和方式

1、明确交付标的和支付价款或者报酬的时间例：“甲方于乙方提交正式报告时付清余款。”

“验收合格后支付50万元。”

2、明确交付标的的地点。

3、明确交付方式：送货、提货、代办托运。

4、明确付款方式：以转帐为宜，注意转帐与现金并存时的混淆。五、明确履行期限、地点和方式19

六、明确违约责任

1、“任何一方违反本合同约定均需要依法承担违约责任”，属于空话，无法充分追究违约责任。

2、约定违约责任的方法：（1）约定违约损失的计算范围。可将因违约而产生的调查费、差旅费、律师费等细分后全部列入，以便在对方违约时将损失转嫁给对方。

（2）约定违约金的具体金额。

3、定金与订金、押金、预付款等的区别。

4、违约金与定金，只能二选一。六、明确违约责任20

七、明确争议解决方式（一）常见错误

1、同时选择仲裁和诉讼；

2、约定不明确，如约定为签订地法院管辖，但合同中却没有签订地条款；“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”。

3、违反级别管辖，如由基层法院管辖的案件约定由中级法院管辖。七、明确争议解决方式21

（二）正确的约定方式

1、或裁或审

2、合同纠纷中可以选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。

3、不得违反级别管辖和专属管辖的规定。

22案例：案例：23第二章履行合同的法律风险控制第二章履行合同的法律风险控制24

第一节合同履行中的五大权利第一节合同履行中的五大权利25

一、同时履行抗辩权合同法六十条：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

适用条件：

1、由同一双务合同产生互负的债务；

2、合同未约定履行顺序；

3、对方未履行或履行不符合约定。

一、同时履行抗辩权26

二、先履行抗辩权

合同法第六十七条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

适用条件：

1、由同一双务合同产生互负债务。

2、债务的履行有先后顺序。

3、先履行一方未履行或履行不符合约定。

二、先履行抗辩权27

三、不安履行抗辩权合同法第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

合同签订及履行的法律风险控制课件28

（一）适用条件：

1、适用于双务合同；

2、后履行债务的一方的债务尚未届履行期限；

3、后履行一方有丧失或可能丧失履行能务的情形。（二）注意事项：

1、权利行使人应通知对方；

2、对方提供担保时，应当恢复履行；

3、中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力或提供担保，权利人可解除合同。（一）适用条件：29

四、代位权合同法第七十三条：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

适用条件：

1、债务人怠于行使；

2、怠于行使对债权人造成损害。合同签订及履行的法律风险控制课件30

五、撤销权

合同法第七十四条：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

五、撤销权31

（一）适用条件

1、债务人实施了危害债权人债权的行为；

2、债务人主观上有恶意。

3、债务人以明显不合理的低价转让的，受让人有恶意。（二）行使期限限制债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内。（一）适用条件32第二节关于第三人履行问题第二节关于第三人履行问题33

一、涉及第三人履行的两种形式

1、向第三人履行。当事人可以约定由债务人向第三人履行债务。

2、第三人履行。当事人可以约定由第三人向债权人履行债务。

注意：涉及第三人履行，均需征得第三人同意。一、涉及第三人履行的两种形式34

二、关于代付的法律风险控制

1、代付情形：代别人付；别人代付；

2、发生代付时，应签订三方协议。

3、不能签订三方协议的，代别人付时，应有委托方的授权委托书和委托方指定的帐户；别人代付时，应有“别人”确认书、“委托方”委托“别人”代付的授权委托书。二、关于代付的法律风险控制35第三节履行合同的法律风险控制第三节履行合同的法律风险控制36

一、超过诉讼时效的法律风险

1、普通诉讼时效：两年；

2、下列事项的诉讼时效期间为一年：

(一)身体受到伤害要求赔偿的；

(二)出售质量不合格的商品未声明的；

(三)延付或者拒付租金的；

(四)寄存财物被丢失或者损毁的。对即将超过诉讼时效期间的民事权利及时向法院起诉，或向对方主张权利，或要求对方作出书面承诺履行;

对已经超过诉讼时效期间的民事权利，应当采取补救措施，签订履行协议或要求对方以书面形式承诺履行义务等。

一、超过诉讼时效的法律风险37

二、超过法定期限和约定期限的法律风险。

1、超过法律规定的期限而丧失法定权利的行使权。如《合同法》第54条规定的行使撤销权，超过一年则该撤销权丧失。

2、合同约定的行使权利期限，如有些合同明确约定了签证的办理时限，逾期视为放弃。二、超过法定期限和约定期限的法律风险。38

三、交付的法律风险如果按照约定由企业送货，必须由合同中注明的经办人签收货物，或者由经对方书面授权的其他人签收，当然，由对方在《送货单》上加该印章最好。

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四、合同变更、转让的法律风险

1、合同双方权利义务的变更、转让应签订补充协议。

2、债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

3、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

4、当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

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五、证据未能保存和收集的风险

1、运用传真、邮件签订合同应注意的问题。

2、会议纪要应有参会人员的签字并附签到表、授权委托书。

3、各类协议、往来文件等证据应保留原件，并应盖有当事人的印章。

4、正确填写特快专递信封。五、证据未能保存和收集的风险41合同签订及履行的法律风险控制合同签订及履行的法律风险控制42目录

第一章签订合同的法律风险控制第一节签约主体的法律风险控制第二节签约程序的法律风险控制第三节合同内容的法律风险控制

第二章履行合同的法律风险控制第一节合同履行中的五大权利第二节关于第三人履行问题第三节履行合同的法律风险控制目录第一章签订合同的法律风险控制43第一节签约主体的法律风险控制第一节签约主体的法律风险控制44

一、签约主体的分类（一）公民（二）法人（企业法人，机关、事业单位和社会团体法人）（三）其他组织（合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织

）合同签订及履行的法律风险控制课件45

二、公民作为签约主体的审查

（1）无民事行为能力人，不能签约（受益合同除外）：

1、不满10周岁（不含10周岁）的；

2、不能辩认自己行为的精神病人

（2）限制民事行为能力人，可签与其智力相适应的合同：

1、10周岁以上（含10周岁）的；

2、不能完全辩认自己行为的精神病人

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（3）完全民事行为能力人，可签约：

1、16周岁以上不满18周岁，以自已的劳动收入为主要生活来源的；

2、18周岁以上的。

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三、法人作为签约主体的审查

1、企业法人营业执照等证照是否通过年检；

2、是否具有相应的资质证书；

3、是否有必要的授权书；不是法定代表人、负责人签约的，须有法定代表人、负责人出具的授权委托书。

4、签订的合同内容是否符合其经营范围。

5、中石油的物资供应商原则上应有准入证。

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注意：对超越经营范围订立合同的效力问题。只要没有违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的，一般还是认定有效。

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四、其他组织作为签约主体资格的审查

1、营业执照等证照是否通过年检；

2、是否具有相应的资质证书；

3、是否有必要的授权书；（分支机构未经法人授权提供保证的，保证合同无效）

4、签订的合同内容是否符合其经营范围。

5、中石油的物资供应商原则上应有准入证。四、其他组织作为签约主体资格的审查50

五、合同具体履行人员的资格审查

对于从业人员有资质要求的，必须要取得相应的资质证书。如，监理、设计、电工等。五、合同具体履行人员的资格审查51第二节签约程序的法律风险控制第二节签约程序的法律风险控制52

一、分公司的合同角色（一）自身日常经营管理者（二）项目业主（建设单位）（三）项目总承包商

1、施工分包、材料采购是否要招标？

2、施工分包、材料采购招标是否到政府部门备案？

3、分公司是否可以参与招投标？

4、评标委员会如何组建？一、分公司的合同角色53

二、签约合同程序三原则

1、符合法律规定；

2、符合业主要求；

3、符合公司规定。二、签约合同程序三原则54第三节合同内容的法律风险控制第三节合同内容的法律风险控制55

一、合同内容的基本条款（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。一、合同内容的基本条款56

二、标的合法

1、判断是否属于禁止性交易（如枪支），标的物本身是否拥有合法的权属证明（如商品房、iphone4s）。

2、合同交易的是什么？是自产产品还是代理产品？产品的型号、规格、牌号、商标、生产厂家等。详细的描述可以避免供需之间出现差错。二、标的合法57

三、明确质量标准

1、标准中有国家标准也有行业标准；标准存在多种的，要明确冲突时的选用方法。

2、对于无法质量无法量化或者标准化的产品或服务，要确定判断质量的原则性标准，实在没有办法确定标准，就约定以委托方的主管判断为准。如广告策划合同。三、明确质量标准58

四、明确价款或者报酬条款

1、计量单位、单价、计算方法，清晰明了。

2、明确价款或报酬包括的内容，如税金、运费、工资、保险等。

3、涉外合同明确使用的币种。四、明确价款或者报酬条款59

五、明确履行期限、地点和方式

1、明确交付标的和支付价款或者报酬的时间例：“甲方于乙方提交正式报告时付清余款。”

“验收合格后支付50万元。”

2、明确交付标的的地点。

3、明确交付方式：送货、提货、代办托运。

4、明确付款方式：以转帐为宜，注意转帐与现金并存时的混淆。五、明确履行期限、地点和方式60

六、明确违约责任

1、“任何一方违反本合同约定均需要依法承担违约责任”，属于空话，无法充分追究违约责任。

2、约定违约责任的方法：（1）约定违约损失的计算范围。可将因违约而产生的调查费、差旅费、律师费等细分后全部列入，以便在对方违约时将损失转嫁给对方。

（2）约定违约金的具体金额。

3、定金与订金、押金、预付款等的区别。

4、违约金与定金，只能二选一。六、明确违约责任61

七、明确争议解决方式（一）常见错误

1、同时选择仲裁和诉讼；

2、约定不明确，如约定为签订地法院管辖，但合同中却没有签订地条款；“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”。

3、违反级别管辖，如由基层法院管辖的案件约定由中级法院管辖。七、明确争议解决方式62

（二）正确的约定方式

1、或裁或审

2、合同纠纷中可以选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。

3、不得违反级别管辖和专属管辖的规定。

63案例：案例：64第二章履行合同的法律风险控制第二章履行合同的法律风险控制65

第一节合同履行中的五大权利第一节合同履行中的五大权利66

一、同时履行抗辩权合同法六十条：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

适用条件：

1、由同一双务合同产生互负的债务；

2、合同未约定履行顺序；

3、对方未履行或履行不符合约定。

一、同时履行抗辩权67

二、先履行抗辩权

合同法第六十七条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

适用条件：

1、由同一双务合同产生互负债务。

2、债务的履行有先后顺序。

3、先履行一方未履行或履行不符合约定。

二、先履行抗辩权68

三、不安履行抗辩权合同法第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

合同签订及履行的法律风险控制课件69

（一）适用条件：

1、适用于双务合同；

2、后履行债务的一方的债务尚未届履行期限；

3、后履行一方有丧失或可能丧失履行能务的情形。（二）注意事项：

1、权利行使人应通知对方；

2、对方提供担保时，应当恢复履行；

3、中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力或提供担保，权利人可解除合同。（一）适用条件：70

四、代位权合同法第七十三条：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

适用条件：

1、债务人怠于行使；

2、怠于行使对债权人造成损害。合同签订及履行的法律风险控制课件71

五、撤销权

合同法第七十四条：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

五、撤销权72

（一）适用条件

1、债务人实施了危害债权人债权的行为；

2、债务人主观上有恶意。

3、债务人以明显不合理的低价转让的，受让人有恶意。（二）行使期限限制债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内。（一）适用条件73第二节关于第三人履行问题第二节关于第三人履行问题74

一、涉及第三人履行的两种形式

1、向第三人履行。当事人可以约定由债务人向第三人履行债务。

2、第三人履行。当事人可以约定由第三人向债权人履行债务。

注意：涉及第三人履行，均需征得第三人同意。一、涉及第三人履行的两种形式75

二、关于代付的法律