2022年10月全国《法考》试卷二测评考试（含答案和解析）

PAGE页码442022年10月全国《法考》试卷二测评考试（含答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲的哥哥1997年年底去世，留下遗嘱给甲一处房子作新房。甲与乙于1998年1月登记结婚，3月接到房子并办理登记，搬进居住。因该房屋年久失修，且过于简陋，经有关部门同意后，二人对房屋进行了翻盖，共花费6万元。现二人离婚，对房屋的权属发生了争议。依法，该房屋所有权应：()A、属于甲、乙的夫妻共同财产，因为房屋办理登记时，二人已登记结婚B、属于甲单独所有，因为甲已于其哥哥去世时取得房屋的所有权C、属于甲、乙的夫妻共同财产，因为甲的哥哥的遗嘱中已说明将房屋给甲和其妻子共有D、属于甲、乙的共同财产，因为二人以共同财产对房屋进行翻盖【参考答案】：B【解析】：本题涉及个人财产和夫妻共有财产的问题。个人婚前取得的财产为个人财产，在婚姻关系存续期内取得的财产为夫妻共有财产，但当事人另有约定的除外。本题中，甲取得该房屋是在婚前，因此为婚前个人财产。2、甲、乙二人共有房屋一幢，甲长期在外地，由乙实际居住，并付给甲若干补偿。一日房屋因地基不牢倒塌，对邻房造成一定损害。对此：()A、应由乙承担赔偿责任B、应由甲、乙承担连带责任C、应由甲、乙分担责任，并由乙适当多负担D、应由甲承担赔偿责任【参考答案】：B【解析】：本题涉及共有财产致人损害的责任承担问题。对于共有财产致人损害的责任承担，我国法律暂无规定，但依据民法原理，共有财产致人损害属于不可分之债，应由共有人承担连带责任。3、王某投资设立了甲个人独资企业，由于经营困难，2003年6月1日王某解散了该公司，并发出公告，乙公司是甲企业的债权人，由于没有看到公告所以未申报债权，2003年9月1日清算结束，2003年9月5日王某到企业登记机关注销了企业登记，关于乙公司的债权，以下说法正确的是：()A、甲企业清算结束，王某对乙公司的责任消灭B、乙公司如在2008年6月13前不对王某提出偿债请求，王某对乙公司的责任消灭C、乙公司如在2008年9月1日前不对王某提出偿债请求，王某对乙公司的责任消灭D、乙公司如在2008年9月5日前不对王某提出偿债请求，王某对乙公司的责任消灭【参考答案】：D【解析】：《个人独资企业法》第28条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。企业的解散实际上是一个包含诸多法定程序的过程，因此5年期限应从个人独资企业解散程序终结之13起算，所以D选项正确。4、根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会做出决议，应由A、出席会议的董事过半数通过B、出席会议的董事2／3以上通过C、全体董事的过半数通过D、全体董事的2／3以上通过【参考答案】：C【解析】：根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会做出决议，应由全体董事的过半数通过，而不是出席会议的董事过半数通过。5、平山人民法院受理了一起李某诉王某人身侵权的案件，下列关于该案的管辖说法正确的是：A、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权，而前者在审查过程中发现后者已经立案，那么就不应再行立案B、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权，而前者在审查过程中发现后者已经立案，应该由院长或者庭长作出决定，将此案移送到恒山人民法院管辖C、如果在审判以前，被告住所地由平山迁到了恒山，那么平山人民法院就应该将此案移送到恒山人民法院D、如果被告王某在答辩时提出管辖异议，认为自己的住所地恒山比侵权行为发生地平山更适合作为本案的管辖地，那么平山人民法院可以认为异议成立，并将案件移送到恒山人民法院【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第33条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。”因此，A选项正确。移送管辖用的是裁定不是决定，所以B选项错误。《民诉意见》第34条规定：“案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。”因此，C选项错误。D选项的管辖异议理由不能成立，所以D选项错误。6、顺发房地产公司从某市政府以出让方式获得市郊一块土地使用权进行房地产开发。出让合同中规定，顺发公司应至迟于2007年10月10日破土动工，对该土地进行开发。由于房地产市场行情下跌，公司领导于2007年9月决定暂停该房地产开发项目，对房地产市场采取观望态度，2009年12月，顺发公司以缺乏资金为由，请求将土地使用权转让给恒顺土地综合开发公司用于修建高尔夫球场。下列说法中不正确的是：A、市政府可以收回该土地使用权，但应给予相应补偿B、市人民政府可无偿收回该土地使用权C、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场，必须取得市政府城市规划行政主管部门的同意D、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场，必须相应调整土地使用权出让金【参考答案】：A【解析】：《城市房地产管理法》第26条规定，以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的，必须按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发的，可以征收相当于土地使用权出让金百分之二十以下的土地闲置费；满二年未动工开发的，可以无偿收回土地使用权；但是，因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。本题中，已经期满超过两年，市政府可以无偿收回该土地使用权，故A选项错误，当选，B选项正确，不当选。第18条规定，土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的，必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。因此CD选项正确，不当选。7、某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某接打电话，未能跟进照顾本班学生。该班学生李某和王某发生争执，李某将王某打伤，对王某的人身损害，下列说法正确的是：A、李某应承担赔偿责任B、某小学应承担赔偿责任C、某小学应当与李某的监护人承担连带责任D、李某的监护人应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充责任【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”本题中，班主任张某没有尽到照顾本班学生的义务，导致第三人李某将王某打伤，因李某属于未成年人，根据《侵权责任法》第32条的规定，由其监护人承担赔偿责任。而某小学由于未尽管理职责，应承担相应的补充责任。关于王某人身损害责任的说法，只有D选项正确，ABC选项错误。8、甲公司向乙公司购买建筑材料，以自有一栋大楼在1000万元额度内为未来一年的货款设定抵押担保，双方办理了抵押登记。三个月后乙公司将其中一笔50万元的货款转让给丁公司，并通知了甲公司。该货款还款期限届至，甲公司未偿还债务，丁公司主张行使抵押权引起纠纷。经查，对转让的50万元货款是否设定担保未有约定。就该50万元债权转让及担保，下列表述正确的是：A、债权转让无效，丁公司无权主张抵押权B、债权转让有效，丁公司无权主张抵押权C、债权转让无效，乙公司有权主张抵押权D、债权转让有效，丁公司有权主张抵押权【参考答案】：B【解析】：《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”因此该债权转让有效，AC选项错误。《物权法》第204条的规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。”即确定了最高额抵押权在主债权确定前不得转让的原则，但是债权转让本身是有效的，因此本题的正确答案是B选项，D选项错误。9、法院2007年6月25日受理某企业破产，宣告某企业破产后，有下列要清偿的项目：(1)破产费用和共益债务：(2)普通破产债权：(3)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金：(4)破产人欠缴的除前述以外的社会保险费用和破产人所欠税款，则其清偿顺序为A、(1)(3)(4)(2)B、(1)(4)(3)(2)C、(3)(1)(4)(2)D、(3)(1)(2)(4)【参考答案】：A【解析】：《企业破产法》第13条第1款规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金：(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款：(三)借通破产债权．因此A选项正确．BCD选项错误．10、公安机关勘验杀人现场时，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证据分类的角度看，该匕首属于下列哪种分类？A、原始证据、直接证据B、传来证据、间接证据C、实物证据、直接证据D、原始证据、间接证据【参考答案】：D11、朱某是一起决水案的犯罪嫌疑人，公安机关将案件移送人民检察院审查起诉，人民检察院为了审查案件，将朱某拘传至人民检察院接受了1日的讯问。朱某对此提出了申诉，他可以对人民检察院以何种理由提出申诉?（）A、未经传唤，直接拘传B、应由公安机关决定C、应由公安机关执行D、时间长至1日【参考答案】：D【解析】参见《刑事诉讼法》第50条、第92条。不选A的理由：必经传唤才能拘传是民诉法的规定，刑诉不必。不选B、C的理由：此案已进入审查起诉阶段，决定拘传和执行拘传都是人民检察院的权力。12、犯罪嫌疑人有权向检察院提出申诉的不起诉决定是：（）。A、对补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件，因而作出的不起诉决定B、犯罪嫌疑人的犯罪行为已过追诉时效期限，因而作出的不起诉决定C、犯罪情节轻微，依法不需要判处刑罚或者免除刑罚，因而作出的不起诉决定D、犯罪嫌疑人的行为经特赦令免除刑罚，因而作出的不起诉决定【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第146条规定：“对于人民检察院依照本法第一百四十二条第二款规定作出的不起诉决定，被不起诉人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向人民检察院申诉。人民检察院应当作出复查决定，通知被不起诉人，同时抄送公安机关。”而第l42条第2款规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”据此．本题正确答案为C。13、甲捡到了一只母山羊饲养起来，并在良种站花钱为母山羊配种，此后母山羊生了两只小山羊，后失主乙找到甲要羊。本案应如何处理？A、失主无权要回山羊B、母山羊归还失主，小山羊归甲C、大小山羊全归还失主，失主付给甲饲养费和配种费D、大小山羊全归还失主，失主付给甲配种费但不付饲养费【参考答案】：C【解析】：不当得利与无因管理（1）《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”而《民通意见》第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的慈息。”所以选项A、B是错的。（2）甲捡到乙的山羊饲养起来并为其配种的行为构成不真正的无因管理。不真正无因管理是指管理人对他人事物并非为他人而为的管理，包括误信管理和为自己管理。由于无因管理的管理人须有为他人管理的意思，故无此意思时，即不成立无因管理，当然也不会发生无因管理的效力。但在个别情形下，从保护管理人的利益考虑，可适当准用无因管理的规定。本案甲的行为构成为自己管理，可谁用《民法通则》关于无因管理的有关规定。（3）《民法通则》第63条规定：“没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”而《民通意见》第132条规定：“《民法通则》第93条规定的管理人或服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”所以选项C正确，选项D错。14、依照我国《民法通则》规定，下列哪些特殊侵权行为适用推定过错责任？A、国家机关工作人员职务侵权致人损害B、建筑物致人损害C、环境污染致人损害D、高度危险作业致人损害【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第126条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”受害人无需就侵权人的过错举证，侵权人想要免责，必须由他自己证明没有过错。这正是过错推定原则的含义。A之“特殊”，并不在于归责原则上，而在于承担责任的主体“特殊”，《民法通则》将该类侵权行为特别规定，仅仅是意在表明：即使国家机关必须对其工作人员的职务侵权行为承担责任。CD皆为无过错责任原则，即，致损人是否存在过错在所不论。15、甲与其子乙一起到四川九寨沟旅游，不幸飞机发生意外遇难。甲妻已死，家中尚有一女丙和儿媳丁。甲与乙各有遗产10万元。则丙与丁各自应继承的遗产份额是：A、丙15万，丁5万B、丙5万，丁15万C、各10万D、以上都不对【参考答案】：B【解析】：本题考察死亡时间的推定。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第2条．相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。本题中，甲应推定先死，其遗产由乙丙各继承5万元，乙继承的遗产加上其本人的遗产由丁继承，故选B。16、下列选项中不能成为合伙人的是：()A、大学教授张某B、退休检察官李某C、户籍民警赵某D、刑满释放人员丁某【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》修订前第10条规定，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人，《合伙企业法》修订后虽然将该规定删去,但是《公务员法》第53条规定，公务员不得从事或者参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务。警察是国家公务员，因此不能成为合伙人。17、下列关于民事诉讼证据种类运用的表述，哪一个是正确的?A、当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相应证据时，如果当事人具有诉讼行为能力且陈述前后一致，则法院可以支持其主张B、鉴定结论可以是法院委托鉴定机构对专业问题出具的报告，也可以是当事人委托专业机构对专业问题出具的报告C、与一方当事人有亲属关系的证人出具的不利于该当事人的证人证言可以单独作为认定案件事实的依据D、视听资料不得单独作为认定案件事实的依据【参考答案】：B【解析】：根《证据规定》第76条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”由法条可知，A选项错误。《证据规定》第26条规定：“当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。”第28条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”以上两个法条说明，鉴定机构既可以由一方当事人委托，也可以由法院委托。所以，B选项正确。《证据规定》第69条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；……”由法条可知C选项错误。视听资料可以单独作为定案依据，法律并非对此做出限制，只有有疑点的视听资料不可以单独作为认定事实的依据。所以，D选项错误。18、三家企业欲发起设立一家股份有限公司，以下为某律师给出的法律意见，正确的是：A、由于我国采取法定资本制，所以公司的注册资本必须在公司成立时缴足B、股份有限公司的最低注册资本额为人民币1000万元C、股东可以用著作权中的财产权作为出资D、股东可以用土地所有权作为出资【参考答案】：C【解析】：《公司法》第81条第1款规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。根据该条规定，A选项说法错误。第81条第3款规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。根据该款规定，股份有限公司的注册资本最低限额是人民币500万元，故B选项说法错误。第83条规定，发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。第27条第1款规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。因为著作权中的财产权属于知识产权，可以用货币估价并可以依法转让，所以股东可以用其出资，C选项说法正确。土地所有权专属于国家，不能转让，故股东不可以用其出资，D选项说法错误。19、下列关于审判组织的说法中，哪一个是正确的?A、原适用简易程序审理的案件，发回重审时可以由审判员一人独任审理B、上级人民法院提审的案件，根据原审的审级，既可以按照一审程序组成合议庭，也可以按照二审程序组成合议庭C、适用公示催告程序判决宣告票据无效时可以根据需要组成合议庭D、适用特别程序审理的重大疑难案件实行合议制【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第41条规定：“人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。……”故不论原审程序是简易程序还是普通程序，发回重审都要组成合议庭审理，不能再适用简易程序，故A选项错误；《民事诉讼法》第177条第2款规定：“最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”提审在审判监督程序中，提审案件适用二审程序，故B选项错误；《民事诉讼法》161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”适用公示催告程序判决宣告票据无效，不存在重大疑难情形时，应当由审判员一人独任审理，所以C选项错误，D选项符合法律的规定，所以，D选项正确。20、对个人独资企业而言，下列表述完整，正确的有A、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人或自然人投资设立的企业B、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人投资设立的，对外承担有限责任的公司C、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担有限责任的经营实体D、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体【参考答案】：D【解析】：《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资入个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体．”因此，D选项表述完整，正确，ABC选项错误．21、甲市政府批复同意本市乙区政府征用乙区某村丙小组非耕地63亩，并将其中48亩使用权出让给某公司用于建设商城。该村丙小组袁某等村民认为，征地中有袁某等32户村民的责任田32亩，区政府虽以耕地标准进行补偿但以非耕地报批的做法违法，遂向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的？A、袁某等32户村民可以以某村丙小组的名义起诉B、袁某等32户村民可以以自己名义起诉C、应当以乙区人民政府为被告D、法院经审理如果发现征地批复违法，应当判决撤销【参考答案】：B22、在刑事附带民事诉讼中，下列哪些说法是不正确的?（）A、被害人刘某(12岁)父母双亡，其祖父母可以向人民法院提起附带民事诉讼B、如果国家财产遭受损失，人民检察院应当在提起公诉时一并提出附带民事诉讼C、附带民事诉讼与刑事诉讼的审判组织应当是同一个D、附带民事诉讼应当在刑事案件立案后第～审判决宣告前提出，未提出的，只能在刑事判决生效后另行提出民事诉讼【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第77、78条，《刑诉解释》第84、89条。当国家财产遭受损失时，人民检察院可以提起附带民事诉讼，而非“应当”。23、以下有关二审自诉程序的表述不正确的是哪一项？（）。A、对于二审自诉案件可以进行调解B、二审自诉程序中当事人可以反诉C、二审自诉程序中当事人可以和解D、二审自诉程序以调解结案的，第一审判决、裁定视为自动撤消【参考答案】：B【解析】《高法解释》第263条规定：“对第二审自诉案件，必要时可以进行调解，当事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤消；当事人自行和解的，由人民法院裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决或者裁定。”第265条规定：“在第二审程序中，自诉案件的当事人提出反诉的，第二审人民法院应当告知其另行起诉。”故本题正确答案为B。24、侵犯著作权罪的行为方式不包括：（）A、未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品B、未经录音录像制作者许可，复制、发行其制作的录音录像C、未经作者许可，将其已经发表的汉字作品翻译藏族语言在国内出版发行D、出版他人享有专有出版权的图书【参考答案】：C【考点】侵犯著作权罪的客观要件【解析】一般侵犯著作权的行为有四种，除上述选项列举的外，还包括制作、出售假冒他人署名的美术作品的行为。我国《著作权法》规定了12种情况，可以不经著作权人的许可，也不需支付报酬，从而也不构成侵犯著作权罪，包括上述的将汉字翻译成少数民族语言在国内出版的．以及将已经发表的作品改成盲文出版。25、《刑事诉讼法》规定，未成年人犯罪的案件一律或一般不公开审理。关于该规定中未成年人“年龄”的理解，下列哪一选项是正确的？（）A、张某被采取强制措施时十七岁，不应当公开审理B、李某在审理时十五岁，不应当公开审理C、钱某犯罪时十六岁，不应当公开审理D、赵某被立案时十八岁，不应当公开审理【参考答案】：B26、按照我国《刑事诉讼法》的规定，关于法庭审理活动先后顺序的排列，下列哪一选项的组合是正确的?(2008年试卷二第38题)①宣读勘验笔录；②公诉人发表公诉词；③讯问被告人；④询问证人、鉴定人；⑤出示物证；⑥被告人最后陈述。A、②③⑤④①⑥B、③④⑤①⑦⑥C、②④⑤①⑥③D、③④①⑤②⑥【参考答案】：B【考点】公诉案件第一审程序【解析】根据《刑事诉讼法》的相关规定，法庭审判程序大致可分为开庭、法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、评议和宣判五个阶段。其中法庭调查的具体步骤和程序为：(1)公诉人宣读起诉书；(2)被告人、被害人陈述；(3)对被告人的讯问(公诉人、审判人员)和发问(被害人、附带民事诉讼的原告人和辩护人、诉讼代理人)；(4)询问证人、鉴定人；(5)出示物证、宣读鉴定结论和有关笔录；(6)调取新的证据；(7)休庭调查核实证据。法庭辩论的顺序为：(1)公诉人发言(其第一次发言通常称为发表公诉词)；(2)被害人及其诉讼代理人发言；(3)被告人自行辩护；(4)辩护人辩护(其第一次发言称为发表辩护词)；(5)控辩双方进行辩论。根据以上内容，可以得出本题的正确答案为选项B。[陷阱点拨]对于此题，考生最容易出现的错误是将“起诉书”与“公诉词”混淆：起诉书是在法庭调查之初，由出庭公诉人宣读的公文；而公诉词则是在法庭辩论开始时，由出庭公诉人所进行的综合性演讲。此处考查极为细致，考生如果稍有疏忽，就可能错把“公诉词”当成“起诉书”，而将“发表公诉词”放在第一步骤，实际上它在本题中的正确位置是在“被告人最后陈述”之前。可见，考试中仔细阅读题目及其选项是何等重要，一字之差含义往往差之千里，考生务必加以注意。27、“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”这属于何种冲突规范？A、有条件的选择性冲突规范B、重叠型冲突规范C、平行适用的双边冲突规范D、无条件的选择性冲突规范【参考答案】：A【解析】：A项指系属指明的几种法律处于不同地位，首先运用排在首位的法律，只有该法律无法适用时，才选择后一顺序的法律。28、以死亡为给付保险金条件的合同，自成立之日起满几年，如果被保险人自杀，保险人可以按照合同给付保险金？A、1年B、2年C、3年D、4年【参考答案】：B【解析】：《保险法》第66条第2款29、甲市东城区人民法院受理了一起民事诉讼案件，后发现自己对本案无管辖权，于是将该案移送甲市西城区法院。西城区法院则认为对该案有管辖权的应当是甲市南城区人民法院。在此种情况下，西城区人民法院应当如何处理A、将案件移送南城区人民法院B、将案件移送到东城区人民法院C、由自己对案件进行审理D、将此案报甲市中级人民法院指定管辖【参考答案】：D【解析】：参见《民事诉讼法》第36条《民事诉讼法》第36条:人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。30、甲以自己所有的一个价值7000元的彩电为其向乙所借的5000元借款提供抵押，乙为了安全，遂与甲一起办理了抵押物登记。后来甲又向丙借款4000元，又以这台彩电作抵押，结果甲不能按期向两人偿还债务，俩人都要行使对彩电的抵押权，以下对于该项抵押权的说法正确的是：A、甲乙办理彩电的抵押登记应当在乙所在地的公证部门办理B、彩电办理抵押登记后，后来成立的对丙的抵押不能生效C、抵押物彩电与其从物101天线为甲及其邻居丁分别所有时，抵押权的效力不及于该天线D、如果甲乙没有登记，乙丙应均分抵押物实现后所得的价款【参考答案】：C【解析】：《担保法》第43条规定，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。《担保法解释》第63条规定，抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力及于抵押物的从物。但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。第76条规定，同一动产向两个以上债权人抵押的，当事人未办理抵押物登记，实现抵押权时，各抵押权人按照债权比例受偿。依照上述法条，只有C项的说法是正确的，A、B、D项的说法都不符合法律的规定。31、在货物运输合同中，货物毁损、灭失的赔偿额当事人既无约定又不能补充协议的，应以何地的市场价格计算？A、订立合同时货物发运地B、订立合同时货物到达地C、交付或者应当交付时货物发运地D、交付或者应当交付时货物到达地【参考答案】：D【解析】：本题涉及货物运输合同中货物毁损灭失的赔偿额的计算问题。依《合同法》第312条规定，货物毁损灭失的赔偿额，当事人有约定的，依其约定，没有约定。又不能达成补充协议的，按照交付或者应当交付对货物到达地的市场价格计算。故本题选项为D。32、下列关于国际商业惯例与国际习惯的说法错误的是;A、国际习惯与国际商业惯例不同，它源于国家间的政治和外交活动，具有法律拘束力B、国际商业惯例属于任意性的规范，只有当事人选择的情况下才对当事人有效C、当事人对国际商业惯例不得进行补充和修改D、国际商业惯例是不成文规则，但也出现了成文化趋势【参考答案】：C【解析】：国际习惯源于国家间的政治和外交活动，而非产生于商人的商业习惯，具有法律约束力，故A选项说法正确。国际商业惯例属于任意性的规范，只有当事人明示选择的情况下才对当事人具有约束力，故B选项说法正确。当事人可以对其选择的国际商业惯例进行补充和修改，故C选项说法错误。为了使不成文的商业惯例更便于掌握和查找，一些民间性的国际组织或协会对不成文的商业惯例进行了整理和编纂，出现了成文化的趋势，故D选项说法正确。本题的应选项为C。33、根据《民事诉讼法》规定，下列哪一案件法院不应当受理？A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲与乙因合同履行发生纠纷，甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、甲12岁时与邻居乙（当时13岁）玩耍，被乙不慎刺伤左眼，导致失明。当时由于两家关系甚好，邹家未提出赔偿要求。15年后，乙成了远近闻名的企业家，甲却因身有残疾生活窘迫，甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失D、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后甲又以相同的理由向法院起诉【参考答案】：D【解析】：本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告，故不属《民事诉讼法》第117条之限制，人民法院应予受理：本题B选项不存在不予受理的理由；本题C选项虽然原告的诉讼时效己过，但其丧失的仅为实体意义上的诉权，而非程序意义上的诉权，人民法院应予受理；本题D选项符合《民事诉讼法》第117条之诉权限制。故本题选项为D。34、甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担己、庚的债务。后因丙公司无力承担己、庚的债务而发生纠纷。现问乙公司和丙公司达成的债务承担协议效力如何？A、该协议无效B、该协议有效C、该协议可撤销D、该协议效力未定【参考答案】：A【解析】：解析:本题考连带债务的承担。《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”本案债务分担协议只是在分立之后的两债务人之间达成的，未取得债权人同意，故该债务仍应由乙丙两公司承担连带责任，也就是说，乙丙公司达成的债务承担协议不能约束债权人，对于债权人而言是无效的。当然，在向债权人承担连带责任后，乙丙公司仍不妨依其协议分担债务，但这只是债务人之间的内部关系。35、甲一日下班回家发现家中电器均被烧坏，经查证发现，是因为供电部门工作失误，将工业用电输入民用线路，致使电压过高，电器烧毁。另经查实甲因长期拖欠电费已被供电部门中止供电。甲现在是私自接搭线路。下列说法正确的是。A、供电部门未按国家规定供电质量标准供电，应向甲承担违约损害赔偿责任B、供电部门与甲各有过错，双方应共负责任C、供电台同巴中止，但供电部门仍应承担侵权责任D、供电合同已中止，供电部门不承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：本题考查供用电合同的中止。根据合同法182条，本案例中，供电合同已中止，甲与供电部门没有合同关系，故甲不能要求供电部门承担违约责任。又甲私搭电线不在供电部门合理预见范围之内，供电部门主观上无过失。亦不应承担侵权责任。36、甲、乙相识恋爱1年后，为同居准备购买一套房屋。为此，甲、乙各出资8万元，甲之父母也资助4万元，双方购买了一套二手房屋。后甲、乙经登记结婚。婚后不久，因乙有婚外情致婚姻破裂，双方协商离婚。但对房屋分割发生争议，对此，下列表述中正确的是：()A、甲父母所出资部分应归甲所有，属于甲个人婚前财产B、甲父母所出资部分应归甲、乙共有，属于甲、乙夫妻共有财产C、c．甲父母所出资部分应归还甲之父母D、甲父母所出资部分应由甲、乙及甲之父母共有【参考答案】：A【解析】：本题涉及夫妻财产问题。依最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》(以下简称《婚姻法解释(二>》)第22条第1款的规定，当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。故本题应选A项。37、因甲公司不能偿还到期债务，贷款银行向法院提起民事诉讼。2004年6月7日，银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于2004年4月6日根据申请，将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权，于2006年1月9日向法院提起行政诉讼，请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定？A、原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼B、原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼C、原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼D、原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼【参考答案】：D38、在国际贸易中，如果买方很难或者无法办妥货物出口所需的有关手续，最好采用下列哪组价格术语？A、DEQ、FOBB、EXW、CIFC、FAS、CPTD、EXW、FAS【参考答案】：A【解析】：见国际贸易术语概念。选择得两个术语都是由卖方办理出口结关手续最为适宜。B、C、D都有需买方办理出口手续的术语。39、在一起故意伤害案的审查起诉过程中，被害人提出检察人员吴某接受了被告人的辩护律师周某的礼物，要求吴某回避，则下列说法正确的是：（）。A、对吴某的回避作出决定前，吴某不能停止对案件的审查B、对吴某的回避由检察长决定C、对吴某的回避由检察委员会决定D、被害人不能以此为理由申请吴某回避【参考答案】：B【解析】《刑事诉讼法》第29条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人。审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。”第30条第1款规定：“审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。”第2款规定：“对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。”吴某并非侦查人员，因此在回避作出决定前可以停止相应工作。由此可见，本题正确答案为B。40、下列说法中正确的有：（）A、行政诉讼中起诉状副本送达被告后，法庭辩论终结前，原告提出新的诉讼请求的或变更原诉讼请求的，人民法院都应予准许B、行政诉讼中起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外C、行政诉讼中起诉状到本送达被告后，原告不可以提出新的诉讼请求，但变更原诉讼请求的，人民法院应予准许D、行政诉讼中起诉状副本送达被告后，法庭辩论终结前，原告提出新的诉讼请求的，人民法院应予准许【参考答案】：B【解析】《行诉解释》第45条规定：“起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外。”二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、域外取证是基于国际条约或互惠原则，由被请求国协助请求国调查案情，获得或收集证据的活动。那么域外取证有哪些取证方式？A、由证据所在国司法机关代为取证B、由本国驻外领事取证C、委派专门的特派员取证D、由当事人或诉讼代理人自行取证【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《民事诉讼法》第263条。3、对下列哪些案件，二审人民法院可以采取书面审理方式径行作出判决？（）。A、被告在一审中提出了管辖权异议，一审法院驳回了被告的异议，被告不服提起上诉B、二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显不成立C、被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件D、在一审中应当回避的人员没有回避【参考答案】A,B,D【解析】《民诉意见》第188条规定：“第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第152条的规定径行判决、裁定：(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；(3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。”AB分别符合其中第1、2项，D则属第4项所称的“违反法定程序，可能影响案件正确判决”之情形。4、下列有关合同的转让的说法中，正确的是：A、甲乙之间订有买卖500斤大米的合同，甲现仅有200斤大米，若甲欲将其交付另外300斤大米的义务转移给丙，须经乙同意B、甲乙之间订有买卖合同，后乙将其对甲的义务转移给丙，则丙可以向甲主张其对乙的抗辩C、甲乙之间订有租赁房屋的合同，现甲因房屋暂时无法提供，欲将其在合同中的地位转由丙来承担，须经乙同意D、甲公司分立为乙、丙两公司，则甲公司在分立之前订立的合同中的权利义务由乙、丙按份享有和承担【参考答案】：A,C【解析】：依《合同法》第84条规定；“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”，因此，A选项正确。依《合同法》第85条规定：“债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。”故在B选项中，丙作为新债务人可以向甲主张乙对甲的抗辩，而非自己对乙的抗辩，B选项错误。依《合同法》第88条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”，因此，C选项正确。依《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”因此在D选项中，对于甲公司在分立之前订立的合同中的权利义务，乙、丙应连带而非按份享有和承担，D选项错误。5、关于人寿保险公司，下列说法正确的有：（）A、人寿保险的被保险人或者受益人对人寿保险公司请求给付保险金的诉讼时效期间，为自其知道保险事故发生之日起5年B、经营有人寿保险业务的保险公司，除分立、合并外，不得解散C、保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营D、保险公司依法破产后，应先赔偿或给付保险金，再清偿所欠税款【参考答案】A,B,C,D【解析】根据《保险法》第26条、第89条、第95条、第91条的规定，人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭。其他保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金权利的诉讼时效，为自其知道保险事故发生之日起2年。经营财产保险业务的保险公司经保险监督管理机构核定，可以经营短期健康保险业务和意外伤害保险业务。但是根据《保险法》的规定，其不得经营人寿保险业务。6、钱某与胡某婚后生有子女甲和乙，后钱某与胡某离婚，甲、乙归胡某抚养。胡某与吴某结婚，当时甲已参加工作而乙尚未成年，乙跟随胡某与吴某居住，后胡某与吴某生下一女丙，吴某与前妻生有一子丁。钱某和吴某先后去世，下列哪些说法是正确的？（）。A、胡某、甲、乙可以继承钱某的遗产B、甲和乙可以继承吴某的遗产C、胡某和丙可以继承吴某的遗产D、乙和丁可以继承吴某的遗产【参考答案】C,D7、下列哪些民事案件适用简易程序进行诉讼，人民法院在开庭审理时应当先行调解A、劳务合同纠纷B、宅基地纠纷C、著作权纠纷D、继承纠纷【参考答案】：A,B,D【解析】：2004司考真题76。最高院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第14条规定，“下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：①婚姻家庭纠纷和继承纠纷；②劳务合同纠纷；③交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；④宅基地和相邻关系纠纷；⑤合伙协议纠纷；（六）诉讼标的额较小的纠纷。”“但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。”8、关于土地承包经营权的设立，下列哪些表述是正确的？（）。A、自土地承包经营合同成立时设立B、自土地承包经营权合同生效时设立C、县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证D、县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册，未经登记造册的，不得对抗善意第三人【参考答案】B,C9、巨海集团公司的财务会计报告上，应当有以下哪些人员的签章？A、总会计师胡宝国B、董事长冯佩西C、主管会计工作的副总经理王何泉D、会计主管魏虎【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《会计法》第21条第1款规定，财务会计报告应当由单位负责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人（会计主管人员）签名并盖章；设置总会计师的单位，还须由总会计师签名并盖章。由此可知，ABCD选项均为法条规定的应在财务会计报告上签章的人员，均当选。10、下列哪些事项是支票必须记载的事项？A、“支票”的字样B、付款地C、出票日期D、付款人名称【参考答案】：A,C,D【解析】：票据法第84条规定：支票必须记载下列事项：（一）表明“支票”的字样；（二）无条件支付的委托；（三）确定的金额；（四）付款人名称；（五）出票日期；（六）出票人签章11、《保险法》就保险人和投保人解除保险合同，分别规定了不同的解决机制。下列关于保险合同解除的判断中，符合《保险法》规定的是（）。A、保险合同成立后，除保险法另有规定或者保险合同另有约定外，投保人可以解除合同，以“解除自由”为原则B、运输工具航程保险合同，在保险合同成立后，保险合同双方当事人均不得解除合同C、保险合同成立后，除保险法另有规定或者保险合同另有约定外，保险人不得解除合同，以“解除限制”为原则D、货物运输保险合同，在保险责任开始后，保险人和投保人均不得解除合同【参考答案】A,C,D【考点】保险合同的解除【解析】《保险法》第15条规定：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，投保人可以解除保险合同。”故A项正确。第16条规定：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。”故C项正确。《保险法》第35条规定：“货物运输保险合同和运输工具航程保险合同，保险责任开始后，合同当事人不得解除合同。”故B项错误、D项正确。本题正确选项为ACD12、依照合同法的规定，技术合同条款，报酬或者使用费的方式由当事人约定，可以采用下列哪些方式A、可以采取一次总算，分期支付的方式B、可以采取一次总算，一次总付的方式C、可以采取提成支付附加预付入门费的方式D、可以采取提成支付的方式【参考答案】：A,B,C,D【解析】：合同法第325条规定：技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定，可以采取一次总算、一次总付或者一次总算、分期支付、也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。13、李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给3000元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时，才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。现问，林将房屋赠与其弟的行为是否有效？（）A、是有效民事法律行为B、是无效民事行为C、是可撤销民事行为D、经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效【参考答案】A,C,D【考点】民事法律行为的效力【解析】《合同法》第185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，赠与财产应为赠与人合法所有，并为法律允许其处分的具有财产价值的物、货币、有价证券及财产权。赠与的动产所有权自交付时起转移，不动产所有权依不动产权利变动方式转移。赠与人为了逃避履行法定义务而将财产赠与他人的，虽已交付，当利害关系人主张权利时，亦应认定赠与无效。本题中李代理孩子诉请法院打赢官司时，才发现林男已将名下的房屋过户送给了他弟弟，从林将房屋赠与其弟的行为本身来说，属于有效民事法律行为，但孩子作为利害关系人可以在行使撤销权后，应认定该赠与行为无效。所以本题应选项是ACD．14、某宾馆与制衣厂订立了一份服装加工承揽合同，规定制衣厂为宾馆加工制作工作服500件，面料由宾馆提供。合同附则部分规定：“合同经公证生效”。合同签订后，未办理公证手续。宾馆向制衣厂提供了60%的面料，制衣厂如约加工。由于宾馆资金紧张，宾馆提出变更合同，加工服装减为300件，并中止剩余服装所需面料的供应，制衣厂不同意。制衣厂完成300件服装的加工后，将服装送至宾馆，宾馆按60%的货款进行结算。制衣厂要求宾馆继续履行合同和支付违约金。本案中，下列哪些表述是正确的?()A、合同成立但未生效B、合同成立且生效C、制衣厂请求支付违约金应予支持，请求履行合同不予支持D、制衣厂请求支付违约金和请求继续履行合同均予支持【参考答案】：B,C【解析】：双方约定公证有效，虽然后来没有公证，但是一方接受了对方的履行，所以合同成立并生效。在承揽合同中，定作人有任意解除权，但因解除而导致对方的损失要赔偿，承揽人可以请求违约金，但是不能请求履行合同。15、王某将自己的轿车向保险公司投保，其保险合同中含有自燃险险种。某日，该车在行驶中起火，王某情急之下将一农户晾在公路旁的棉被打湿灭火，但车仍有部分损失，棉被也被烧坏。保险公司对下列哪些费用应承担赔付责任?（）A、车辆修理费3800元B、王某的误工费500元C、农户的棉被损失费240元D、王某乘坐其他车辆返回的交通费150元【参考答案】A,C【解析】根据《保险法》第57条的规定，保险事故发生时，被保险人有责任尽力采取必要的措施，防止或减少损失。保险事故发生后，被保险人为防止或减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算，最高不超过保险金额的数额。16、甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业，下列哪些表述是错误的？（）。A、该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人B、经合伙协议约定，有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资C、经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务D、如有限合伙人转为普通合伙人，则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任【参考答案】B,C,D17、第二审人民法院在审理下列哪些上诉案件时，可以依照民事诉讼法的有关规定径行判决、裁定A、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件B、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件C、审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的D、原审判决认定事实清楚，但适用法律错误的案件【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考点为二审程序中径行裁判的适用情形。根据最高人民法院《若干意见》第188条以及第181条的规定，选项A、B、C、D均是正确的，该题是一道典型的综合考查法条规定的习题。18、甲乙丙三人合作开发一项技术，合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后，甲、丙想要申请专利，而乙主张通过商业秘密来保护。对此，下列哪些选项是错误的？（）。A、甲、丙不得申请专利B、甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、乙、丙共有C、甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、丙所有，乙有免费实施的权利D、甲、丙不得申请专利，但乙应向甲、丙支付补偿费【参考答案】B,C,D19、李小保将其房屋租于张力使用，后两人因房屋出租发生纠纷并诉至法院，法院判决张力一个月内迁出李小保的房屋。一个月后张力拒不腾房，李小保向法院申请强制执行，在执行过程中李小保欲与张力和解，将房子卖给张力，他就有关事宜询问了法院的执行人员。执行人员的下列解答，哪些是不正确的？A、判决已经生效，当事人要和解就必须先撤回执行申请B、双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解C、双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议D、如果张力不履行和解协议的内容，李小保可以申请恢复执行【参考答案】：A,B【解析】：《执行规定》第86条规定：“在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章。”执行和解可以在执行开始到执行完毕之前提出，无需撤回执行申请。所以撤回执行申请并不是当事人和解的先决条件，A选项错误，应当选。当事人是可以在执行过程中和解的，所以B选项错误，应当选。《民事诉讼法》第207条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方签名或盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”执行和解需双方自愿达成协议。一方不履行和解协议对方可以申请恢复执行。所以，CD两项的说法是正确的，不应当选。20、某日22时30分，持票人甲将付款提示期限为当日到期的汇票背书转让给乙。次日，乙向付款银行提示付款，银行以超过付款提示期限为由拒绝。下列哪些说法正确？A、甲不得将超过付款提示期限的汇票背书转让B、甲可以将该汇票背书转让，且不承担票据责任C、汇票已转让故应由乙独立承担汇票责任D、甲应当向持票人乙承担汇票责任【参考答案】：A,D【解析】：AD。所谓期后背书，是指超过付款提示期限后作成的背书。《票据法》第16条规定：“持票人对票据债务人行使票据权利，或者保全票据权利，应当在票据当事人的营业场所和营业时间内进行，票据当事人无营业场所的，应当在其住所进行。”由于22时30分已过了营业时间，故本题中的情形为期后背书。持票人应于付款提示期限内提示付款，持票人未按照付款提示期限提示付款的，丧失追索权。超过付款提示期限的票据由于丧失了追索权，其安全性大大降低，因此，法律禁止这样的票据自由流通。《票据法》第36条规定：“汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。”据此条，超过付款提示期限后作成背书的，仅具有通常债权转让的效力。故选A、D。21、2005年7月某市甲区基层人民法院对滚布有限公司诉咔咔音像店侵权一案作出一审判决，认定咔咔音像店侵犯了滚布有限公司的版权。在判决送达后的第三天，一审人民法院就发现了原判决有错误，应认定咔咔音像店的行为不构成侵权。在此情况下，一审人民法院的下列做法哪些是正确的？（）。A、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，按照审判监督程序处理B、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院将案件材料报送二审人民法院，而对一审判决不做出任何意见表示D、立即作出补充裁定，撤销原判决，做出新判决【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第163条规定：“_审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。”故AB正确。22、国家专利局给予某工厂某项发明专利以实施强制许可。下列关于该工厂使用该专利发明的表述哪些是正确的？A、该工厂可以不向专利权人支付使用费B、该工厂应当在产品上注明专利权人C、该工厂不得许可他人使用该专利D、该工厂可以许可他人使用该专利，但应当向专利权人补偿合理的使用费【参考答案】：B,C【解析】：本题考专利实施强制许可。《专利法》第54条规定：“取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，其数额由双方协商；双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。”A项错误。第17条规定：“发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。”B项正确。第53条规定：“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”据此，C项正确，D项错误。23、关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的?A、原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的。或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，法院可以缺席判决B、无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决C、有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决D、无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决【参考答案】A,B,D【考点】缺席判决【解析】本题公布答案为ABD，我们认为正确答案应为AD。根据《民事诉讼法》第129条的规定，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。因此，选项A正确。《民事诉讼意见》第157条规定，无民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定代理人应当到庭；法定代理人不能到庭的，人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。再根据《民事诉讼意见》第158条的规定，无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照《民事诉讼法》第l29条的规定，按撤诉处理；如属被告方，可以比照《民事诉讼法》第130条的规定，缺席判决。在无民事行为能力人的离婚诉讼中，其法定代理人应当到庭，不能到庭的，如无民事行为能力的当事人系原告方的，按撤诉处理，如无民事行为能力的当事人系被告方的，法院可以依法缺席判决。本题所述并未表明无民事行为能力的当事人系原告方还是被告方，选项B关于法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决的说法是错误的。因此，我们认为，本题公布的标准答案将选项B作为正确答案的做法是不妥的。根据《民事诉讼意见》第160条的规定，有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以对该第三人比照《民事诉讼法》第l29条的规定，按撤诉处理。由此可见，有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以按撤诉处理，而不是可以缺席判决，选项C错误。根据《民事诉讼意见》第162条的规定可知，无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，案件的审理照常进行，需要判决无独立请求权的第三人承担民事责任，可以缺席判决。判决承担民事责任的无独立请求权的第三人可以提起上诉。因此，选项D正确。24、下列哪种行为不以诈骗罪定罪处罚：（）A、以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的B、使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件，骗取数额较大财物的C、使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证，骗取数额较大财物的D、冒充国家机关工作人员招摇撞骗，骗取数额较大财物的【参考答案】A,B,C,D【解析】法条竞合问题，本题中四种情形分别是骗取出口退税罪、信用证诈骗罪、金融凭证诈骗罪、招摇撞骗罪。25、下列各项属于夫妻共同财产的有：()A、婚姻关系存续期间，夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产B、财产系婚前财产或婚后财产无法查清的C、婚姻关系存续期间，复员、转业军人所得的复转费D、虽属婚前财产，但在共同生活中由双方共同长期使用、经营、管理的财产【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及夫妻共有财产问题。依照《婚姻法》的规定，在婚姻关系存续期间取得的财产，如果夫妻没有特别约定的，应属夫妻共有财产。财产系婚前财产或婚后财产无法查清的，推定为婚后共有财产。但复员转业军人所得的复转费为个人财产。婚前财产不因长期使用、经营、管理而改变其财产的归属。故本题答案为AB项。26、甲企业与乙企业签订一份技术转让合同，经双方协商，达成如下协议，该协议中哪些条款是无效的?（）A、乙企业作为受让企业，不得在受让技术的基础上开发与其相竞争的技术B、乙企业作为受让企业，只能从甲企业购买实施该技术的机器、设备和原料C、乙企业作为受让企业，只能接受甲企业的技术培训D、乙企业作为受让企业，不得对该受让技术知识产权的有效性提出异议【参考答案】A,B,C,D【解析】本题涉及技术合同无效的认定问题，上述条款均为无效条款。本题正确选项为ABCD。27、甲公司拥有“金猫牌”蚊香注册商标。乙公司向香港某公司发出了“金猫牌”蚊香的报价单。甲公司得知此事后，对乙公司提起诉讼。下列有关说法中，哪些是正确的？A、如果乙公司仅发出报价单，尚未签订合同和生产此产品，不构成侵权B、如果乙公司与港商签订了合同，即使没有提供样品，也尚未生产该产品，仍构成侵权C、如果乙公司与港商签订了合同，并提供了样品，即使尚未批量生产该产品，仍构成侵权D、如果乙公司与港商签订了合同，并已批量生产，即使尚未交货，仍构成侵权【参考答案】：A,C,D【解析】：ACD。本题考商标侵权行为。《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”据此，商标侵权行为需要现实的制造、销售商标、商品的行为，若乙公司既未生产、销售“金猫牌”蚊香，且未制造、销售该商标标识，就没有构成侵权。28、关于仲裁调解，下列哪些表述是正确的？（）。A、仲裁调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议制作调解书或根据协议结果制作裁决书B、对于事实清楚的案件，仲裁庭可依职权进行调解C、仲裁调解达成协议的，经当事人、仲裁员在协议上签字后即发生效力D、仲裁庭在作出裁决前可先行调解【参考答案】A,D29、甲公司向乙银行贷款50万元，由丙公司进行保证担保。后甲公司与丁公司达成协议，将这50万元的债务转让给丁公司，并通知了乙银行和丙公司，乙银行与丙公司未予答复。由于贷款到期而未偿还，引起纠纷。下列表达正确的有：A、甲公司对乙银行负有还款义务B、乙银行有权请求丁公司偿还借款C、乙银行有权请求甲公司承担保证责任D、乙银行有权请求丙公司承担保证责任【参考答案】：A,D【解析】：《合同法》第84条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本题中甲公司转让债务未经债权人乙银行的同意，因此债务承担并没有发生效力，甲公司对乙银行仍然有还款义务。由于主债务并没有发生转移，因此保证人丙公司仍然要对乙银行承担保证责任，故本题应选AD选项，BC选项错误。30、一艘油轮在进入我国某海港时因受海浪影响而触礁，部分原油泄漏，我国某救助公司立即对其进行了救助，将其安全拖带到港口并防止了原油的进一步泄漏。关于此次海难救助，下列说法哪些是正确的?A、救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值B、获救船舶的船舶所有人和船上所载原油的所有人应就救助报酬承担连带责任C、救助费用可作为共同海损费用由利益各方分担D、有关救助报酬的请求权时效期间是2年，自救助作业终止之日起计算【参考答案】：A,C,D【解析】：考点：海难救助报酬《海商法》第179条规定：“救助方对遇难的船舶和其他财产的救助，取得效果的，有权获得救助报酬。”《海商法》第180条规定：“救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值。”所以A选项正确。《海商法》第183条规定：“救助报酬的金额，应当由获救的船舶和其他财产的各所有人，按照船舶和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担。”所1)j[B选项错误。《海商法》第193条规定：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。”所以C选项正确。《海商法》第262条规定：“有关海难救助的请求权，时效期间为二年。自救助作业终止之日起计算。”所以D选项正确三、不定向选择题1、关于甲对李某是否成立诈骗罪，下列选项正确的是：A、甲的行为完全符合诈骗罪的犯罪构成，成立诈骗罪B、标价高不是诈骗行为，虚假证据证明该画为名家亲笔则是诈骗行为C、李菜巴有认识错误。甲强化其认识错误的行为不是诈骗行为D、甲拿出虚假证据的行为与结果之间没有因果关系，甲仅成立诈骗未遂【参考答案】：A,B【考点】诈骗罪【解析】本题与前道题是一样的，都是隐瞒真相式的诈骗。如果没有“甲遂拿出虚假证据，证明该画为名家亲笔”的行为，顾客也不会上当的。2、某货轮在公海上遭遇风暴发生了海损，其中货物发生共同海损的成立要件包括哪些？A、发生的损失是特殊的B、该船船长所采取的救险措施经过全体货方的同意C、船舶和货物处于共同的危险状态中D、船长采取的措施是有益的和合理的【参考答案】：C,D【解析】：CD为共同海损的成立要件。3、王某因犯数罪被人民法院依法判处有期徒刑20年，服刑13年被假释。在假释考验期的第6年，王某盗窃一辆汽车而未被发现。假释考验期满后的第4年，王某因抢劫而被逮捕，交代了自己在假释考验期内盗窃汽车的行为。下列说法正确的是：（）A、对王某应当撤销假释B、对王某的抢劫罪应按累犯从重处罚C、对王某应将其盗窃罪作出的判决与前罪没有执行完毕的刑罚数罪并罚D、王某最终的刑罚，应是将其盗窃罪作出的判决与前罪没有执行完毕的刑罚数罪并罚后再将该刑罚与抢劫罪所判处的刑罚数罪并罚，决定其最后的刑罚【参考答案】：A,B,C,D【解析】因为被假释的罪犯，在假释考验期内又犯新罪的，应当撤销假释。对王某的假释考验期满后的抢劫罪应按累犯从重处罚。对王某的盗窃行为，应先对盗窃罪作出判决，然后把前罪没有执行完毕的刑罚和盗窃罪所判处的刑罚，数罪并罚，在对王某的盗窃罪进行判决时，应考虑其自首情节。对王某最后宣告的刑罚，应当先将前罪没有执行完的刑罚和盗窃罪所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。再将该刑罚与抢劫罪所判处的刑罚数罪并罚后，决定其最后的刑罚。4、关于国有独资公司章程的制定和批准，下列说法正确的是：A、国有资产监督管理机构可以制定和批准B、公司的董事会可以制定和批准C、公司的股东会可以制定，但不能批准D、公司的监事会可以批