民事诉讼法范围

名词解释：民事诉讼的第三人：是指对他人争议的诉讼标的有独立的请求权，或虽无独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。有独立请求权的第三人：是指对原告和被告之间争议的诉讼标的认为有独立的请求权，参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。财产保全：是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。诉讼代表人：指为了便于诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。督促程序：是指人民法院根据债权人的申请，以支付令的方式，催促债务人在法定期间内向债权人履行给付金钱和有价证券义务，如果债务人在法定期间内未履行义务又不提出书面异议，债权人可以根据支付令向人民法院申请强制执行的程序。先予执行：是指在判决做出以前，为了权利人生活或者生产经营的急需，法院裁定义务人预先给付权利人一定数额的金钱或者财务的措施。民事诉讼法律关系：是指人民法院和一切诉讼参与人之间在民事诉讼过程中发生的，由民事诉讼法所调整的诉讼上的权利义务关系。公示催告程序：是指人民法院根据申请人的申请，以公示的方法，告知并催促不明确的利害关系人在一定期限内申报权利，到期无人申报权利的，则根据申请人的申请依法作出除权判决的程序。管辖恒定：是指管辖权的确定，以原告起诉时为准，此后无论案件情况有何变化，案件始终由受诉法院管辖。必要共同诉讼：是指当事人一方或双方为两人或两人以上，其诉讼标的是共同的，人民法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的诉讼。诉前保全：是指在紧急情况下，法院不立即采取保全措施，利害关系人的合法权利会受到难以弥补的损害，因此法律赋予利害关系人在起诉前有权申请人民法院采取财产或行为的保全措施。12..鉴定结论：又称鉴定意见，是指有鉴定资格的专业人员就案件中的专门性问题，运用自己的专门知识和现代科学技术手段进行分析、判断后对司法机关所作的书面结论。既判力：是指法院作出的终局判决一旦生效，当事人与法院皆受到判决内容的拘束，当事人不得在以后的诉讼中主张与该判决相反的内容，法院也不得在以后诉讼中做出与该判决相冲突的判断。缺席判决：是指人民法院开庭审理时，因一方当事人无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院仅就到庭的一方当事人进行询问、调查、核对证据、听取意见，审查未到庭的一方当事人的起诉状或答辩状及有关证据后，依法作出判决。证明标准：是指证明待证事实存在或不存在要达到的证明程度。诉讼中，如果待证事实没有达到证明标准时，该待证事实就处于真伪不明的状态。已达到证明标准时，法院就应当以该事实作为裁判的依据。民事判决：是指法院在民事案件和非讼案件审理终结时对案件的实体问题所作出的终局性的判定。再审程序：即审判监督程序，是指人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定或调解协议，发现确有错误，依法对案件再次进行审理所适用的程序。诉：特定原告针对特定被告，依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。包括程序意义上的诉和实体意义上的诉。上诉：是指当事人对第一审未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上一级人民法院通过审理撤销或者变更一审裁判的诉讼行为。送达：是指人民法院依照法律规定的程序和方式，将诉讼文书送交给当事人或者其他诉讼参与人的行为。简易程序：是普通程序的简化，是基层人民法院和他派出的法庭审理简单的民事案件所适用的程序。协议管辖：又称合意管辖或者约定管辖，是指双方当事人在纠纷发生之前或发生之后，以合意方式约定解决他们之间纠纷的管辖法院。民事诉讼法：是指由国家制定或者认可的，用以调整法院同诉讼参与人的诉讼活动和诉讼关系的法律规范的总称。形成之诉：是指当事人一方请求人民法院根据新的法律事实，变更或解除他与另一方当事人之间的法律关系。确认之诉：是指一方当事人要求人民法院确认他与另一方当事人之间是否存在某一民事法律关系的诉讼。诉讼标的：是指当事人提出的要求法院予以裁判确定其某种民事实体法律地位或某种民事实体法律效果的请求或声明。当事人适格：是指以自己的名义要求法院对争议的民事权利义务关系做出裁决，并取得该案诉讼程序上主体地位的资格，进而受该裁判约束的人。*民事诉讼：是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事案件的诉讼活动，以及由这些活动所发生的诉讼关系。*民事执行：也称民事强制执行或者强制执行，是指国家机关依债权人的申请，依据执行根据，运用国家强制力，强制债务人履行义务，以实现债权人的民事权利的活动。*执行和解：是指在执行过程中，双方当事人相互谅解自愿作出让步，就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议，即执行和解协议，从而结束执行程序的一种活动。简答题：1、 协议管辖的概念和条件概念：又称合意管辖或者约定管辖，是指双方当事人在纠纷发生之前或发生之后，以合意方式约定解决他们之间纠纷的管辖法院。条件：（1）只限于第一审民事经济纠纷案件中的合同案件（2） 当事人必须在法律规定的范围内进行选择（原告、被告、履行、签订、标的物等五地）（3） 必须采用书面形式（4） 当事人必须做确定的、单一的选择（5） 不得违反级别管辖和专属管辖的规定（6） 时间：纠纷前后，但必须在起诉前2、 我国民事诉讼法规定的起诉的条件积极条件：1.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织2.有明确的被告3.有具体的诉讼请求和事实、理由4.属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖消极条件：1.不属于一审不再受理2.不属于法律规定在一定期限内不得起诉的情形3.双方当事人没有就合同纠纷自愿达成书面仲裁议向协议的仲裁机关申请仲裁的。3、 反诉的概念、特征、适用条件概念：是指在已经开始的诉讼程序中，本诉的被告通过法院向本诉的原告提出的一种独立的反请求。特征：（1）主体特定。本诉的被告对本诉的原告提出（2）目的的对抗性。为抵消或者吞并原告的请求。（3） 独立性。①反诉必须以本诉的存在为前提②本诉撤销不影响反诉的存在（4） 牵连性。①属于同一种法律关系②相互关联的法律事实（两者任其一）（5） 时间性。本诉进行中，法庭辩论结束之前。适用条件：（1）书面反诉状（2）时间：本诉进行中，法庭辩论结束之前（3）受理本诉的法院对反诉有管辖权（4）适用同一诉讼程序，合并审理，合一判决4、 先予执行的条件和适用范围条件：（1）当事人之间事实基本清楚、权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营；（2）申请人确有困难并提出申请；（3）案件的诉讼请求属于给付之诉（4）被申请人有履行能力。范围：（1）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；（2）追索劳动报酬的案件；（3）因情况紧急需要先予执行的。情况紧急需要先予执行的案件包括：其一，需要立即停止侵害、排除妨害的，其二，需要立即制止某项行为的，其三，需要立即返还用于购置生产原料、生产工具贷款的；其四，追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。5、 法院主管的民事案件的类型（1） 民法调整的财产关系和人身关系所发生的案件（2） 经济法调整的因经济关系所发生的各类纠纷（3） 劳动法调整的因劳务关系所发生的纠纷（4） 商法调整的因商事关系所发生的纠纷（5） 法律规定人民法院适用《民事诉讼法》解决的其他案件（主要3种，选举法，民诉规定的选民资格案件。宣告失踪、死亡、认定民事无或者限制行为能力的。适用督促程序、公示催告程序处理的案件）6、 简易程序的概念，特点概念：简易程序相对于普通程序来说，是普通程序的简化，是基层人民法院和它派出法庭审理简单的民事案件所适用的程序。特点：（1）起诉方式简便（口头起诉）（2）受理程序简便（3）传唤当事人，证人的方式简便（4）实行独任制（5）审理程序简便（6）审结期限较短，应当在立案之日起3个日内审结（7）对部分案件中设置了调解前置程序7、 当事人申请再审的条件（1） 申请再审的主体合法。仅限于当事人及其法定代理人（2） 申请再审的对象是认为有错误的已经发生法律效力的判决、裁定，以及违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律规定的调解书（3） 申请再审必须在法定的期限内提出。一般是应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出；但是如果2年后才发现原判决、裁定被撤销或变更的以及发现审判人员在审理期间有贪污贿赂、徇私舞弊、枉法裁判等行为的，自知道或应当知道之日起3个月内提出。（4） 申请再审必须符合法定的事实和理由（5） 申请再审必须向有管辖权的人民法院提交再审申请书8、 诉讼代理人的特点（1） 有诉讼行为能力（2） 以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动。（3） 在代理权限范围内实施诉讼行为（4） 诉讼代理的法律后果由被代理人承担（5）在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼9、 上诉的概念和条件概念：是指当事人对第一审未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上一级人民法院通过审理撤销或者变更一审裁判的诉讼行为。条件：（1）上诉人合格是指提起上诉的人必须具有法定的上诉人资格（2） 上诉人客体合格（实质）是指当事人依法行使上诉权，请求上一级人民法院予以纠正的判决、裁定（3） 上诉期限合格，对判决提起上诉的期限为15日，对裁定提起上诉的期限为10日。上诉期限从当事人接到第一审人民法院判决书、裁定书的第二日起计算（4） 上诉形式合格，是要求上诉必须提交上诉状10、 当事人提管辖权异议的条件（1） 提出管辖权异议的主体，必须是本案的当事人。（2） 管辖权异议必须在法定期间内提出。（3） 管辖权异议只能针对第一审民事案件提出，对于二审案件不得提出管辖权异议。（4） 管辖权异议应当以书面方式提出11、 再审和二审程序的区别（1） 程序性质不同：再审程序是非正常性审判程序，二审是正常性审判程序。（2） 审理法院不同：再审程序由原审法院、上级法院、最高法院审理，二审程序由一审的上一级法院审理。（3） 审理对象不同：再审程序审理的对象是已生效的裁判和调解，二审程序是对一审未生效的裁判的审理。（4） 程序启动不同：再审程序是对法院的自身监督、检察院法律监督以及当事人的申诉，二审程序是当事人的上诉。（5） 提起时间不同：再审程序的提起时间是当事人申请再审的要在两年内提出、其他的无时间限制，二审程序的提起时间是在上诉期内。（6） 适用程序不同：再审程序无独立程序，二审程序适用二审普通程序。12、 诉前财产保全的概念和适用条件概念：是指在紧急情况下，法院不立即采取财产保全措施，利害关系人的合法权利会受到难以弥补的损害，因此法律赋予利害关系人在起诉前有权申请人民法院采取财产保全措施。适用条件：（1） 需要采取诉前财产保全的申请必须具有给付内容（2） 情况紧急，不利己采取相应的保全措施，可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失（3） 由利害关系人提出诉前财产保全申请。（4） 诉前财产保全申请人必须提供担保13、 有独立请求权的第三人参加诉讼的条件（1） 自己认为对本诉当事人发生争议的诉讼标的享有独立的实体上的请求权。这是有独第三人参诉的根本依据。包括两方面的含义：1.第三人所主张的实体权利与本诉任何一方当事人的主张都不相同2.第三人的诉讼请求对本诉双方的权利义务关系直接排斥（2） 所参加的诉讼正在进行。时间限制为：法院受理本诉之后，作出一审判决之前。（3） 以起诉的方式参加诉讼。只要第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。既然是起诉的方式，因此必须符合起诉的条件和程序。14、 督促程序的概念和特点概念：是指人民法院根据债权人的申请，以支付令的方式，催促债务人在法定期间内向债权人履行给付金钱和有价证券义务，如果债务人在法定期间内未履行义务又不提出书面异议，债权人可以根据支付令向人民法院申请强制执行的程序。特点：（1）督促程序的非讼性（2） 督促程序适用范围的特定性（3） 督促程序的可选择性（4） 督促程序审理的简洁性（5） 支付令生效的附条件性15、 普通共同诉讼概念和构成要件普通共同诉讼，是指当事人一方或双方为两人以上，诉讼标的是同一种类，人民法院认为可以合并审理并经当事人同意合并审理而进行的共同诉讼。诉讼标的有两个以上，且属于同一种类。由同一人民法院管辖，属于同一诉讼程序。符合合并审理的目的法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理。16、 指定管辖适用哪几种情况（1） 受移送的人民法院认为自己对移送的案件无管辖权（2） 有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权，这里的特殊原因，包括事实上的原因和法律上的原因。事实上的原因，是指有管辖权的人民法院遇到了不可预测不可避免并不能克服的客观事由。法律上的原因，因当事人申请，回避或者审判人员自己回避，无法组合合议庭对案件进行审理。（3） 因管辖权发生审议。这里的争议，包括消极争议和积极争议，消极争议是指相互推诿，而积极争议是指相互争夺*17、延期审理与诉讼中止的区别（1）适用范围。诉讼中止可以发生于诉讼程序开始以后一直到判决作出以前的任何诉讼阶段；延期审理则只能适用于开庭审理阶段。（2）适用效果。诉讼中止，受诉法院和当事人、其他诉讼参与人就本案的一切诉讼活动都应当停止进行；延期审理只是将对本案开庭审理的日期推延，有关诉讼活动并不因此停止。（3）恢复审理。诉讼中止的法定情形来自于诉讼以外，何时恢复诉讼，通常受诉法院是很难左右的；延期审理的法定情形来自于诉讼之中，恢复审理的日期通常由人民法院确定。（4） 法定情形不同。*18、鉴定人和证人的区别（1） 鉴定人是回避的对象，证人不是回避的对象（2） 证人参加诉讼是因为了解案情，鉴定人参加诉讼是因为诉讼的需要（3） 证人是知道案情事实的人，鉴定人是运用专业知识解决专门问题的专业人员（4） 鉴定人应当中立，对国家法律负责，不对当事人负责（5） 证人是由案件本身决定的，不能选择和更换；鉴定人则可以选择和更换论述题：一、公开审判制度1、 概念：公开审判制度，是指人民法院的审判活动，除合议庭评议程序以外，依法向社会公开的制度。2、 意义：公开审判制度是司法民主原则的重要体现，实行公开审判制度具有极其重要的意义，主要概括为：（1） 审判公开使得案件的审判活动置于群众的监督之下，增加审判活动的透明度，促使审判人员增强责任感，提高办案质量。（2） 公开审判对案件当事人和其他诉讼参与人有一定的约束作用。（3） 公开审判可以使旁听群众受到法制教育，增强法制观念。3、 内容：诉讼审判制度的内容主要包括以下几个方面：（1） 开庭前的公示（2） 审理过程的公开（3） 判决的公开宣告（4） 违反公开审判的法律后果。对于没有依法公开审理的案件，应当产生一下法律后果：①当事人对违反公开审判制度所作判决提起上诉的案件，第二审人民法院应当裁定撤销原判决，发回重审。②当事人对违反公开审判制度所作的生效裁判申请再审的，人民法院可以决定再审。③人民检察院按照审判监督程序对违反公开审判制度所作的生效裁判提起抗诉的，人民法院应当决定再审。上述发回重审或者决定再审的案件应当依法公开审理。4、 适用的例外：有些民事案件如果公开审理，可能会带来消极的社会影响或者产生不利于当事人的后果，因此，我国不公开审理的案件有以下几种：（1）涉及国家秘密的案件；（2）涉及个人隐私的案件；（3）相对不公开审理的案件，即离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请并由人民法院决定不公开审理的，可以不公开审理。对于不公开审理的案件，宣判还是应当一律公开进行。二、民事纠纷解决机制的种类和特点现代社会创设了各种解决民事纠纷的制度，以解决民事纠纷，保护合法权益，称为民事纠纷的解决机制。民事纠纷的解决机制可以分为私力救济，社会救济和公力救济。（1） 私力救济，又称自力救济，是指纠纷主体在没有中立的第三者介入的情形下，依靠自身或其他私人力量解决纠纷，实现权力。私力救济的基本特征是无中立的第三者介入，纠纷解决过程表现为非程序性，解决途径是依靠武力，操纵，说服和权威等私人力量。对于和解来说，其具有很高的自治性和非规范性。（2） 社会救济。包括诉讼外调解和仲裁，是指依靠社会力量解决民事纠纷的一种机制。调节，是指第三者依据一定道德、社会规范和法律规范居间调处，促使纠纷主体互相谅解、妥协，最终达成纠纷解决的活动。其特性是：第三者的中立性；纠纷主体的合意性；地域性;强制性。仲裁，是指纠纷双方根据有关规定或双方协议，将争议提交一定的机构，由该机构居中裁决的制度。其特性是：民间性；法律性；无地域性；有强制力（3） 公力救济。包括行政救济和司法救济。公力救济有两个特点：一是强制性，即国家凭借强制力确定纠纷主体双方之间的民事权利义务，并以国家强制执行权迫使义务主体履行生效的裁判；二是严格的规范性，即诉讼必须严格按照法定程序进行。三、 辩论原则民事诉讼中的辩论原则，是指双方当事人在人民法院的主持下，有权就案件的事实和争议的问题，各自陈述自己的主张和证据，互相进行辩驳和论证，以争取对自己有利的诉讼结果，维护自己的合法权益；同时人民法院则通过辩论查明案件事实。我国《民事诉讼法》第12条规定：“人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。”这就明确在我国的民事诉讼中确立了辩论原则。从法条来看我国民事诉讼的辩论原则主要包括：（1） 辩论权是当事人的一项重要诉讼权利（2） 辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程，包括第一审，第二审和再审程序（3） 辩论的方式可以是口头方式，也可以是书面方式（4） 辩论的内容既可以是实体方面的内容，也可以是程序方面的问题。（5） 人民法院应当充分保障当事人的辩论权。我国民事诉讼法辩论原则存在的问题：（1） 由于我国的辩论原则没有规定当事人辩论内容对法院和法官裁判的制约这一核心内容，从而使得当事人的辩论权缺乏实质性内容，导致了实践中“你辩你的，我判我的”，因而当事人的诉讼主体地位未能充分体现。（2） 我国的辩论原则只规定了当事人有权对争议的问题进行辩论，却未规定相应的法律后果，使辩论权的规定缺乏保障因素，导致辩论程序空洞化。完善我国的辩论原则：借鉴大陆法系的“约束性辩论原则”。（1） 法院的裁判应当被拘束在双方的辩论范围内。（2） 当事人必须行使辩论权，不行使应当有相应的法律后果。四、 论我国审级制度1、 概念：所谓审级制度，是指法律规定的审判机构在组织体系上的层级划分以及诉讼案件须经过几级法院审判才告终结的制度。我国的审级制度即两审终审制度，是指一个民事案件，经过两个审级的法院运用一审和二审程序进行审判，即宣告审判终结的制度。2、 两审终审制度的内容包括以下三个：（1）两个审级不同的程序。两个审级的程序，是指我国民事诉讼的两个审级分别遵照第一审程序和第二审程序进行，两个审级的程序在性质、任务和具体操作等方面都有很大的区别；（2）两个审级不同的裁判。两个审级的裁判，既包括不同审级可以作出不同性质的裁判，又包括不同审级裁判的效力也有所不同；（3）两个审级之间的衔接。3、 但存在两个方面的例外：（1）依照特别程序、督促程序和公示催告程序审理的案件实行一审终审制；（2）由最高人民法院作为第一审法院的案件实行一审终审制。4、 积极意义：（1）两审终审制能够保障人民法院对民事诉讼案件的审判质量，尽可能减少错案的发生，有助于实现司法公正；（2）两审终审制可以避免一个案件多次上诉现象的发生，有助于提高诉讼效率，尽快解决纠纷，稳定社会秩序；（3）两审终审制符合我国国情，便于人民群众进行诉讼，可使当事人减少讼累，利于正常生活和工作，也便于人民法院在其辖区内行使管辖权。5、 改革趋势：（1）两审终审制不利于克服我国目前一些地方出现的地方保护主义，一些地方的法院为了保护当地经济发展，会将地方利益融入民事案件的审判，两审终审制并不足以消除这种不良因素；（2）二审法院对一审法院的包庇与袒护现象渐增，致使两审终审名存实亡;（3） 二审法院所在地靠近或者就是案件发生地，法院与当事人之间不当联系较多，难以避免人情等现实因素的介入，从而会危害到司法公正；（4）两审终审制设立的初衷是以我国实际国情为基础的，但随着经济、交通、通信等行业的高速发展，国情已经发生实质的变化，制约人民群众到高级别法院进行诉讼的因素已经渐渐消除。五、处分原则1、 概念：处分原则，是指民事诉讼当事人在法律规定的范围内有权依照自己的意志支配其民事权利和诉讼权利，即可以自行决定是否行使或者如何行使自己的民事权利和诉讼权利。我国《民事诉讼法》第13条规定，“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”这就是处分原则的体现。2、 主要内容：（1） 享有处分权的主体是当事人。（2） 处分原则贯穿于民事诉讼程序的全过程。（3） 当事人处分权行使的范围包括对民事实体权利和程序权利的处分。（4） 当事人行使处分权，表现为积极处分和消极处分两种方式。（5）