合同、代理和出口支付中的法律问题（PPT65P）

合同、代理和出口支付中的

法律问题主要内容有关国际货物买卖的法律国际货物买卖合同合同中卖方和买方的义务违约及违约救济合同的消灭和解除国际贸易中的销售代理一、有关国际货物买卖的法律合同法国际公约国际惯例合同法的两个法律体系大陆法系：合同法以成文法形式出现；均包含在民法典或债务法典中。如：法国、德国、意大利、瑞士、日本等英美法系：合同法主要是判例法、不成文法（虽然英美等国也制定了一些有关某种具体合同的成文法）；有关合同的法律原则主要包含在普通法中我国的合同法1999年10月1日《中华人民共和国合同法》实施总则、分则、附则共400多条规定了合同法的基本原则、合同的成立、合同的效力、合同的履行、合同的变更与转让、合同的终止和买卖合同、赠与合同等15种具体合同以单行法的形式出现国际统一商事合同法从制订某种特定合同的统一法入手，如1980年的《国际货物买卖合同公约》，在此基础上制定一部统一的国际商事合同法1980-1989年，罗马同意国际私法研究所就《国际商事合同通则》提出了两个修改文本国际货物买卖的国际公约1964年由罗马国际统一私法协会制定的《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》1980年联合国国际贸易法委员会制定的《国际货物买卖（或销售）合同公约》，自1988年1月1日起，该公约对包括我国在内的11个成员国生效国际惯例惯例是指在国际贸易中通行的有确定内容的一些规则。应具备以下条件：某一规则在国际上被反复使用过，具有普遍知道的性质；该规则应具有确定的内容，可用以确定合同双方当事人的权利义务的关系，具有行为规则的性质对国际惯例的理解国际惯例不是法律，没有强制性双方当事人可以采用它，也可以不予采用如果采用，则该惯例对当事人具有约束力国际货物买卖的国际惯例《国际贸易术语解释通则》（国际商会）《华沙-牛津规则》（国际法协会）《1941年修订的美国对外贸易定义》二、国际货物物买卖合同合同成立应满满足的条件定义特征当事人合同订立的程程序或步骤合同的条款什么是合同？？合同是当事人人之间设立、、变更、终止止民事权利义义务的协议（（大陆法系））。合同成立需要要满足的条件件1、当事人具备备法定行为能力2、买卖双方意思表示一致致即合同订立需需经过要约和和承诺两个必必须阶段，最最后双方签字字使合同成立立3、合同内容合法4、具备法定形式大多数国家采采取“不要式式原则”，即即规定合同无无需按特定形形式和手续订订立；即使有有书面形式要要求，也是以以书面作为合合同存在的证证据，但不影影响合同的效效力货物买卖合同同的订立形式式主要有三种种：口头形式式、书面形式式和其他形式式（如行为方方式）国际货物买卖卖合同的定定义和特征1980年《联合国国际货货物买卖合同同公约》规定：“国际际货物买卖合合同是指营业业地处于不同同国家当事人人之间订立的的货物买卖合合同。”特征：（1）具有国际性性；（2）客体是跨越越国境流通的的货物；（3）所涉及的法法律关系复杂杂、风险大；；（4）适用法律多多样国际货物买卖卖合同的当当事人当事人包括：：1、个人2、法人3、国际组织4、国家合同订立的程程序要约承诺要约offer又称发盘，是是向一个或一一个以上特定定的人提出的的订立合同的的建议。有效的要约必必须具备以下下条件：（1）向一个或一一个以上特定定的人发出；；（2）内容必须十十分明确、肯肯定（一经对对方接受，合合同即告成立立）、无保留留；（3）要约必须送送达受要约人人要约的撤回和和撤销撤回：要约在在生效前的收收回撤销：要约在在生效后的收收回一项尚未生效效的要约，即即使注明是不不可撤销的，，均可撤回，，其方法是将将撤回的通知知先于原要约约或至少与原原要约同时送送达受要约人人联合国国际货货物买合同公公约规定，下下列情况下，，要约不得撤撤销：（1）载明有效期期或以其他方方式表明是不不可撤销的；；（2）受要约人有有理由信赖该该要约是不可可撤销的，而而且已本着对对其信赖行事事要约的撤销的的不同规定大陆法：已生效的要要约，在有效效期内不得撤撤销或变更其其内容英美普通法：在受要约人人作出承诺前前，要约人可可撤销或改变变其内容联合国国际货货物买合同公公约规定，承诺前前可以撤销，，但下列情况况下，要约不不得撤销：（1）载明有效期期或以其他方方式表明是不不可撤销的；；（2）受要约人有有理由信赖该该要约是不可可撤销的，而而且已本着对对其信赖行事事案例我某对外外工程承承包公司司于6月3日以电传传的形式式请德国国某钢材材供应商商发盘。。我方在在电传中中声明：：（1）我方将将根据发发盘内容容计算一一项承造造一栋大大楼的标标价和确确定是否否参加投投标之用用；（2）我方必必须于6月15日向招标标人递交交投标书书，而开开标日期期为6月31日。德商商于6月5日用电传传向我发发盘。我我方据以以计算标标价，并并于6月15日向招标标人递交交投标书书。6月20日德商因因钢材市市价上涨涨，发来来电传通通知撤销销其6月5日发盘。。我方当当即复电电表示不不同意撤撤盘。于于是，双双方为能能否撤销销发盘发发生争执执。直到到6月31日招标人人开标，，我方中中标，随随即电传传通知德德商我方方接受其其6月5日的发盘盘。但德德商坚持持该发盘盘已于6月20日撤销销，合合同不不能成成立。。而我我方则则认为为合同同已经经成立立。对对此，，双方方争执执不下下，遂遂协议议提交交仲裁裁。试试问，，如果果你是是仲裁裁员，，将如如何裁裁决？？说明明理由由。答案裁决如如下：：合同同成立立。因为根根据《联合国国国际际货物物销售售合同同公约约》规定：：一项项要约约，受受要约约人有有理由由信赖赖该要要约是是不可可撤销销的，，并已已本着着对该该项要要约的的信赖赖行事事的要要约是是不能能撤销销的。。我方事事先已已告知知德商商我方方询盘盘意图图，之之后德德商发发盘，，所以以我方方有理理由相相信德德商发发盘是是不可可撤销销的，，并已已本着着该项项信赖赖行事事，参参与了了投标标。该发盘盘没有有规定定有效效期，，我方方中标标后立立即通通知（（合理理时间间）德德商接接受，，接受受生效效，双双方合合同成成立。。要约的的生效效与失失效生效：：要约约在被被送达达受要要约人人时生生效要约失失效的的情况况：（1）过期期（超超过有有效期期）（2）被撤撤回或或撤销销（3）被拒拒绝（4）还盘盘（要要约人人提出出反要要约））案例我某进进出口口公司司向国国外某某商询询购某某商品品，不不久外外商发发盘，，有效效期至至9月22日。我我方于于9月20日复电电：““价格格若能能降低低至30美元，，可以以接受受。””对方方未反反应。。9月21日，我我方得得知国国际市市场价价格上上涨，，于当当日又又向对对方去去电表表示完完全同同意对对方的的发盘盘。由由于接接受未未超过过发盘盘所规规定的的有效效期，，此项项交易易已经经达成成。。答案此项交交易没没有达达成。。因为为我方方9月20日复电电要求求降低低价格格，属属于还还盘的的性质质。原原发盘盘失效效，对对发盘盘人不不再具具有约约束力力。承诺acceptance承诺是是受要要约人人对要要约表表示无无条件件接受受的意意思表表示。。承诺必必须具具备以以下条条件：：（1）由受受要约约人作作出（2）与要要约的的条件件保持持一致致（3）在有效的的时间内作作出（4）必须通知知要约人才才生效案例A向B发盘，发盘盘中说：““供应50台拖拉机，，100匹马力，每每台CIF香港3500美元，订立立合同后两两个月装船船，不可撤撤销信用证证付款，请请电复。””B收到发盘后后，立即电电复说：““我接受你你的发盘，，在订立合合同后立即即装船。””A未作任何答答复。问：双方的的合同是否否成立？为为什么？答案合同未成立立。因为合同的的成立必须须是一方发发出实盘（（要约），，另一方作作出有效的的承诺。在在本案例中中，A发出实盘，，但B的承诺不是是有效的承承诺，B对原发盘作作出了实质质性的修改改，按照公公约第19条规定：““表示接受受的发盘如如载有添加加、限制或或其他更改改的答复，，即为拒绝绝该发盘，，并构成还还盘”，所所以，合同同不成立。。如何对待逾逾期的承诺诺逾期作出承承诺原则上上无效以下两种情情况的逾期期承诺仍有有效：（1）正常邮递递可在期限限内送达，，由于投递递延误等原原因造成逾逾期，只要要要约人未未及时表示示反对；（2）要约人毫毫不迟延地地发出接受受通知案例中方某公公司向美美商发盘盘限6日复到有有效。美美商于4日发电表表示接受受。由于于电报局局投递延延误，该该接受电电报于7日上午送送达中方方公司。。此时，，中方考考虑到出出厂价上上升，当当即回电电拒绝。。但美商商认为接接受通知知迟到不不是他的的责任，，坚持合合同生效效，而中中方则认认为合同同不成立立。试问问：按《公约》规定，合合同是否否成立？？为什么么？答案合同不成成立。因为中美美均为《公约》缔约国，，根据据公约规规定，由由于传递递的延误误所造成成的逾期期接受，，经发盘盘人立即即拒绝，，合同不不成立。。承诺的生生效大陆法国家采用用“到达生效效主义”英美法国家采用用“投邮生效效主义”联合国货货物买卖卖合同公约规定；““以通知知的方式式表示承承诺，从从该承诺通知知送达要要约人时时生效，但应在在要约有有效期限限内或一一段合理理时间内内将通知知送达；；以行为为的方式式表示承承诺，从从受要约约人作出出承诺行行为时生生效。对对于口头头要约，，除当事事人另有有约定者者外，受受要约人人应立即即承诺。。”承诺的撤撤回按英美法，，承诺的的通知在在其发出出时起即即生效，，因而不不涉及撤撤回问题题按大陆法法和公约约的规定定，承诺诺通知在在岂送达达要约人人之前可可以撤回回，但撤撤回的通通知应在在承诺生生效之前前或同时时送达要要约人国际货物买卖卖合同的主主要条款根据《公约》，合同的主要要条款包括：：商品的品名品品质商品的数量商品的包装商品的价格此外，还有一一些重要的条条款，如运输输、保险和贸贸易结算条款款，以及商品品的检验、索索赔、不可抗抗力和仲裁条条款等三、合同中卖卖方与买方的的义务卖方义务1、交货2、交单3、品质担保4、权利担保买方义务1、支付货款2、收取货物品质担保品质担保：卖卖方交付的货货物必须与合合同所规定的的品质规定、、数量和包装装相符即使风险转移移后，由于卖卖方原因导致致不符合同情情形，卖方也也要负责权利担保权利担保：卖卖方所交付的的货物，必须须是第三方不不能提出任何何权利或要求求的货物，除除非买方同意意在这种权利利或要求的条条件下，收取取货物。权利体现在：：（1）所有权（非非偷窃、抢劫劫货物）；（2）不存在任何何未曾向买方方透露的担保保物权（抵押押权、留置权权）；（3）没有侵犯他他人的工业产产权或其他知知识产权（专专利权、商标标权、版权等等）卖方的知识产产权担保义务务以卖方在订立合合同时已知道道或不可能不不知道的权利利或要求为限限，而且这种种权利或要求求是根据以下下国家的知识识产权法律提提出：（1）买主营业地地所在国法律律（2）如果在订立立合同时预期期货物将在某某一国境内转转售或做其他他用途，则根根据该国法律律卖方的知识产产权担保义务务

不适用于于（1）买方在订立立合同时已知知道或不可能能不知道此项项权利或要求求；（2）此项权利或或要求，是由由于卖方要遵遵照买方所提提供的技术图图样、图案、、程式或其他他规格。如我我国“三来””业务案例1990年，我国某机机械进出口公公司向法国商商人出售一批批机床。法国国商人又将该该批机床转售售给美国及一一些欧洲国家家。机床进入入美国后，美美国的进口商商被起诉侵犯犯了美国有效效的专利权。。法院判令被被告赔偿专利利权人的损失失，随后美国国进口商向法法国出口商追追索，法国商商人又向我国国公司索赔。。问：我国公公司是否应该该承担责任？？为什么？答案我国公司如果果仅以此货物物卖到法国，，而且双方未未预期转售，，则不承担责责任；倘若知知道，则要承承担责任。如果买方在订订立合同时已已知道或不可可能不知道此此项权利或要要求；或者者此项权利或或要求，是由由于卖方要遵遵照买方所提提供的技术图图样、图案、、程式或其他他规格，则不不承担责任。。案例1990年12月，厦门公司司与香港公司司签订一份鱼鱼粉合同，分分两批交付，，凭L/C支付。厦门公公司按时开出出第一份L/C，收到货物后商商检合格。之之后发现生虫虫，于是厦门门公司不开第第二份L/C，问：厦门公司司是否违约？？四、合同的消消灭dischargeofcontract合同的消灭（（终止）是指指合同由于某某种原因而不不复存在。合同的消灭是是英美法的概概念，至于大大陆法各国则则把合同的消消灭包括在债债的消灭的范范畴内，作为为债的消灭原原因的内容之之一。英美法认为合合同的消灭有有以下几种种方式或原因因：（1）因双方当时时人的协议而而消灭（2）因履行而消消灭（3）因违约而消消灭（4）因不能履行行而消灭（5）依法律而消消灭大陆法认为债债（合同）的的消灭

原因因主要有清偿：即合同履行行解除：是指合同成成立之后，基基于双方协商商一致或者一一方行使合同同解除权，而而使合同关系系归于消灭的的情形。包括括协议解除和和法定解除抵消：两个以上的的合同中，不不同的合同债债务相互相抵抵互消。提存：合同义务人人（债务人））因合同权利利人（债权人人）的原因而而无法向其交交付合同的标标的物时，采采取一定方法法将标的物交交存保管，以以消灭合同的的情形。免除：合同权利人人单方面放弃弃债权，以免免去合同义务务人履行义务务负担而终止止合同的情形形。混同：合同当事人人中的权利人人、义务人因因各种原因混混合为同一个个人，从而引引起他们之间间已存在的合合同归于终止止的情形。五、违违约及及违约约救济济违约的的种类类：根本性性违约约和非非根本本性违违约违约的的表现现：1、卖方方违约约和买买方违违约2、预期期违约约4、分批批交货货时的的违约约违约救救济方方法卖方违违约的的救济济方法法：参参见P110案例1、要求求履行行2、要求求替代代货物物3、要求求修理理补救救4、延期期5、宣告告合同同无效效6、要求求损害害赔偿偿7、减价价8、收取取或拒拒收提提前交交付或或多交交货物物买方方违违约约的的救救济济方方法法：1、要要求求支支付付货货款款或或收收取取货货物物2、延延期期3、宣宣告告合合同同无无效效4、要要求求损损害害赔赔偿偿5、要要求求买买方方支支付付利利息息6、卖卖方方自自己己订订货货物物的的规规格格根本本性性违违约约《公约》规定：““一方当当事人违反合同同的结果果如使另一方方当事人人蒙受损损害，以至于于实质上上剥夺了了他根据据合同有有权期待待得到的的东西，，即为根根本违约约，除非非违反合合同一方方并不预预知而且且一个同同等资格格、通情情达理的的人处于于相同情情况中也也没有理理由预知知会发生生这种结结果。””一方违约约构成根根本违约约，另一一方即有有权宣告告合同无无效，同同时还可可要求损损害赔偿偿预期违约约预期违约约是指订订立合同同后，当当事人由由于下列列原因显显然将不不履行其其大部分分重要义义务：（1）他屡行行义务的的能力或或他的信信用有严严重缺陷陷；（2）他在准准备履行行或履行行中的行行为一方违约约构成预预期违约约时，另另一方有有权立即即通知他他中止履履行合同同。但在在预期违违约的一一方对履履行义务务提供充充分保证证时，中中止履行行合同的的一方必必须继续续履行义义务。如如果预期期违约明明显地将将构成根根本违约约，另一一方有权权宣告合合同无效效。案例一份订购购精密配配件的合合同规定定：“买买方应在在制造过过程中，，按照进进度预支支货款。。”买方方十分关关心配件件质量，，如卖方方不能按按时、按按质供应应配件，，将给买买方带来来严重损损失。合合同签订订后不久久，根据据可靠消消息，卖卖方供应应的配件件质量不不稳定。。于是买买方立即即通知卖卖方：““根据可可靠消息息，你方方供货质质量不稳稳定，我我方将中中止履行行一切义义务。””卖方立立即向买买方提出出书面保保证：““如果卖卖方不履履行义务务，将由由我方担担保银行行偿还你你方所作作的一切切支付。。”买方方仍坚持持中止履履行合同同，可否否？答案买方可中中止履行行合同。。因为卖方方预期违违约，买买方履行行通知义义务后，，卖方提提供了保保证，但但其保证证没有达达到法律律要求的的“充分分”的程程度（买买方十分分关心配配件的质质量，而而卖方未未针对质质量作保保证。））分批交货货合同中中的违违约救济济方法如果一方方当事人人不履行行对任何何一批货货物的义义务，则则对该批批货物构构成根本本违约，，另一方方当事人人可以宣宣告合同同对该批批货物无无效如果一方方当事人人不履行行对任何何一批货货物的义义务，使使另一方方当事人人有充分分理由断断定对今今后各批批货物将将会发生生根本违违约，该该另一方方当事人人可以在在一段合合理时间间内宣告告合同今今后无效效买方宣告告合同对对任何一一批货物物的交付付为无效效时，可可以同时时宣告合合同对已已交付的的或今后后交付的的各批货货物均为为无效。。如果各各批货物物是互相相依存的的，不能能单独用用于双方方当事人人在订立立合同时时所设想想的目的的。案例意大利某某公司与与中国某某公司签签订了出出口加工工生产大大理石的的成套机机械设备备合同。。合同规规定分4批交货。。在交付付的前两两批货物物中，都都存在不不同程度度的质量量问题。。在第三三批货物物交付时时，中方方发现货货物品质质仍然不不符合合合同要求求，故推推定第四四批货物物的质量量也难以以保证，，所以向向意大利利公司提提出解除除全部合合同。问问：中方方公司的的要求是是否合理理？为什什么？答案中方公司要求求合理。因为成套机械械设备虽然分分成4批交货，但每每一批交货都都是相互依存存的的，从而而构成一有机机整体。如果果其中一批交交货存在问题题，将导致整整个合同的目目的无法实现现而构成根本本违约，有权权要求解除整整个合同并有有权要求赔偿偿损失。六、、国国际际贸贸易易中中的的专专业业代代理理（（第第25章））出口口经经销销商商出口口代代理理商商：：代代理理产产品品销销售售的的中中间间商商出口口管管理理公公司司货运代理人货运经纪人报关经纪人国际贸易代理理agency即销售代理。。出口商与国国外代理商达达成协议，由由出口商作为为委托人，授授权代理人代代表出口商推推销商品、签签订合同，由由此产生的权权利和义务直直接对委托人人发生效力。。代理的特点：：（1）代理人不承承担销售风险险和费用，不不垫付资金（2）代理人按成成交数额提取取佣金，不管管交易的盈亏亏销售代理的种种类总代理（generalagent）独家代理（（exclusiveagent）一般代理（（agent）代理合同产生生的三种关系系委托人与代理理人委托人与第三三者代理人与第三三者代理人与第三三者关系代理人并非必必须向第三者者公开其代理理身份。代理理人有三种可可能性：（1）不公开委托托人