公司治理很好的李维安有案例分析专业知识讲座课件

美国公司丑闻——安然事件安然是一个什么样的公司？成立于1985年，由当时的休斯敦天然气公司和北联公司合并而成。世界最大的能源供应商和商品交易商：主要业务：天然气管道生产和运输；电力生产和传送。能源产品的期货、期权和其他大宗商品（天气预报、通讯带宽）衍生交易市场，占据了新型能源交易市场的垄断地位。1998-2000年公司营业额从310亿美元提高到1000亿美元，列财富500强美国第7位，世界16位；公司的市场价值曾超过800亿美元，市盈率PE超过70倍；1美国公司丑闻——安然事件安然是一个什么样的公司？1安然事件2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约南区法院提交破产保护申请，公司资产498亿美元，负债额为312亿美元，成为美国历史上最大的企业破产案；第一批宣布解雇4000名员工（总部7500）；公司破产影响波及其他能源公司、金融机构、证券公司、保险公司、基金、员工等。2安然事件2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约安然事件根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安然公司董事会失灵和公司破产的原因有6个方面：受托责任的失败；高风险会计政策；利益冲突；大量未披露的公司表外经营活动；行政人员的高报酬计划；董事会缺乏独立性；3安然事件根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安安然事件管理人员的高收入：一次性的奖金高达几千万美元；行政管理人员都享受股票期权计划；常务副总裁LUOPAI，2000年卖掉股票期权的收入2.65亿美元；董事长KennethLay累计获得650万期权，2000年他的年报酬超过1.4亿美元，1.23亿美元是股票期权收益高级经理人员享受公司低息贷款（ATM）4安然事件管理人员的高收入：4安然管理层的非法活动证据利用财务合伙形式进行欺骗性交易；掩盖财务亏损，虚报盈利6亿美元；虚构帐户；CFO利用财务合伙形式为自己的公司赚取至少3000万美元；隐藏了约270亿美元的债务；5安然管理层的非法活动证据利用财务合伙形式进行欺骗性交易；5安然以后的其他公司丑闻安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由提起刑事诉讼；美林证券，2002年5月21日因发布不实分析误导投资者面临法律制裁，后认罚1亿美元。；美国检察官对其他一些大型证券公司发去传票，高盛、摩根-斯坦利、索罗门美邦、瑞士信贷第一波士顿等。6安然以后的其他公司丑闻安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由安然以后的其他公司丑闻世界通信：美国第二大长途电话公司，在5个季度中虚报盈利38亿美元；施乐公司：2002年4月，SEC宣布，该公司在1997-2000年夸大了15亿美元的税前利润、30亿美元的营业收入。默克：全球第三大制药公司，2002年7月5日承认，1999-2001年，虚报120亿美元财务营业收入7安然以后的其他公司丑闻世界通信：美国第二大长途电话公司，在5公司融资的竞争，本质是公司治理结构的竞争良好的治理结构是公司持续经营的基石引言8公司融资的竞争，本质是公司治理结构的竞争引言8主要内容公司治理的定义、产生背景及发展公司治理的基本原则公司治理结构公司治理与管理公司治理大纲（参考）99主要内容公司治理的定义、产生背景及发展99公司治理（CorporateGovernance）又名公司管治、企业管治和企业管理，经济合作与发展组织（OrganisationforEconomicCo-operationandDevelopment）在《公司治理结构原则》中给出了一个有代表性的定义：“公司治理结构是一种据以对工商公司进行管理和控制的体系”。公司治理结构明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，诸如董事会、经理层、股东和其他利益相关者。10什么是公司治理？二、公司治理的定义、产生背景及发展10公司治理（CorporateGovernance）又名公司11什么是公司治理？1111什么是公司治理？11什么是公司治理？1212什么是公司治理？1212公司治理是指诸多利益相关者的关系，主要包括股东、董事会、经理层的关系，这些利益关系决定企业的发展方向和业绩。公司治理讨论的基本问题，就是如何使企业的管理者在利用资本供给者提供的资产发挥资产用途的同时，承担起对资本供给者的责任，利用公司治理的结构和机制，明确不同公司利益相关者的权力、责任和影响，建立委托代理人之间激励兼容的制度安排，是提高企业战略决策能力，为投资者创造价值管理大前提。公司治理如同企业战略一样，是中国企业经营管理者普遍忽略的两个重要方面。13什么是公司治理？13公司治理是指诸多利益相关者的关系，主要包括股东、董事会、经理公司治理问题产生的背景从20世纪80年代开始，主要由英美学者提出的公司治理研究之所以成为世界性的课题，其直接的实践背景主要有以下几个方面：经理人员高薪引发的不满敌意收购的出现股东诉讼案件的增加机构股东的兴起来自利益相关者的呼声东欧转轨经济国家的“内部人控制”14二、公司治理的定义、产生背景及发展14公司治理问题产生的背景从20世纪80年代开始，主要由英美学者公司治理问题产生的背景经理人员高薪引发的不满人们的抱怨不要来自三个方面：一是如果把公司收益比作一块蛋糕，分蛋糕的刀子却掌握在公司的仆人而不是主人手中；二是经理人员报酬并不总是与公司盈利的增长挂钩，即使是挂钩，公司盈利的增长仅仅是归因于经理人员经营有方吗？还是存在其他因素？三是，如果说经理人员的报酬是由经理市场决定的，那么经理市场的竞争程度能足以证明他们报酬水平的正当性吗？高薪支付的支持者认为，支付给经理人员这样的高薪表明经理们为股东做出了卓越的贡献。高薪支付的反对者认为，不断膨胀的高薪支付表明经理人员已经处于失控之中，而股份公司中曾被认为会促使经理为投资者和其他利益相关者卓有成效地工作的制度早已垮掉。1515公司治理问题产生的背景经理人员高薪引发的不满1515公司治理问题产生的背景敌意收购的出现20世纪80年代，出现了遍及全美的兼并浪潮，在这一浪潮中，公司敌意接管（hostiletakeovers）、杠杆收购（leveragedbuyouts）和公司重组的事件大量出现。批评者认为，接管的发生表明金融市场的短期压力促使公司经理人员对最大化短期回报充满幻想，甚至不惜牺牲长期业绩。主张者则认为，接管是惩罚懒惰和无效经营管理的一种方式。为了对抗敌意接管，公司经理人员采取了诸多反收购措施，使众多的接管战略和接管防护措施得到发展。1616公司治理问题产生的背景敌意收购的出现1616公司治理问题产生的背景股东诉讼案件的增加在英美等发达市场经济国家，不仅执行董事及高级经理人员的报酬越来越高，独立董事获得的津贴数额也大幅增加。更高的报酬意味着更高的责任，“没有免费的午餐”，独立董事们发现他们不再是无所事事，只担负荣誉性、象征性的工作了。他们必须专注于他们的工作，必须为公司创造价值。否则，一旦他们被确认失职，将面临股东的诉讼，将不得不向股东赔偿损失。1717公司治理问题产生的背景股东诉讼案件的增加1717机构股东的兴起20世纪80年代以来，股东进一步法人化和机构化的趋势使得英美等发达国家中股东高度分散化的情况发生了很大的改变。由于机构投资者，如退休基金、保险基金等迅速兴起，在不到20年的时间里，使得美国公司的股权结构发生了很大的变化，机构投资者所占股份份额从大约20%迅速上升到80%左右，而分散的个人股东仅占20%左右。如果说70年代机构投资者具有明显的被动性、短视性和较高的流动性的话，那么80年代之后则发生了较大的变化。这类基金对其投资的公司渐渐通过诸如董事的任命、在经营者报酬和公司重大决策上行使否决权等形式，提出了“发言”的要求。18公司治理问题产生的背景18机构股东的兴起18公司治理问题产生的背景18机构股东的兴起持股结构的变化使得机构投资者无法“用脚投票”来漠视公司的经营状况，而是被迫用手来投票。基金的受托者也认识到自己不单纯是股票投机家。因为手中握有中等规模以上的基金由于持有额过大，已经不能够很容易地卖出了，只有当别的基金希望购入时，交易才能实现。在企业的经营不景气的情况下，希望其他的机构投资者来接收如此庞大的股份是很困难的，因为机构投资者的行为具有一定的趋同性。即使是它们不愿意持有巨额股份而部分卖出，也会导致股价的下跌和股市的恐慌，从而遭受更为严重的损失。此时，机构投资者即使不希望成为但也不得不成为真正所有者，从而关心并积极参与公司活动。这一趋势正在改变着机构投资者的不安定性质，并提出了要恢复与经营者主权相对的所有者主权的主张，要求由经营者主权重新回到股东所有者的手中。19公司治理问题产生的背景19机构股东的兴起19公司治理问题产生的背景19公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声20世纪80年代出现的收购与兼并浪潮，股东为了自己的短期利益接受收购，从而损害了公司利益相关者的利益，这与公司的长期利益相违背。自20世纪80年代至今，美国已有29个州修改了公司法，新的公司法要求经理不仅是为股东的利益服务，而且也应该为更广泛的利益相关者的利益服务。公司法的修改，赋予了公司经理拒绝“恶意收购”的法律依据，限制了股东的投票权，维护了公司利益相关者的利益。2020公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声2020公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声利益相关者的观点实际上是对传统公司目标提出的挑战，即公司的目标不应仅限于股东利益的最大化，也应考虑除了股东之外的利益相关者，如债权人、雇员、供应商、顾客、社区和政府等多方面的利益关系，因为他们都是特殊资源的拥有者，而这些资源对公司来说同样是重要的。公司可视为物质资源和非物质资源的联合体。因此，公司所有利益相关者的价值最大化才是公司的经营目标。这样，公司治理也就受到公司利益相关者的广泛关注。2121公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声2121公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”东欧转轨经济国家为建立西方式的市场经济，实行了大规模的私有化，以实现提高经济效率、公平分割财产和增加财政收入的目标。改革的核心是强调市场机制在自我调控基础上自动实现平衡的可能性。在私有化浪潮的推动下，企业的产权主体发生了根本性的变化。企业的控制权逐渐从政府转移到机构及个人股东手中，以股东主权为基础的公司治理模式开始确立。然而，共同的利益追求使经理人员与企业职工很容易结成联盟，而不是像典型的资本主义企业那样因为经理人员代表所有者的利益而与职工存在利益冲突。又由于绝大部分经理人员是从企业内部提拔上来的，所以经理人员与职工的这种联盟能够很好地维持下来，形成“内部人控制”。2222公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”222公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”“内部人控制”造成的直接后果就是企业所有者的利益遭到内部人的侵害，企业绩效不佳。因此，如何控制内部人是东欧转轨经济国家重要的公司治理问题。在我国国有企业向现代企业制度转轨过程中，随着企业和经营者自主权的扩大，内部人控制现象大量出现。内部人控制导致国有资产大量流失，企业领导人腐败问题日渐突出，为国有企业的深入改革设置了巨大障碍。2323公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”232公司治理的发展浪潮及实务进展公司治理在今天成为“显学”，在很大程度上是由于自从90年代初开始、在世界范围内曾经先后出现过几次比较重要的历史事件，正是由于这些事件一轮轮的推动，公司治理这个在20年前只是因为股东诉讼面仅仅被法律界关注的问题，已经成为了受经济学家、管理学家，甚至是普通公众深深关注的话题：1992年，《卡特伯里报告》1997年，亚洲金融危机2002年，“安然事件”为首的美国公司治理危机2008年，从美国开始发端并蔓延至全球的金融危机24二、公司治理的定义、产生背景及发展24公司治理的发展浪潮及实务进展公司治理在今天成为“显学”，在公司治理的发展浪潮及实务进展由于上述事件的推动，公司治理问题逐渐成为了现代经济领域的一个重要问题和研究对象。20年来，在实务领域，公司治理得到了有关国际机构、政府监管部门、媒体，以及公司的共同关注，各国证券市场监管机构或相关政府部门、社会组织都已着手制订并出台了一些公司治理的准则和指引(Guideline)。不过，公司治理准则或指引是对公司治理的一种理想性描述，现实中很多公司并不能在实质意义上完全做到上述难则或指引中所规定的内容。有些公司在形式上做到了，但在实际上并没有达到应有的效果。另外，不同的商业环境、不同的企业股权关系和传统，也使得指引中的手段并不能在所有公司里都成为有效的办法。2525公司治理的发展浪潮及实务进展由于上述事件的推动，公司治理问题公司治理的发展浪潮及实务进展由于公司治理的实际情况比证券监管机构规定的治理准则或指引要复杂得多，另外，由于在很多国家监管机构对公司采用什么样的治理机制不做统一要求，于是，各个公司在实际推进公司治理工作的时候就有了很多不同的做法，为此，证券监管机构、媒体或一些民间的公司治理研究团体和协会还在准则和指引之外，向公司推出一系列好公司的“表率做法”或“最佳做法”（BestPractice）。从实务的角度看，任何公司治理的准则和做法都不可能完全杜绝问题的发生。关键是要不断结合实际情况进行治理机制的改善。2626公司治理的发展浪潮及实务进展由于公司治理的实际情况比证券监萨班斯-奥克斯利法案该法案的诞生背景是安然舞弊及破产事件，该事件也直接导致了安达信会计公司的消失。安然破产的原因可归结为在能源市场的过度扩张、过度依赖衍生产品交易、违反联邦法律、以及公司的误导和欺骗行为。但是，深入探究起来，安然的公司治理机制就暴露出很多弱点：27（SARBANES-OXLEYACT）27萨班斯-奥克斯利法案该法案的诞生背景是安然舞弊及破产事件，该a）会计帐户的透明度缺乏：特别是那些表外列示的投资工具，其他还包括夸大收入、少计负债、操纵季度数据、规避税收等等。b）失效的公司治理机制安排：很多人都批评安然公司的管理层，认为他们过于傲慢自大、野心勃勃。安然的CEO是KennethLay，他更像是公司成员的宗教领袖，雇员们奉承他说过的每一句话，而且盲目地跟从他。非执行董事的作用很弱小，而且存在利益冲突，例如审计委员会主席WendyGramm的丈夫（国会参议员PhilGramm）接受了来自安然的大量政治献金。c）外部审计师的详细审查不够充分：安达信并没有发现和质疑安然公司的可疑会计处理，原因在于安达信的咨询部门为安然提供了很多咨询服务，而这实际上存在着利益冲突。28萨班斯-奥克斯利法案28a）会计帐户的透明度缺乏：特别是那些表外列示的投资工具，其他d）信息不对称：董事/管理层拥有比一般投资者更多的信息。这里的一般投资者包括安然的雇员，许多雇员的私人财富都是投资于安然的股票。当安然的股票开始下滑时，安然的雇员被劝说不要出售公司的股票，但是公司的许多董事却正在出售股票以实现盈利。同时，安然的CFO（AndrewFastow）还隐藏了他从关联公司获得的利益。e）高管薪酬方面的问题：使股东和董事/高管利益一致的薪酬办法似乎正在鼓励公司高估其短期利润。特别是在美国，由于CEO的任期相对来说都比较短，此时就会存在很强烈的试探，即夸大利润，从而使股票期权的价值可以在问题暴露之前尽快变现。29萨班斯-奥克斯利法案29d）信息不对称：董事/管理层拥有比一般投资者更多的信息。这里萨班斯法案适用于所有需要向SEC提交定期报告的公司，并把负责财务报告真实、准确的责任赋予给了董事会下的审计委员会，该委员会通常由三位独立董事组成，其中一位需要符合特定的财务背景要求。该法案要求公司增加其财务报告的披露水平，建立内部道德守则，对公司高管的股票交易以及向公司高管贷款施加限制。萨班斯法案的具体条款包括：30萨班斯-奥克斯利法案30萨班斯法案适用于所有需要向SEC提交定期报告的公司，并把负责a）设立新的监管当局。该法案要求设立“上市公司会计监管委员会（thePublicCompanyAccountingOversightBoard,PCAOB）”，该委员会将根据证券法来监督对上市公司的审计。b）审计标准的强化。会计公司应当保留工作底稿至少七年，建立质量控制标准，并评价公司的内部控制体系。c）非审计服务。审计师被明确禁止从事一系列的非审计服务，包括内部审计、记账、系统设计和实施、估值服务、保险精算服务、管理职能和人力资源、投资管理、法律和专业服务等。提供其他非审计服务也必须要事先得到审计委员会的批准才可以进行。31萨班斯-奥克斯利法案31a）设立新的监管当局。该法案要求设立“上市公司会计监管委员会d）质量控制过程。每五年需要轮换负责人或者对审计合伙人进行评价，其他要求还包括独立性要求、咨询、监督、职业发展、内部质量评价、履行承诺和后续教育。e）审计师和审计委员会。审计师应该和审计委员会就有争议的会计政策、可能的替代性会计处理、致客户书以及未调整的会计差异进行充分的讨论。f）审计委员会。所有的上市公司都要建立审计委员会，该委员会全部要由独立董事组成，而且这些董事不能从公司或者公司的下属机构接受任何的咨询服务费。审计委员会中至少一位成员应当是财务专家。审计委员会负责对审计师的任命、报酬和监管。32萨班斯-奥克斯利法案32d）质量控制过程。每五年需要轮换负责人或者对审计合伙人进行评g）公司责任。CEO和CFO应当保证公司财务报告的适当性（appropriateness），这些报告应当公允地列示公司的经营和财务状况。如果公司由于存在重大的与准则不符的会计事项而必须进行会计重述的话，CEO和CFO要退回其从公司获得的奖金。h）表外交易。对于重要的表外交易以及其他交易（未包含在会计账户之中，但是这些交易会影响公司的财务状况、经营结果、流动性或者资金来源等），公司应当有合适的披露。i）内部控制报告。年度报告中应当包括内部控制报告，并且应当对内部控制结构和财务报告编制的有效性进行评估（这一评估由审计师进行）。公司还应当报告其是否对高级财务人员制定了行为守则，并说明该守则的具体内容（如果有的话）。制定和维持足够的内部控制体系以及编制财务报告的程序是管理层的责任。j）揭发条款。如果上市公司的雇员和审计师向监管当局揭发与雇主欺诈指控有关的的私人信息的话，他们将受到保护。33萨班斯-奥克斯利法案33g）公司责任。CEO和CFO应当保证公司财务报告的适当性（a萨班斯法案对美国国内的影响主要包括：公司遵行该法案的最大成本是需要保证其内部控制都是可以被恰当地记录下来和测试的；由于担心利益冲突会计公司需要剥离几乎所有的来自其审计客户的非审计收入；该法案还强化了对律师揭发其所发现的客户公司的任何违规行为的要求。34萨班斯-奥克斯利法案34萨班斯法案对美国国内的影响主要包括：34萨班斯-奥克斯利法案萨班斯法案的国际影响主要包括：在美国上市的大约1500家非美国公司，包括许多世界级的大公司，都要受到萨班斯法案的约束；萨班斯法案的具体规定可能和这些公司母国的公司治理准则或习惯发生冲突；由于美国在世界范围内的重要影响，萨班斯法案可能会推动某些国家开始更多地采用规则导向的治理准则。35萨班斯-奥克斯利法案35萨班斯法案的国际影响主要包括：35萨班斯-奥克斯利法案35对萨班斯法案的主要批评包括：在某些方面表现得不够强势，例如由审计委员会选择外部审计师，但在某些方面又规定得过于严格，例如揭发条款的存在可能会使公司的董事不再愿意向律师进行法律咨询；一个与遵行萨班斯法案有关的行业将会产生，它们只会关注上市公司是否全面遵行了法案的所有方面，不管是重要的还是不重要的，这会偏离应有的本来目标，即公司改善其向市场所提供的信息流，从而使市场上的有关主体可以在掌握更全面信息的基础上做出决策；萨班斯法案在解决通过夸大盈利进而实现过于慷慨的股票期权价值的试探方面也做得不多；36萨班斯-奥克斯利法案36对萨班斯法案的主要批评包括：36萨班斯-奥克斯利法案36对萨班斯法案的主要批评包括：有证据表明，一些公司正从美国股票市场离开，而转向伦敦等其他股票市场，而且萨班斯法案颁布之后，纽约市场的IPO数量出现下降趋势，而采用更具弹性的、原则导向的股票交易所的IPO数量则有上升的趋势，部分原因可能是萨班斯法案实施后，上市公司的遵行成本有大幅度的提高（尤其是针对小公司而言），此时，监管制度的性质本身成为影响公司上市的日益重要的因素（规则导向意味着这种遵行是绝对的，不会出现可以对遵行或解释进行选择这样的安排）。37萨班斯-奥克斯利法案37对萨班斯法案的主要批评包括：37萨班斯-奥克斯利法案37主要内容公司治理的定义、产生背景及发展公司治理的基本原则公司治理结构公司治理与管理公司治理大纲（参考）3838主要内容公司治理的定义、产生背景及发展3838Fairness（公正）：公司必须平衡考虑在公司中拥有法定权益的所有主体的利益，尊重其相应的权利和意见。在许多情况下，公司治理准则强调对弱势群体的法律保护，例如中小投资者。39三、公司治理的基本原则39Fairness（公正）：公司必须平衡考虑在公司中拥有法定权三、公司治理的基本原则Openness/transparency（公开/透明）：该原则强调应该向股东和其他利益相关者公开、清楚地披露相关信息，不能隐瞒可能影响决策的有关信息。有法定披露（compulsorydisclosure）和自愿披露（voluntarydisclosure）两个层次。这样做的目的在于降低股东和其他利益相关者与管理层之间的信息不对称程度，增强资本市场信心。透明性与机密性（confidentiality）之间的权衡有时可能是很困难的一件事。在某些情况下，基于有效的商业原因，应该使信息远离那些可能会利用该信息来伤害公司利益的主体，例如，关于公司未来发展战略的具体讨论一般不宜公开，因为这样做实际上有利于公司的竞争对手，会损害公司利益。4040三、公司治理的基本原则Openness/transpareIndependence（独立性）：主要针对独立非执行董事而言，他们应该有类似外部审计师那样的独立性，来有效地监督公司的经营活动，应当避免被管理层捕获（managerialcapture）。41三、公司治理的基本原则41Independence（独立性）：主要针对独立非执行董事Probity/honesty（诚实）：这一原则不证自明，公司应当陈述事实，而且不能误导股东和其他利益相关者。托管人不能接受超过一定货币价值的礼物（所有接受的礼物都应当清楚地记录下来）或者过于奢侈的招待。形式上的独立和实质上的独立同样重要。42三、公司治理的基本原则42Probity/honesty（诚实）：这一原则不证自明，Responsibility（责任承担）：该原则强调管理层应当接受来自公司治理机制的奖惩，应当存在一个惩罚管理失范行为的更正机制。同时，董事会应当对公司所有的利益相关者负责，但是，具体来说，对谁负责以及负责的程度应当如何目前仍然存在争论。这种责任承担更强调事后的经济后果和奖惩。43三、公司治理的基本原则43Responsibility（责任承担）：该原则强调管理层Accountability（受托责任）：这一原则强调公司及其董事应当以某种形式表明其各项具体行为是负责任的，例如定期提供财务报告信息以及召开股东大会等。类似地，关于管理层对其他利益相关者（如公司所处社区）的受托责任问题，存在着很大争议。44三、公司治理的基本原则44Accountability（受托责任）：这一原则强调公司Reputation（声誉）：董事对公司声誉的关注在很大程度上与公司治理其他原则的实现程度密切相关。声誉通常是公司很有价值的一项无形资产，其股票价格与声誉高低有很强的联动性，可见，即使是基于纯粹商业上的原因，公司也有必要建立自己的声誉。声誉的形成很困难，是一个长期的过程，但要毁掉却很容易。45三、公司治理的基本原则45Reputation（声誉）：董事对公司声誉的关注在很大程Judgement（职业判断）：职业判断意味着董事会所做的决策应当能够促进公司的繁荣。董事会成员必须对公司的业务和经营环境有足够的了解，并拥有实现公司目标所需要的多重专业能力，从而做出专业人士所应有的专业判断。46三、公司治理的基本原则46Judgement（职业判断）：职业判断意味着董事会所做的Integrity（职业操守/尽职）：职业操守强调有关人员的高道德水准，能够不畏压力、坚持原则。由于会计准则、公司治理准则、以及有关法律法规往往并不能涵盖所有现实中可能发生的情况，所以有关人员对这一原则的坚持往往变得十分重要。47三、公司治理的基本原则47Integrity（职业操守/尽职）：职业操守强调有关人员公司治理实践案例分析事件回顾：

2003年8月6日,由于业务需要，招商银行急需补充大量资金，于是招行宣布要发行100亿元可转债。

48公司治理实践案例分析事件回顾：48公司治理实践案例分析各方利益相关者的反映：

招商银行的再融资方案一经抛出，便受到了众多流通股股东的攻击。47家持有招商银行股票的基金和证券公司结成了统一的“反对派”联盟，他们不但在股东大会前就通过媒体发表对可转债发行方案的意见，而且在股东大会上提交了《关于否决招商银行发行100亿可转债发行方案的提案》议案和《关于对招商银行董事会违背公司章程关于“公平对待所有股东”问题的质询》《对招商银行本次可转债发行方案合法性的质询》两个质询案。49公司治理实践案例分析各方利益相关者的反映：49公司治理实践案例分析这场冲突争论的焦点在于是否会对流通股股东利益造成损害：

1.债转股价格偏低，会导致股价下跌。2.是否继续保持目前25%的速度具有不确定性。一旦增速低于25%，并且债转股实施，每股收益摊薄在所难免。

当时，对招商银行“不顾流通股东利益,恶意圈钱”的指责遍布坊间。更有部分投资者甚至开始抛售招商银行股票，近20天内，招商银行股票的股价下跌11%，在上千家上市公司中跌幅排名第21位，市值损失超过70亿元。50公司治理实践案例分析这场冲突争论的焦点在于是否会对流通股股东公司治理中各利益相关者之间的博弈——董事会董事会中小股东监管机构债权人管理层51公司治理中各利益相关者之间的博弈——董事会董事会中小股东监管（一）董事会董事会的是公司治理最重要的组成部分董事会的责任代表股东监督管理层，降低代理成本和规避风险，对公司经营状况进行监控。董事会的角色：52（一）董事会董事会的是公司治理最重要的组成部分董事会的角色：（一）董事会对于本次招商银行出台的融资方案，最先提出质疑的就是董事会。董事会的观点是，为了上市筹集资金110亿元，股东已付出巨大牺牲，仅仅一年后，如果再进行大规模融资，一旦原有股东拿不出资金，股本就会被稀释。董事会的行为：53（一）董事会对于本次招商银行出台的融资方案，最先提出质疑的就（一）董事会权衡了当前筹集资金的紧迫需求和股东的利益，董事长提出了一个思路：“规模、质量、效益协调发展”，并开具一剂药方：“加权风险资产盈利率”考核指标。董事会的意图是：在保持利润快速增长的同时，资产规模不要扩张过猛，减少常规放贷，大力发展占用资本金较少的中间业务。董事会的行为：54（一）董事会权衡了当前筹集资金的紧迫需求和股东的利益，董事长（一）董事会结论：在招商银行100亿可转债个案中，董事会始终作为公司治理的主角，在问题出现时及时督促管理层采取多种积极措施解决问题，变原有100亿可转债方案为发行65亿可转债并定向发行35亿次级债,在一定程度上维护了股东的利益。55（一）董事会结论：55公司治理中各利益相关者之间的博弈——管理层管理层监管机构中小股东债权人董事会56公司治理中各利益相关者之间的博弈——管理层管理层监管机构中小（二）管理层管理层是公司治理的中介者。管理层的责任作为公司的日常经营者，通过委托—代理契约合同将自己的管理才能等人力资本贡献给公司，为股东创造价值，为社会公众提供服务。管理层的角色：57（二）管理层管理层是公司治理的中介者。管理层的角色：57（二）管理层在这场利益冲突中，招商银行管理层发挥了重要的中介者作用：为了银行经营发展的需要，必须争取方案通过，实现再融资目的；为了回应董事会“‘加权风险资产盈利率’考核指标”，苦思良策，提出包括配股、增发、发可转换债、海外上市等方案。为了平衡流通股股东的“维权”之争，积极斡旋，广泛沟通。管理层的行为：58（二）管理层在这场利益冲突中，招商银行管理层发挥了重（二）管理层结论：尽管招商银行管理层虽然受到种种置疑，但是努力促使各行为主体通过多次协商对话，在最广泛的沟通基础上，寻求到了一个利益平衡点，避免了各方矛盾的进一步冲突，发挥了积极作用。59（二）管理层结论：59公司治理中各利益相关者之间的博弈——中小股东中小股东监管机构管理层董事会债权人60公司治理中各利益相关者之间的博弈——中小股东中小股东监管机构（三）中小股东在股份有限公司制度下，因为“靠股权份额说话”的游戏规则，中小股东是公司治理中弱势群体。中小股东的责任尽管处于劣势，但肩负着不可推卸的责任：积极介入银行战略管理，从外部施加压力，促进银行上市公司改善治理结构。中小股东的角色：61（三）中小股东在股份有限公司制度下，因为“靠股权份额说话”的（三）中小股东本次利益之争的突出亮点就在于中小股东的表现。2003年9月12日，招商银行召开“2003年中期业绩交流会”。会上，以华夏、长盛、博时、鹏华、易方达、南方、富国等基金公司的基金经理及券商代表不仅联合成反对联盟，还提出了一系列高质量的融资方案。中小股东的行为：62（三）中小股东本次利益之争的突出亮点就在于中小股东的表现。中（三）中小股东一位基金经理表示：“我们完全可以抛售招商银行股票了事，但我们更看重的是此举对证券市场的重要意义”，他在投反对票时表示：“我们知道这种可能性很小。但不管如何，我们会做一次努力。即使失败了，我们也要让监管部门和更多的投资者听到我们的声音！”“要知道，广大流通股东都是10.5元／股开盘价介入的，而法人股东不仅只以1.0元／股获得股权，而且在发行时从流通股东手中赚到资产溢价收益，现在又让法人股东享有配售权并流通，再一次套取流通股东的利益。”中小股东的行为：63（三）中小股东一位基金经理表示：“我们完全可以抛售招商银行股（三）中小股东基金经理们认为，既然招商银行再融资的目的是为了补充资本金，那么为什么不直接通过增发新股的方式补充核心资本呢？他们建议，向流通股东和证券投资基金定向增发15亿股招商银行股票，增发价格5-6元，可以募集资金75-90亿元。该方案的优点1.一次性充实核心资本2.不存在到期赎回风险3.同时还兼顾了流通股东和非流通股东利益中小股东提出的解决方案：64（三）中小股东基金经理们认为，既然招商银行再融资的目的是为了（三）中小股东结论：在整个博弈过程中，联合起来的中小股东积极参与并维护自身的合法权益，在国内证券市场上为广大中小股东树立起了典范。尽管由于流通股股东“力单势薄”未能阻止发行可转债的议案的通过，但此举也确实推动了原“100亿可转债”议案的修改，并且通过自身的维权行为得到了社会各界的广泛关注。这说明越来越多的中小股东开始关注并维护自身的利益。65（三）中小股东结论：65公司治理中各利益相关者之间的博弈——债权人债权人董事会中小股东管理层监管机构66公司治理中各利益相关者之间的博弈——债权人债权人董事会中小股（四）债权人重要的利益相关人债权人的责任债权人要承担本息到期无法收回或不能全部收回的风险，因此他们拥有对银行的监督权。债权人的角色：67（四）债权人重要的利益相关人债权人的角色：67（四）债权人在我国，债权人（普通民众）对银行一直都很信任。而且，相对于股东而言，债权人对银行自身在证券市场的活动关心较弱。外加有银监会、证监会的监督，以及国家的保障，债权人并未有实质性的干预行为。其作用主要通过国家法律法规的约束，敦促银行在决策时必须考虑到其对债权人的责任。债权人的行为：68（四）债权人在我国，债权人（普通民众）对银行一直都很信任。而公司治理中各利益相关者之间的博弈——监管机构监管机构管理层监管机构中小股东董事会69公司治理中各利益相关者之间的博弈——监管机构监管机构管理层监（五）监管机构外部的监督者监管机构的责任在银行业，监管者代表公众利益对银行实施监督，约束代理人的行为，以防止其伤害公众的利益。监管机构的角色：70（五）监管机构外部的监督者监管机构的角色：70（五）监管机构招商银行可转债方案出台的背景有其深刻的监管内涵，招商银行本次再融资的原因也是为了响应政府的号召。2003年7月份全国股份制商业银行监管工作会议上，银监会明确要求，从2004年起对上市银行资本充足率实行按季考核。上市银行资本充足率必须在所有时点上满足8%的最低要求，一经发现达不到监管要求，将暂停该行机构和业务市场准入。监管机构的行为：71（五）监管机构招商银行可转债方案出台的背景有其深刻的监管内涵（五）监管机构证监会希望招商银行在资本补充方面摸索出一条好路子，为2004年对上市银行资本充足率监控提供实践依据。监管机构的行为：72（五）监管机构证监会希望招商银行在资本补充方面摸索出一条好路（五）监管机构结论：监管机构作为一种外部治理力量，这种力量的约束力要强于市场的约束力。监管机构作为公司治理的外部利益相关者，其主要目标：1.确保金融体系安全稳健运行2.保持公众对金融体系的信心3.及时识别判断和预警银行经营活动中的潜在问题提醒管理层注意采取措施化解风险。73（五）监管机构结论：73主要内容企业相关的一些基础知识公司治理的定义、产生背景及发展公司治理的基本原则公司治理结构公司治理与管理7474主要内容企业相关的一些基础知识7474公司治理结构:是一种联系并规范股东（财产所有者）、董事会、高级管理人员权利和义务分配，以及与此有关的聘选、监督等问题的制度框架。简单的说，就是如何在公司内部划分权力。良好的公司治理结构，可解决公司各方利益分配问题，对公司能否高效运转、是否具有竞争力，起到决定性的作用。我国公司治理结构是采用“三权分立”制度，即决策权、经营管理权、监督权分属于股东会、董事会或执行董事、监事会。通过权力的制衡，使三大机关各司其职，又相互制约，保证公司顺利运行。75四、公司治理结构75公司治理结构:是一种联系并规范股东（财产所有者）、董事会、高公司治理结构，指为实现公司最佳经营业绩，公司所有权与经营权基于信托责任而形成相互制衡关系的结构性制度安排。

股东（大）会由全体股东组成，是公司的最高权力机构和最高决策机构。公司内设机构由董事会、监事会和总经理组成，分别履行公司战略决策职能、纪律监督职能和经营管理职能，在遵照职权相互制衡前提下，客观、公正、专业的开展公司治理，对股东（大）会负责，以维护和争取公司实现最佳的经营业绩！董事会是股东（大）会闭会期间的办事机构。股东（大）会、董事会和监事会皆以形成决议的方式履行职能，总经理则以行政决定和执行力予以履行职能。76四、公司治理结构76公司治理结构，指为实现公司最佳经营业绩，公司所有权与经营权基债权人股东政府客户员工供应商公司股权投资权益报酬债务投资利息回报支付产品与服务费用提供产品与服务提供劳务支付薪酬提供原材料支付货款提供公共服务缴税现代公司本质上是一系列合同关系的组合77债权人股东政府客户员工供应商公股权投资权益报酬债务投资利息回股东与公司：所有权与公司价值股东权益资本的投入使公司价值创造成为可能，即所有权是公司价值创造的前提；股东是公司风险的最大承担者，应该获得剩余控制权；股东是公司风险的最后承担者，应该获得剩余索取权。股东投入资本的动机和目标就在于有效降低风险，创造最大价值78股东与公司：所有权与公司价值股东权益资本的投入使公司价值创造股东与公司治理股东股东（管理人）管理人股东：委托人经理人：代理人管理的专业化和职业化收益委托代理问题成本代理成本：1、股东对管理人的监督成本；2、代理人利用职务之便损害公司价值；3、使用不称职代理人的机会成本。当股东自己经营管理公司的时候不存在公司治理问题79股东与公司治理股股东（管理人）管理人股东：委托人管理的专业化股东的角色与定位找出代理人，选聘董事，组成董事会；规定董事和管理层作为受托人的责任；保护股东自身的利益。股东通过股东会，对公司决策做最终的批准；股东会对董事会的工作进行监督；股东通过〈〈公司法〉〉、上市管理规则等的监督制约，保护自身利益。80股东的角色与定位找出代理人，选聘董事，组成董事会；股东通过股股东会董事会管理人股东行使权利的渠道和方式股东通过股东会行使控制权；股东找出代理人组织董事会；股东运用法律保护自己的权利和利益。最高权力机构决策控制机构决策的组织和执行机构81股东会董事会管理人股东行使权利的渠道和方式股东通过股东会行使股东会决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换由非职工代表担任的董事、监事；决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对发行公司债券债券作出决议；对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；修改公司章程；公司章程规定的其他对公司重大事项的决策权；对董事、监事的任免权。82股东会决定公司的经营方针和投资计划；对公司重大事项的决策权；股东的权利表决权：参加股东会并根据其出资份额享有表决权；查阅权：对公司经营管理信息的知情权；优先受让和认购新股权：<<公司法>>第35条；转让出资或股份的权利：有限责任公司的股份转让须征得其他股东的同意，股份公司可以比较自由的转让；红利的分配权：红利的分配权是股东的核心权利之一；公司剩余财产的分配请求权。83股东的权利表决权：参加股东会并根据其出资份额享有表决权；83股东的义务遵守公司章程；按期缴纳所认缴的出资；对公司债务负有责任；出资填补义务；追加出资义务；在公司核准后，不得擅自抽回出资；对公司及其他股东诚实信任；其他依法应当履行的义务。84股东的义务遵守公司章程；84股东的有限责任法定资本制与授权资本制股东的有限责任，按照什么标准来承担责任，各国是不同的。股东是按照“承诺的”出资额，还是按照“实际的”出资额承担有限责任，产生了两种不同的法律制度。这也是公司的资本制度的不同种类，分别称为“法定资本制”和“授权资本制”。传统大陆法国家都采用法定资本制，股东必须一次性地出资到位，我国就是这种做法。授权资本制主要是在英美国家，股东不需要一次性将承诺购买的资本缴足，也就是说，股东认购的不是股份，而是责任。8585股东的有限责任法定资本制与授权资本制8585从表面上看，授权资本制和法定资本制不过是一个是否一次性出资的问题，但对整个公司资本制度影响都很大。前者把对股东的出资请求权交给了董事会；而后者则是一种国家审查的方式。这种差异会导致公司融资方式、融资能力、公司成立门槛、资本分配方式、出资方式等有相当大的不同。86股东的有限责任86从表面上看，授权资本制和法定资本制不过是一个是否一次性出资的股东的有限责任中国公司中大量存在的“虚假出资”问题，说明法定资本制并不是解决投资者责任的一种有效办法。由于种种原因，法定资本制已经逐步被世界各国，特别是大陆法系国家所抛弃。如果投资人的出资确实到位，可能会带来资本使用上的浪费，企业可能不得不保持大于实际需要的闲置资本。由于可投入资本的限制，法定资本制可能削弱而不是提高对债权人的保护。8787股东的有限责任中国公司中大量存在的“虚假出资”问题，说明法定8888公司治理结构的选择西方的公司治理结构通常有英美模式、日本欧洲大陆模式等。英美重视个人主义的不同思想，在企业中的组织是以平等的个人契约为基础。股份有限公司制度制定了这样一套合乎逻辑的形态，即依据契约向作为剩余利益的要求权者并承担经营风险的股东赋予一定的企业支配权，使企业在股东的治理下运营，这种模式可称为“股东治理”模式。它的特点是公司的目标仅为股东利益服务，其财务目标是“单一”的，即股东利益最大化。8989公司治理结构的选择西方的公司治理结构通常有英美模式、日本欧洲公司治理结构的选择日本和欧洲大陆尊重人和，在企业的经营中，提倡集体主义，注重劳资的协调，与英美形成鲜明对比。在现代市场经济条件下，企业的目标并非唯一的追求股东利益的最大化。企业的本质是系列契约关系的总和，是由企业所有者、经营者、债权人、职工、消费者、供应商组成的契约网，契约本身所内含的各利益主体的平等化和独立化，要求公司治理结构的主体之间应该是平等、独立的关系，契约网触及的各方称为利益相关者，企业的效率就是建立在这些利益相关者基础之上。为了实现企业整体效率，企业不仅要重视股东利益，而且要考虑其他利益主体的利益，一个采取不同方式的对经营者的监控体系。具体讲就是，在董事会、监事会当中，要有股东以外的利益相关者代表，其目的旨在发挥利益相关者的作用。这种模式可称为共同治理模式。9090公司治理结构的选择日本和欧洲大陆尊重人和，在企业的经营中，提单层结构图（董事长与CEO的分离，董事会内下设各种专门委员会，英美国家为主）：公司治理结构的选择91单层结构图（董事长与CEO的分离，董事会内下设各种专门委员会公司治理结构的选择双层型治理结构之一（日本模式，我国现行公司法规定的模式与此类似）：92公司治理结构的选择双层型治理结构之一（日本模式，我国现行公司公司治理结构的选择双层型治理结构之一（德国模式）：93公司治理结构的选择双层型治理结构之一（德国模式）：9394公司治理结构的选择日本企业的公司治理结构9494公司治理结构的选择日本企业的公司治理结构94公司治理结构的选择95中国石油天然气股份有限公司治理结构95公司治理结构的选择95中国石油天然气股份有限公司治理结构95类型股权结构股权特点治理机制美国以养老基金、人寿保险金、互助基金等非银行金融机构持股为主分散性，高度流动性不设监事会，由董事会履行监督职责，设立外部董事并发挥主导作用；以股票期权作为激励经理人员的主要手段；职工持股制度较为典型。德国交叉持股比较普遍，持股主题为银行、保险公司、实业公司和创业家族，而非自然人股东股权集中，稳定性高双重委员会制：监事会，类似于美、日公司的董事会，管理董事会成员；管理委员会，主要管理人员或业务部门；管理委员会向监事会负责；职工参与制，职工代表参与监事会。日本银行、企业、保险业、商业服务业等法人相互持股或环形持股相对集中董事会流于形式，企业社长拥有企业的最高决策权；职工与企业关系紧密；最大化职工利益而非最大化股东利益。96类型股权结构股权特点治理机制美国以养老基金、人寿保险金、互助主要内容公司治理的定义、产生背景及发展公司治理的基本原则公司治理结构公司治理与管理公司治理大纲（参考）9797主要内容公司治理的定义、产生背景及发展9797五、公司治理与管理公司治理与管理的区别在于治理具有外部性与开放性，侧重的是对公司是否被恰当的决策与经营管理进行监督与控制，而管理是内部的，侧重于业务经营管理，主要是经理行使指挥权，但要服从董事会的战略性决策管理。所以，公司治理的主要作用在于保证管理的正当性和有效性，为有效管理提供动力机制，而研究公司治理的目的也就在于如何发挥这种作用。9898五、公司治理与管理公司治理与管理的区别在于治理具有外部性与开五、公司治理与管理

9999五、公司治理与管理9999公司治理基本制度对公司管理效率的影响五、公司治理与管理组织整体管理水平的提高是通过在公司治理有效控制的前提下提高治理运行效率而得到的。公司治理效率越高、控制力越强，公司的整体管理水平就会越高。两者存在着正相关关系。100公司治理基本制度对公司管理效率的影响五、公司治理与管理组织五、公司治理与管理101五、公司治理与管理101主要内容公司治理的定义、产生背景及发展公司治理的基本原则公司治理结构公司治理与管理公司治理大纲（参考范例）102102主要内容公司治理的定义、产生背景及发展102102103103谢谢！104谢谢！104美国公司丑闻——安然事件安然是一个什么样的公司？成立于1985年，由当时的休斯敦天然气公司和北联公司合并而成。世界最大的能源供应商和商品交易商：主要业务：天然气管道生产和运输；电力生产和传送。能源产品的期货、期权和其他大宗商品（天气预报、通讯带宽）衍生交易市场，占据了新型能源交易市场的垄断地位。1998-2000年公司营业额从310亿美元提高到1000亿美元，列财富500强美国第7位，世界16位；公司的市场价值曾超过800亿美元，市盈率PE超过70倍；105美国公司丑闻——安然事件安然是一个什么样的公司？1安然事件2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约南区法院提交破产保护申请，公司资产498亿美元，负债额为312亿美元，成为美国历史上最大的企业破产案；第一批宣布解雇4000名员工（总部7500）；公司破产影响波及其他能源公司、金融机构、证券公司、保险公司、基金、员工等。106安然事件2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约安然事件根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安然公司董事会失灵和公司破产的原因有6个方面：受托责任的失败；高风险会计政策；利益冲突；大量未披露的公司表外经营活动；行政人员的高报酬计划；董事会缺乏独立性；107安然事件根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安安然事件管理人员的高收入：一次性的奖金高达几千万美元；行政管理人员都享受股票期权计划；常务副总裁LUOPAI，2000年卖掉股票期权的收入2.65亿美元；董事长KennethLay累计获得650万期权，2000年他的年报酬超过1.4亿美元，1.23亿美元是股票期权收益高级经理人员享受公司低息贷款（ATM）108安然事件管理人员的高收入：4安然管理层的非法活动证据利用财务合伙形式进行欺骗性交易；掩盖财务亏损，虚报盈利6亿美元；虚构帐户；CFO利用财务合伙形式为自己的公司赚取至少3000万美元；隐藏了约270亿美元的债务；109安然管理层的非法活动证据利用财务合伙形式进行欺骗性交易；5安然以后的其他公司丑闻安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由提起刑事诉讼；美林证券，2002年5月21日因发布不实分析误导投资者面临法律制裁，后认罚1亿美元。；美国检察官对其他一些大型证券公司发去传票，高盛、摩根-斯坦利、索罗门美邦、瑞士信贷第一波士顿等。110安然以后的其他公司丑闻安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由安然以后的其他公司丑闻世界通信：美国第二大长途电话公司，在5个季度中虚报盈利38亿美元；施乐公司：2002年4月，SEC宣布，该公司在1997-2000年夸大了15亿美元的税前利润、30亿美元的营业收入。默克：全球第三大制药公司，2002年7月5日承认，1999-2001年，虚报120亿美元财务营业收入111安然以后的其他公司丑闻世界通信：美国第二大长途电话公司，在5公司融资的竞争，本质是公司治理结构的竞争良好的治理结构是公司持续经营的基石引言112公司融资的竞争，本质是公司治理结构的竞争引言8主要内容公司治理的定义、产生背景及发展公司治理的基本原则公司治理结构公司治理与管理公司治理大纲（参考）113113主要内容公司治理的定义、产生背景及发展99公司治理（CorporateGovernance）又名公司管治、企业管治和企业管理，经济合作与发展组织（OrganisationforEconomicCo-operationandDevelopment）在《公司治理结构原则》中给出了一个有代表性的定义：“公司治理结构是一种据以对工商公司进行管理和控制的体系”。公司治理结构明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，诸如董事会、经理层、股东和其他利益相关者。114什么是公司治理？二、公司治理的定义、产生背景及发展114公司治理（CorporateGovernance）又名公司115什么是公司治理？11511什么是公司治理？11什么是公司治理？116116什么是公司治理？1212公司治理是指诸多利益相关者的关系，主要包括股东、董事会、经理层的关系，这些利益关系决定企业的发展方向和业绩。公司治理讨论的基本问题，就是如何使企业的管理者在利用资本供给者提供的资产发挥资产用途的同时，承担起对资本供给者的责任，利用公司治理的结构和机制，明确不同公司利益相关者的权力、责任和影响，建立委托代理人之间激励兼容的制度安排，是提高企业战略决策能力，为投资者创造价值管理大前提。公司治理如同企业战略一样，是中国企业经营管理者普遍忽略的两个重要方面。117什么是公司治理？117公司治理是指诸多利益相关者的关系，主要包括股东、董事会、经理公司治理问题产生的背景从20世纪80年代开始，主要由英美学者提出的公司治理研究之所以成为世界性的课题，其直接的实践背景主要有以下几个方面：经理人员高薪引发的不满敌意收购的出现股东诉讼案件的增加机构股东的兴起来自利益相关者的呼声东欧转轨经济国家的“内部人控制”118二、公司治理的定义、产生背景及发展118公司治理问题产生的背景从20世纪80年代开始，主要由英美学者公司治理问题产生的背景经理人员高薪引发的不满人们的抱怨不要来自三个方面：一是如果把公司收益比作一块蛋糕，分蛋糕的刀子却掌握在公司的仆人而不是主人手中；二是经理人员报酬并不总是与公司盈利的增长挂钩，即使是挂钩，公司盈利的增长仅仅是归因于经理人员经营有方吗？还是存在其他因素？三是，如果说经理人员的报酬是由经理市场决定的，那么经理市场的竞争程度能足以证明他们报酬水平的正当性吗？高薪支付的支持者认为，支付给经理人员这样的高薪表明经理们为股东做出了卓越的贡献。高薪支付的反对者认为，不断膨胀的高薪支付表明经理人员已经处于失控之中，而股份公司中曾被认为会促使经理为投资者和其他利益相关者卓有成效地工作的制度早已垮掉。119119公司治理问题产生的背景经理人员高薪引发的不满1515公司治理问题产生的背景敌意收购的出现20世纪80年代，出现了遍及全美的兼并浪潮，在这一浪潮中，公司敌意接管（hostiletakeovers）、杠杆收购（leveragedbuyouts）和公司重组的事件大量出现。批评者认为，接管的发生表明金融市场的短期压力促使公司经理人员对最大化短期回报充满幻想，甚至不惜牺牲长期业绩。主张者则认为，接管是惩罚懒惰和无效经营管理的一种方式。为了对抗敌意接管，公司经理人员采取了诸多反收购措施，使众多的接管战略和接管防护措施得到发展。120120公司治理问题产生的背景敌意收购的出现1616公司治理问题产生的背景股东诉讼案件的增加在英美等发达市场经济国家，不仅执行董事及高级经理人员的报酬越来越高，独立董事获得的津贴数额也大幅增加。更高的报酬意味着更高的责任，“没有免费的午餐”，独立董事们发现他们不再是无所事事，只担负荣誉性、象征性的工作了。他们必须专注于他们的工作，必须为公司创造价值。否则，一旦他们被确认失职，将面临股东的诉讼，将不得不向股东赔偿损失。121121公司治理问题产生的背景股东诉讼案件的增加1717机构股东的兴起20世纪80年代以来，股东进一步法人化和机构化的趋势使得英美等发达国家中股东高度分散化的情况发生了很大的改变。由于机构投资者，如退休基金、保险基金等迅速兴起，在不到20年的时间里，使得美国公司的股权结构发生了很大的变化，机构投资者所占股份份额从大约20%迅速上升到80%左右，而分散的个人股东仅占20%左右。如果说70年代机构投资者具有明显的被动性、短视性和较高的流动性的话，那么80年代之后则发生了较大的变化。这类基金对其投资的公司渐渐通过诸如董事的任命、在经营者报酬和公司重大决策上行使否决权等形式，提出了“发言”的要求。122公司治理问题产生的背景122机构股东的兴起18公司治理问题产生的背景18机构股东的兴起持股结构的变化使得机构投资者无法“用脚投票”来漠视公司的经营状况，而是被迫用手来投票。基金的受托者也认识到自己不单纯是股票投机家。因为手中握有中等规模以上的基金由于持有额过大，已经不能够很容易地卖出了，只有当别的基金希望购入时，交易才能实现。在企业的经营不景气的情况下，希望其他的机构投资者来接收如此庞大的股份是很困难的，因为机构投资者的行为具有一定的趋同性。即使是它们不愿意持有巨额股份而部分卖出，也会导致股价的下跌和股市的恐慌，从而遭受更为严重的损失。此时，机构投资者即使不希望成为但也不得不成为真正所有者，从而关心并积极参与公司活动。这一趋势正在改变着机构投资者的不安定性质，并提出了要恢复与经营者主权相对的所有者主权的主张，要求由经营者主权重新回到股东所有者的手中。123公司治理问题产生的背景123机构股东的兴起19公司治理问题产生的背景19公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声20世纪80年代出现的收购与兼并浪潮，股东为了自己的短期利益接受收购，从而损害了公司利益相关者的利益，这与公司的长期利益相违背。自20世纪80年代至今，美国已有29个州修改了公司法，新的公司法要求经理不仅是为股东的利益服务，而且也应该为更广泛的利益相关者的利益服务。公司法的修改，赋予了公司经理拒绝“恶意收购”的法律依据，限制了股东的投票权，维护了公司利益相关者的利益。124124公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声2020公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声利益相关者的观点实际上是对传统公司目标提出的挑战，即公司的目标不应仅限于股东利益的最大化，也应考虑除了股东之外的利益相关者，如债权人、雇员、供应商、顾客、社区和政府等多方面的利益关系，因为他们都是特殊资源的拥有者，而这些资源对公司来说同样是重要的。公司可视为物质资源和非物质资源的联合体。因此，公司所有利益相关者的价值最大化才是公司的经营目标。这样，公司治理也就受到公司利益相关者的广泛关注。125125公司治理问题产生的背景来自利益相关者的呼声2121公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”东欧转轨经济国家为建立西方式的市场经济，实行了大规模的私有化，以实现提高经济效率、公平分割财产和增加财政收入的目标。改革的核心是强调市场机制在自我调控基础上自动实现平衡的可能性。在私有化浪潮的推动下，企业的产权主体发生了根本性的变化。企业的控制权逐渐从政府转移到机构及个人股东手中，以股东主权为基础的公司治理模式开始确立。然而，共同的利益追求使经理人员与企业职工很容易结成联盟，而不是像典型的资本主义企业那样因为经理人员代表所有者的利益而与职工存在利益冲突。又由于绝大部分经理人员是从企业内部提拔上来的，所以经理人员与职工的这种联盟能够很好地维持下来，形成“内部人控制”。126126公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”222公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”“内部人控制”造成的直接后果就是企业所有者的利益遭到内部人的侵害，企业绩效不佳。因此，如何控制内部人是东欧转轨经济国家重要的公司治理问题。在我国国有企业向现代企业制度转轨过程中，随着企业和经营者自主权的扩大，内部人控制现象大量出现。内部人控制导致国有资产大量流失，企业领导人腐败问题日渐突出，为国有企业的深入改革设置了巨大障碍。127127公司治理问题产生的背景东欧转轨经济国家的“内部人控制”232公司治理的发展浪潮及实务进展公司治理在今天成为“显学”，在很大程度上是由于自从90年代初开始、在世界范围内曾经先后出现过几次比较重要的历史事件，正是由于这些事件一轮轮的推动，公司治理这个在20年前只是因为股东诉讼面仅仅被法律界关注的问题，已经成为了受经济学家、管理学家，甚至是普通公众深深关注的话题：1992年，《卡特伯里报告》1997年，亚洲金融危机2002年，“安然事件”为首的美国公司治理危机2008年，从美国开始发端并蔓延至全球的金融危机128二、公司治理的定义、产生背景及发展128公司治理的发展浪潮及实务进展公司治理在今天成为“显学”，在公司治理的发展浪潮及实务进展由于上述事件的推动，公司治理问题逐渐成为了现代经济领域的一个重要问题和研究对象。20年来，在实务领域，公司治理得到了有关国际机构、政府监管部门、媒体，以及公司的共同关注，各国证券市场监管机构或相关政府部门、社会组织都已着手制订并出台了一些公司治理的准则和指引(Guideline)。不过，公司治理准则或指引是对公司治理的一种理想性描述，现实中很多公司并不能在实质意义上完全做到上述难则或指引中所规定的内容。有些公司在形式上做到了，但在实际上并没有达到应有的效果。另外，不同的商业环境、不同的企业股权关系和传统，也使得指引中的手段并不能在所有公司里都成为有效的办法。129129公司治理的发展浪潮及实务进展由于上述事件的推动，公司治理问题公司治理的发展浪潮及实务进展由于公司治理的实际情况比证券监管机构规定的治理准则或指引要复杂得多，另外，由于在很多国家监管机构对公司采用什么样的治理机制不做统一要求，于是，各个公司在实际推进公司治理工作的时候就有了很多不同的做法，为此，证券监管机构、媒体或一些民间的公司治理研究团体和协会还在准则和指引之外，向公司推出一系列好公司的“表率做法”或“最佳做法”（BestPractice）。从实务的角度看，任何公司治理的准则和做法都不可能完全杜绝问题的发生。关键是要不断结合实际情况进行治理机制的改善。130130公司治理的发展浪潮及实务进展由于公司治理的实际情况比证券监萨班斯-奥克斯利法案该法案的诞生背景是安然舞弊及破产事件，该事件也直接导致了安达信会计公司的消失。安然破产的原因可归结为在能源市场的过度扩张、过度依赖衍生产品交易、违反联邦法律、以及公司的误导和欺骗行为。但是，深入探究起来，安然的公司治理机制就暴露出很多弱点：131（SARBANES-OXLEYACT）131萨班斯-奥克斯利法案该法案的诞生背景是安然舞弊及破产事件，该a）会计帐户的透明度缺乏：特别是那些表外列示的投资工具，其他还包括夸大收入、少计负债、操纵季度数据、规避税收等等。b）失效的公司治理机制安排：很多人都批评安然公司的管理层，认为他们过于傲慢自大、野心勃勃。安然的CEO是KennethLay，他更像是公司成员的宗教领袖，雇员们奉承他说过的每一句话，而且盲目地跟从他。非执行董事的作用很弱小，而且存在利益冲突，例如审计委员会主席WendyGramm的丈夫（国会参议员PhilGramm）接受了来自安然的大量政治献金。c）外部审计师的详细审查不够充分：安达信并没有发现和质疑安然公司的可疑会计处理，原因在于安达信的咨询部门为安然提供了很多咨询服务，而这实际上存在着利益冲突。132萨班斯-奥克斯利法案132a）会计帐户的透明度缺乏：特别是那些表外列示的投资工具，其他d）信息不对称：董事/管理层拥有比一般投资者更多的信息。这里的一般投资者包括安然的雇员，许多雇员的私人财富都是投资于安然的股票。当安然的股票开始下滑时，安然的雇员被劝说不要出售公司的股票，但是公司的许多董事却正在出售股票以实现盈利。同时，安然的CFO（AndrewFastow）还隐藏了他从关联公司获得的利益。e）高管薪酬方面的问题：使股东和董事/高管利益一致的薪酬办法似乎正在鼓励公司高估其短期利润。特别是在美国，由于CEO的任期相对来说都比较短，此时就会存在很强烈的试探，即夸大利润，从而使股票期权的价值可以在问题暴露之前尽快变现。133萨班斯-奥克斯利法案133d）信息不对称：董事/管理层拥有比一般投资者更多的信息。这里萨班斯法案适用于所有需要向SEC提交定期报告的公司，并把负责财务报告真实、准确的责任赋予给了董事会下的审计委员会，该委员会通常由三位独立董事组成，其中一位需要符合特定的财务背景要求。该法案要求公司增加其财务报告的披露水平，建立内部道德守则，对公司高管的股票交易以及向公司高管贷款施加限制。萨班斯法案的具体条款包括：134萨班斯-奥克斯利法案134萨班斯法案适用于所有需要向SEC提交定期报告的公司，并把负责a）设立新的监管当局。该法案要求设立“上市公司会计监管委员会（thePublicCompanyAccountingOversightBoard,PCAOB）”，该委员会将根据证券法来监督对上市公司的审计。b）审计标准的强化。会计公司应当保留工作底稿至少七年，建立质量控制标准，并评价公司的内部控制体系。c）非审计服务。审计师被明确禁止从事一系列的非审计服务，包括内部审计、记账、系统设计和实施、估值服务、保险精算服务、管理职能和人力资源、投资管理、法律和专业服务等。提供其他非审计服务也必须要事先得到审计委员会的批准才可以进行。135萨班斯-奥克斯利法案135a）设立新的监管当局。该法案要求设立“上市公司会计监管委员会d）质量控制过程。每五年需要轮换负责人或者对审计合伙人进行评价，其他要求还包括独立性要求、咨询、监督、职业发展、内部质量评价、履行承诺和后续教育。e）审计师和审计委员会。审计师应该和审计委员会就有争议的会计政策、可能的替代性会计处理、致客户书以及未调整的会计差异进行充分的讨论。f）审计委员会。所有的上市公司都要建立审计委员会，该委员会全部要由独立董事组成，而且这些董事不能从公司或者公司的下属机构接受任何的咨询服务费。审计委员会中至少一位成员应当是财务专家。审计委员会负责对审计师的任命、报酬和监管。136萨班斯-奥克斯利法案136d）质量控制过程。每五年需要轮换负责人或者对审计合伙人进行评g）公司责任。CEO和CFO应当保证公司财务报告的适当性（appropriateness），这些报告应当公允地列示公司的经营和财务状况。如果公司由于存在重大的与准则不符的会计事项而必须进行会计重述的话，CEO和CFO要退回其从公司获得的奖金。h）表外交易。对于重要的表外交易以及其他交易（未包含在会计账户之中，但是这些交易会影响公司的财务状况、经营结果、流动性或者资金来源等），公司应当有合适的披露。i）内部控制报告。年度报告中应当包括内部控制报告，并且应当对内部控制结构和财务报告编制的有效性进行评估（这一评估由审计师进行）。公司还应当报告其是否对高级财务人员制定了行为守则，并说明