合同管理理论与方法（分析和解释）

**大学工程项目管理研究所所长**教授二OO二年四月合同管理理论与方法第六讲合同分析和解释方法一、合同分析1.不同国家合同管理的风格不同有挂在墙上的管理，抽屉中的管理，先分析后交底的管理。2.合同分析的时间和作用合同执行前索赔中；争执解决。3.种类：总体分析；详细分析；特殊问题的分析。合同分析作为招标投标与工程施工的过渡：施工企业的项目管理模式：企业投标，签订合同后项目经理部施工。投标过程施工过程经营经营部企业责任施工项目部项目责任则，合同分析可以使项目部了解合同的签订过程，保证管理的连续性，一致性。包括合同的签订过程的信息。二、合同解释方法主要是合同实施过程中特殊情况的合同解释问题。针对：合同中出现错误、矛盾和二义性的解释；有许多工程问题合同中未明确规定，出现事先未预料到的情况；工程施工中出现超过合同范围的事件，包括发生民事侵权行为，整个合同或合同的部分内容由于违反法律而无效等。这些问题通常属于实际工程中的合同解释问题。（一）这个问题的重要性解决争执，判断合同问题的是非；由于实际工程问题非常复杂、千奇百怪，所以特殊问题的合同分析和解释常常反映出一个工程管理者对合同的理解水平，对本工程合同签订和实施过程的熟悉程度，以及他的经历，处理工程问题的经验。这项工作对监理工程师尤为重要。我国合同法第125条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款，合同的目的、交易的性质以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”。但是工程承包合同的内容，签订过程，实施过程是十分复杂的，会有特殊的事件发生，对施工合同的解释也十分复杂。（二）解释程序1合同中出现错误、矛盾、二义性的解释即合同中有规定，但这个规定可能是错的，矛盾的，二义性的。十分产生争议。总体思路：1．字面解释为准。(1)如果合同文件具有多种语言的文本，不同语言的翻译文本之间可能出现不一致的解释，则以合同条款所定义的“主导语言”的文本解释为准。(2)合同条款前的名词解释（3）顾及某些合同用语或工程用语在本行业中的专门的含义和习惯用法。《案例》在我国的某水水电工程中，，承包商为国国外某公司，，我国某承包包公司分包了了隧道工程。。分包合同规规定：在隧道道挖掘中，在在设计挖方尺尺寸基础上，，超挖不得超超过40CM，在40CM以内的超挖工工作量由总包包负责，超过过40CM的超挖由分包包负责。由于地质条件件复杂，工期期要求紧，分分包商在施工工中出现许多多局部超挖超超过40CM的情况，总包包拒付超挖超超过40CM部分的工程款款。分包就此此向总包提出出索赔，因为为分包商认为为合同所规定定的“40CM以内”，是指指平均的概念念，即只要总总超挖量在40CM之内，则不是是分包的责任任，总包应付付款。而且分分包商强调，，这是我国水水电工程中的的惯例解释。。当然，如果总总包和分包都都是中国的公公司，这个惯惯例解释常常常是可以被认认可的。但在在本合同中，，没有“平均均”两字，在在解释中就不不能加上这两两字。如果局局部超挖达到到50CM，则按本合同同字面解释，，40CM～50CM范围的挖方工工作量确实属属于“超过40CM”的超挖，应由由分包负责。。既然字面解解释已经准确确，则不必再再引用惯例解解释。2．如果错误是是明显的、常常识性的，承承包商按照错错误实施工程程，则由承包包商负责。承包商有责任任对自己不理理解的或合同同中明显的意意义含糊，或或矛盾，或错错误之处向业业主提出征询询意见。因为为承包商负有有正确理解招招标文件的责责任。如果业主未积积极地答复，，则承包商可可以按照对他他有利的解释释理解合同。。而如果承包商商对合同问题题未作询问，，有时会承担担责任，即按按业主解释为为准。特别对工程图图纸或规范中中出现常识性性的、明显的的错误(“一个有有经验验的承承包商商“能能够发发现的的)，而承承包商商按错错实施施工程程，则则要承承包商商承担担责任任。FIDIC99版要求求双方方都有有告知知责任任。3．顾及及合同同签订订前后后双方方的书书面文文字及及行为为。①如果在在合同同签订订前双双方对对此有有过解解释或或说明明，例例如在在标前前会议议上承承包商商提出出了疑疑问，，业主主作了了书面面解释释，则则这个个解释释是有有效的的。②尽管合合同中中存在在含糊糊之处处，但但当事事人双双方在在合同同实施施中已已有共共同意意向的的行为为，则则应按按共同同的意意向解解释合合同，，即事事实决决定对对合同同的解解释。。③推定变变更。。当事事人一一方对对另一一方的的行为为和提提议在在规定定的时时间内内未提提出异异议或或表示示赞同同时，，对合合同的的修改改或放放弃权权益的的事实实已经经成立立。所所以对对对方方行为为的沉沉默常常常被被认为为是同同意，，是双双方一一致的的意向向，则则形成成对合合同新新的解解释。。④按照合同同的目的的解释合合同。对对合同中中出现矛矛盾、错错误，或或双方对对合同的的解释不不一致，，不能导导致违背背，或放放弃，或或损害合合同目标标的解决决结果。。但工程中中的问题题是：（1）在合同同签定前前双方未未能很好好沟通，，双方都都自以为为是地解解释合同同。（2）合同事事件尚未未发生，，或工程程活动尚尚未开始始，矛盾盾没有暴暴露出来来，大家家都未注注意到。。（3）在工程程中双方方联系太太少，出出问题后后又没有有及时书书面通知知对方。。4.整体地解解释合同同。即将将合同作作为一个个有机的的整体，，而不能能只抓住住某一条条、某一一个文件件，断章章取义。。每一条条款，只只要它被被写入合合同中，，都应被被赋予一一定的含含义和目目的，应应该有所所指，不不能是无无用的或或无意义义的。所所以不能能用某一一个条款款来否定定另一个个条款。。当合同同条款出出现矛盾盾时，首首先要决决定每一一个条款款的目的的、含义义、适用用范围，，再将表表面上有有矛盾的的条款的的目的和和含义、、特指的的范围进进行对照照，找出出它们的的一致性性，以得得到不相相矛盾的的解释。。《案例》鲁布革引引水系统统工程，，业主为为鲁布革革工程局局，承包包商为大大成，监监理为澳澳大利亚亚雪山公公司。由由于不利利的自然然条件造造成排水水设施的的增加引引起费用用索赔。。(1)合同分析析。工程程量表中中有如下下相关分分项：3．07／1项：“提提供和安安装规定的最最小排水水能力”，作为为总价项项目，报报价：42245547日元和32832．18元人民币币；3．07／3项：“提提供和安安装额外排水水能力”，作为为总价项项目，报报价：10926404日元和4619．97元人民币币。同时技术术规范中中有：S3．07(2)(C)规定；““由于开开挖中的的地下水水量是未未知的，，如果规规定的最最小排水水能力不不足以排排除水流流，则工工程师将将指令安安装至少少与规定定排水能能力相等等的额外外排水能能力。提提供和安安装额外外排水能能力的付款将在在工程量量表3．07／3项中按总总价进行支付付”。S3．07(3)(C)中又规定定：“根根据工程程师指令令安装的的额外排排水能力力将按照照实际容量量支付”。显然上述述技术规规范中的的规定之之间存在在矛盾。。《案例》合同规定定的正常常排水能能力分别别布置在在：平洞及AB段：1.5t／minC段：：1.5t／minD段：：1.5t／min渐变段及及斜井：：3.0t／min合计7.5t／min按S3．07(2)(C)规定，额额外排水水能力至至少等于于规定排排水能力力，即可可以大于于7.5t/min。(2)事态描述述。从1986年5月至1986年8月底，大大雨连绵绵。由于于引水隧隧道经过过断层和和许多溶溶洞，地地下水量量大增，，造成停停工和设设备淹没没。经业业主同意意，承包包商紧急急从日本本调来排排水设施施，使工工程中排排水设施施总量增增加到30．5t／min(其中4t／min用于其它它地方，，已单独独支付)。承包商商于1986年6月12日就增加加排水实实施提出出索赔意意向，《案例》(4)理由分析析。虽然对额额外排水水设施责责任分析析是清楚楚的，但但双方就就赔偿问问题产生生分歧。。由于工工作量表表3．07／3项与规范范S3．07(2)(C)、S3.07(3)(C)之间存在在矛盾，，按不同同的规定定有不同同的解决决方法：：①按规范S3．07(2)(C)，额外排排水能力力在工作作量表3．07／3总价项目目中支付付，而且且规定““至少与与规定排排水能力力相等的的额外排排水能力力”，则则额外排排水能力力可以大大于规定定排水能能力，且且不应另另外支付付。②但按照规规范S3．07(3)(C)，额外排排水能力力要按实实际容量量支付，，即应予予以全部部补偿。。③由于合同同存在矛矛盾，如如果要照照顾合同同双方利利益，导导致不矛矛盾的解解释，则则认为工工程量表表3．07／l已包括正正常排水水能力，，3．07／3报价中已已包括与与正常的的排水能能力相等等的额外外排水能能力，而而超过的的部分再再按S3．07(3)(C)规定，按按实际容容量给承承包商以以赔偿。。这样每每一条款款都能得得到较为为合理的的解释。。最后双方方经过讨讨论，一一致同意意采用上上述第三三种解决决方法。。5．二义性性的解决决。（1）优先次次序原则则。合同同是由一一系列文文件组成成的，各各个合同同都有相相应的合合同文件件优先次次序的规规定。当当矛盾和和含糊出出现在不不同文件件之间时时，则可可适用优优先次序序原则。。（2）对起草草者不利利的原则则。起草草合同文文件常常常又是买买方（业业主、总总包）的的一项权权力，他他可以按按照自己己的要求求提出文文件。按按照责权权利平衡衡的原则则，他又又应承担担相应的的责任。。如果合合同中出出现二义义性，即即一个表表达有两两种不同同的解释释，可以以认为二二义性是是起草者者的失误误，或他他有意设设置的陷陷井，则则以对他他不利的的解释为为准。我我国的合合同法也也有相似似的规定定(如合同法法第41条)5．二义性性的解决决。《案例》在某供应应合同中中，付款款条款对对付款期期的定义义是“货货到全付付款”。。而该供供应是分分批进行行的。在在合同执执行中，，供应方方认为，，合同解解释为““货到，，全付款款”，即即只要第第一批货货到，购购买方即即“全付付款”，，而购买买方认为为，合同同解释应应为“货货到全，，付款””，即货货全到后后，再付付款。从从字面上上看，两两种解释释都可以以。双方方争执不不下，各各不让步步，最终终法院将将本合同同作为可可撤销合合同，判判定本合合同无效效，不予予执行。。实质上上本案例例还可以以追溯合合同的起起草者。。如果供供应方起起草了合合同，则则应理解解为“货货到全，，付款””；如果果是购买买方起草草，则可可以理解解为“货货到，全全付款””。6.其他一些些具体的的原则：：具体的详详细的说说明优先先于一般般的笼统统的说明明，详细细条款优优先予总总论。合同的专专用条件件、特殊殊条件优优先于通通用条件件。文字说明明优先于于图示，，工程说说明、规规范优先先于图纸纸。数字的大大写优先先于小写写。合同文本本有许多多变更文文件，如如备忘录录、修正正案、补补充协议议，则以以时间最最近的优优先。手写文件件优先于于打印文文件，打打印文件件优先于于印刷文文件。(二)特殊问题题的合同同分析出现的一一些合同同中未明明确规定定的特殊殊的问题题。引起起争执。。对它们们的分析析通常仍仍在合同同范围内内进行，，其分析析的依据据通常有有两个：：1．合同意意义的拓拓广。通通过整体体地理解解合同，，再作推推理，以以得到问问题的解解答。当当然这个个解答不不能违背背合同目目的和精精神。2．工程惯惯例。在在国际工工程中则则使用国国际工程程惯例，，即考虑虑在通常常情况下下，这一一类问题题的处理理或解决决方法。