全国法考试卷二甄题第一阶段检测试卷（含答案）

PAGE页码46全国法考试卷二甄题第一阶段检测试卷（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲将一车出租给乙，乙经过甲允许后，又将该汽车租给其朋友丙，丙在一次行车中发生车祸，车被报废，则甲应向谁主张赔偿损失？A、乙B、丙C、乙或丙D、向丙和乙同时主张，均可获得支持【参考答案】：C【解析】：本题甲可以对乙主张违约责任，对丙主张侵权赔偿。但是不能同时主张，只能二者选其一，所以选C。法条依据：1、《合同法》第224条规定：“承租人经出租人同意,可以将租赁物转租给第三人.承租人转租的,承租人与出租人之间的租赁合同继续有效,第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。2、《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”即：由于在转租情形下，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，次承租人对于租赁物造成的损失，基于合同效力的相对性，出租人只能向承租人主张违约责任（第121条）。”2、某市工商局发现，某中外合资游戏软件开发公司生产的一种软件带有暴力和色情内容，决定没收该软件，并对该公司处以三万元罚款。中方投资者接受处罚，但外方投资者认为处罚决定既损害了公司的利益也侵害自己的权益．向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?A、外方投资者只能以合资公司的名义起诉B、外方投资孝可以自己的名义起诉C、法院受理外方投资者起诉后，应追加朱起诉的中方投资者为共同原告D、外方投资者只能以保护自己的权益为由提起诉讼【参考答案】：B【考点】行政诉讼原告资格的确定【解析】《行诉解释》第15条规定：“联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自已一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以以自己的名义提起诉讼。”本法条规定了联营、合资、合作各方的单独起诉权．其既可以保护自己的权益为由提起诉讼，也可以保护联营、合资、合作企业的权益为由提起诉讼，且其可以自己的名义而非必须以企业的名义提起诉讼。据此，选项AD错误，选项B正确。由于法律赋予联营、合资、合作各方单独的起诉权，外方投资者与中方投资者均可单独作为原告向法院提起诉讼，双方均具有独立的诉讼主体资格。法院在受理外方投资者的起诉后，无需追加未起诉的中方投资者为共同原告。选项C错误。[陷阱点拨]行政诉讼中公民之外的法人、其他组织的原告资格的确定，是历年司法考试反复出现且易混淆的知识点。为便于考生复习，现将相关法条内容总结如下：(1)非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强制兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。出题陷阱：①国有企业不适用本条规定。②在行政机关侵犯非国有企业经营自主权的情况下，即使该企业被注销，该企业或其法定代表人仍有行政诉讼中的原告资格。③法律赋予了非国有企业法定代表人独立的诉权和原告资格，其可以自己的名义，而不是必须以企业的名义提起行政诉讼。(2)对于合伙组织原告资格的确定，首先要区分该合伙组织是合伙企业还是个人合伙。如果是合伙企业向人民法院提起诉讼的，应当以核准登记的字号为原告；如果是个人合伙起诉的，则全体合伙人为共同原告。(3)股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会，认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。出题陷阱：①对于行政机关侵犯企业经营自主权的，股份制企业内部机构享有诉权，但仅限于股东大会、股东代表大会和董事会三类主体，此时股东无权提起诉讼。②上述三类主体作为原告时，只能以企业名义而不能以自己的名义提起行政诉讼。3、张甲、王乙、李丙为兴旺合伙企业的合伙人。张甲欠刘丁人民币20万元，无力以个人财产清偿。刘丁在不满足于用张甲从兴旺合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以怎样做？A、代位行使张甲在兴旺合伙企业的权利B、依法请求人民法院强制执行张甲在兴旺合伙企业的财产份额用于清偿C、以其债权抵销其对合伙企业的债务D、直接变卖张甲在兴旺合伙企业的财产份额用于清偿【参考答案】：B【解析】：《合伙企业法》第41条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。故AC选项不符合法律规定，不当选。第42条第1款规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。故B选项符合法律规定，当选。债权人只可请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿，而不能直接变卖该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿，D选项不符合法律规定，不当选。4、列案件能够作出有罪认定的是哪一选项？A、甲供认自己强奸了乙，乙否认，该案没有其他证据B、甲指认乙强奸了自己，乙坚决否认，该案没有其他证据C、某单位资金30万元去向不明，会计说局长用了，局长说会计用了，该案没有其他证据D、甲乙二人没有通谋，各自埋伏，几乎同时向丙开枪，后查明丙身中一弹，甲乙对各自犯罪行为供认不讳，但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的【参考答案】：D5、张岩捡到一条金项链，一天她戴着项链出门，被失主于红认出，张岩否认，拒不返还。于红于是向人民法院提起诉讼，请问该诉的性质是什么?A、合同之诉B、侵权之诉C、不当得利之诉D、无因管理之诉【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。第93条：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。依此，题中情形不符合无因管理和不当得利的情形，而是侵占他人所有权的行为，应当是侵权之诉。合同之诉必须首先有合同的存在，题中无合同关系的存在，因而不可能是合同之诉。故B项为正确答案。6、某公司申请其首次发行的公司债券上市交易，下列选项哪一个不符合公司债券上市的法定条件A、该债券的期限为1年B、该债券的实际发行额为6000万元C、该公司的年资产额为1．5亿元D、该公司最近3年平均可分配利润足以支付公司债券的10个月的利息【参考答案】：D【解析】：证券法第51条规定：公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件：（1）公司债券的期限为1年以上；（2）公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；（3）公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。公司法第161条规定：发行公司债券，必须符合下列条件：（1）股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元；（2）累计债券总额不超过公司净资产额的40％；（3）最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；（6）国务院规定的其他条件。7、如果用人单位与劳动者对劳动报酬没有约定或约定不明发生争议的，正确的做法是：A、重新协商一致B、协商不成，按照高于劳动者工资的标准处理C、协商不成的，不可以适用集体合同的规定D、协商不成的，适用同工同酬的规定【参考答案】：A【解析】：《劳动合同法》第18条规定，劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。可见，重新协商一致是解决办法之一，故A选项正确。本法条并没有规定，协商不一致时按照高于劳动者工资的标准处理，而是适用集体合同规定或者其他方式处理，故B选项不正确。根据法条规定，协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，才实行同工同酬，故CD选项说法不正确。8、建立在银行信用基础之上的国际贸易支付方式是下列哪个选项？A、国际代理B、托收C、信用证D、汇付【参考答案】：C【解析】：详见信用证的定义。9、中级人民法院审理轻微的第一审公诉案件：（）。A、应采用合议制B、应采用独任制C、可采用合议制，也可采用独任制D、审理时采用独任制，宣判时采用合议制【参考答案】：A【解析】《刑事诉讼法》第147条第1款规定：“基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件，应当由审判员三人或者由审判员和人民陪审员共三人组成合议庭进行，但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员一人独任审判。”据此，中级人民法院审判案件不适用独任制，应采用合议制，故本题正确答案为A。10、甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的?A、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D、当事人约定的定金数额超过合同标的额20％，定金合同无效【参考答案】：C【解析】：定金合同是实践性合同，因此定金以实际交付的数额为准。《担保法司法解释》第119条规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。所以C选项的说法正确。AB选项认为实际交付的定金数额少于约定数额，定金合同不成立或者不生效，这种说法是错误的，定金应当以实际交付的为准。D选项认为定金数额超过合同标的20％，定金合同无效，这种说法也是错误的，应该是约定的超过部分定金无效11、甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利5,000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的？（）A、构成故意毁坏财物罪B、构成以危险方法危害公共安全罪和盗窃罪C、仅构成以危险方法危害公共安全罪D、构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪【参考答案】：D12、受托人或者被聘用人管理个人独资企业的依据是：()A、个人独资企业投资人的授权任命书B、个人独资企业法规定的受托人或者被聘用的人的职权C、投资人与受托人或者被聘用人签订的书面合同D、D，个人独资企业与受托人、被聘用人签订的委托或聘用合同【参考答案】：C【解析】：根据《个人独资企业法》第19条的规定，独资企业的投资人可以委托或者聘任他人管理企业，受托人或受聘人管理企业的依据是投资人与受托人或受聘人之间签订的书面委托合同或聘任合同。需要注意的是，委托合同或聘任合同的一方主体是投资人而非独资企业。13、甲国和乙国签订了一项解决民商事法律冲突的协定，其中规定，离婚适用受理案件的法院所在地法律。该法律属于下列哪种规范？A、直接调整法律冲突的方法，是解决法律冲突的实体性规范B、间接调整法律冲突的方法，是解决法律冲突的实体性规范C、直接调整法律冲突的方法，是解决法律冲突的冲突规范D、间接调整法律冲突的方法，是解决法律冲突的冲突规范【参考答案】：D【解析】：法律冲突的解决方法主要有如下两种：间接调整方法就是通过冲突规范调整法律冲突。即是通过制定内或国际的冲突规范，只指出适用哪个国家的法律来调整某种涉外民事法律关系当事人的权利义务，而不按规定当事人的权利义务关系。直接调整方法就是通过统一实体法调整的方法。是指有关国际间通过双边或多边的国际条约和国际惯例来直接确定当事人权利与义务，从而避免或消除法律冲突。14、在下列情形中，当事人乙所行使的权利属于行使抗辩权的是：A、甲向乙请求返还200元钱，乙以从未欠甲钱为由予以拒绝，经查，乙所言属实B、甲向乙请求返还200元钱，乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝C、甲欺诈乙而订立买卖合同，甲请求乙履行交付标的物的义务，乙则主张撤销合同D、甲因货物买卖享有对乙的金钱债权200元，乙因劳务而对甲享有200元的报酬请求权，双方债务均已届清偿期，甲向乙主张给付，乙则称双方债务抵销【参考答案】：B【解析】：抗辩权是指对抗对方请求权的权利，其目的在于延缓请求权的行使或使请求权归于消灭。A项属于否认权问题，否认权与抗辩权的区别是，抗辩权是针对请求权而言的，没有请求权就没有抗辩权。抗辩权以存在真实的民事法律关系为条件，而行使否认权的一方与对方之间不存在真实的民事法律关系。因此，A项不当选。B选项属于抗辩权，且该抗辩权为永久性抗辩权，B项当选。C项的撤销权不是对抗对方的请求权，属于形成权，不当选。D项中乙的主张丙没有对抗甲的请求权，属于形成权而非抗辩权，不当选。15、29、甲、乙二人离婚后不久，乙死亡，死前留下一亲笔遗嘱，将其全部财产留给她与甲所生的独生女，但特别指定乙的弟弟为其女儿的监护人，声明“绝对不许”其生父为其监护人。甲向法院起诉，要求抚养女儿，并作为其监护人，法院应当：A、接受甲的请求B、驳回甲的请求，指定乙的弟弟为监护人C、驳回甲的请求，指定女孩的祖父母为其监护人D、驳回甲的请求，指定第三人为监护人【参考答案】：A【解析】：评析：监护人根据《民法通则》第16条，本题中选项B、C、D都是错误的。考查监护人的确定顺序和方法，应当理解由父母之外的人担任监护人的前提条件。本题还涉及《民通意见》第21条之规定。应特别注意夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消双方对该子女的监护权：除非在以下情形之一，请求人民法院并经人民法院认为可以取消：（一）未与该子女共同生活的一方对该子女有犯罪行为；（二）有虐待行为；（三）对该子女明显不利的。16、刘某是公安局一名干警，现接受局领导下达的一项逮捕某犯罪嫌疑人的命令，刘某认为该命令存在错误。下列说法正确的是（）A、按照公务员应当执行上级命令或者决定的规定，刘某应当立即执行局领导的命令B、刘某按照自己对刑事诉讼法的理解，可以向局领导提出改正该命令的意见C、在刘某提出意见后，该局局领导不改变该命令，刘某可以继续向上一级公安机关提出改正意见，如果不被接受，则刘某应当执行该决定或者命令，刘某不承担相应的责任D、刘某在接受任务后，虽然发现该命令严重违法，但是其认为自己是执行者，所以立即按照局领导命令执行了任务，造成了严重后果，刘某作为执行者，不应承担责任【参考答案】：B【考点】公务员权利与义务【解析】根据《公务员法》第54条规定，公务员执行公务时，认为上级决定或者命令有错误的，可以依法向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者该命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或命令时，应当承担相应的责任。所以选项B是正确的，ACD错误。17、甲乙双方经协商达成协议、双方法定代表人均在合同文本上签了字，但都未加盖公章或合同专用章，不久甲方开始分批交货，乙方收货后付款。后因货物质量问题发生争议，诉至法院，请问应如何认定双方达成的协议，怎样处理A、协议无效，已履行部分双方返还B、协议有效，已履行部分不再返还C、合同未成立，已履行部分双方返还D、合同未成立，已履行部分不再返还【参考答案】：B【解析】：根据《合同法》第37条的规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。18、审判长在法庭审理过程中突发心脏病，无法继续参与审判，需在庭外另行指派其他审判人员参加审判。法院院长的下列哪一做法是正确的？A、指派一名陪审员担任审判长重新审理B、指派一名审判员担任审判长继续审理C、指派一名陪审员并指定原合议庭一名审判员担任审判长继续审理D、指定一名审判员担任审判长重新审理【参考答案】：D19、根据我国的相关法律，下列关于我国外商投资企业形式的说法中哪项是错误的?A、我国的中外合资经营企业属于股份式合营企业类型，具有独立法律人格B、我国的中外合作经营企业属于契约式合营企业类型，往往具有法人资格C、外资企业具有中国国籍，中国作为东道国对其具有属地属人双重管辖权D、外国投资者在中国投资举办的外资企业，有的是法人实体，有的则不是【参考答案】：B【解析】：在股份式合营企业中，各方投资或者提供的合作条件，折成股份，按持有股份分配收益、承担风险。股份式合营企业具有独立法律人格。我国中外合资经营企业的形式为有限责任公司，属于此类，故A选项正确。契约式合营企业是指合营各方根据合营契约经营共同事业的经济组织，往往不具有法人资格，我国的中外合作经营企业属于此类，故B选项错误。外资企业是外国投资者来中国境内投资依照中国法律设立的企业，具有中国国籍，因此中国作为东道国对其具有属地属人双重管辖权，C选项正确。外国投资者在中国投资举办外资企业，可以根据实际情况，组建法人实体或非法人实体的企业，故D选项正确。本题的应选项为B。20、股份有限公司的董事长不能履行职务时，根据《公司法》的规定，有可能履行其职务的是A、副董事长B、监事会主席C、工会主席D、董事会秘书【参考答案】：A【解析】：《公司法》第110条：【董事长产生】董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。21、某市检察院张某在办理一起受贿案件时，发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述，哪一项是正确的？A、取得的证据和进行的诉讼行为均无效B、取得的证据和进行的诉讼行为均有效C、取得的证据有效，但进行的诉讼行为无效D、取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或检察长决定【参考答案】：D22、张某将一串价值10万元的钻石项链存放在某银行对外租赁的保险柜中。该银行工作人员李某借工作之便将保险柜中的钻石盗走，案发后一直潜逃在外。张某向法院起诉，要求该银行承担民事责任。在审理中，公安机关将李某抓获归案（但无法追回赃物），并移送检察机关，检察机关准备对李某提起公诉。法院应如何处理该民事案件A、中止此案的审理，待李某的犯罪事实查清后恢复审理B、终止审理，告知张某在李某的刑事诉讼中，提出附带民事诉讼请求C、延期审理此案，不得作出判决D、继续审理此案，并可作出判决【参考答案】：D【解析】：所考知识点：中止审理、终止审理、延期审理、继续审理的情形.此题要注意题目中的细节张某向法院起诉，要求该银行承担民事责任即被告是银行，案由是保管合同纠纷，而李的刑事案件与这个民事案件基本上无关，因为银行和李的关系是其内部关系不能对抗张，因此不符合中止审理、终止审理、延期审理的情形，所以应选D,如果此题换成是银行起诉李则选A23、关于武器装备肇事罪的说法不正确的是：（）A、本罪违反了武器装备使用规定B、本罪主观上是过失C、如果致人死亡的应以武器装备肇事罪与过失致人死亡罪论处D、本罪危害了部队物资保障【参考答案】：C【考点】武器装备肇事罪【解析】武器装备肇事罪，是指违反武器装备使用规定，情节严重，因而发生责任事故，过失致人重伤、死亡或者造成其他严重后果的行为。C项不正确。24、乙公司与丙公司交易时以汇票支付。丙公司见汇票出票人为甲公司，遂要求乙公司提供担保，乙公司请丁公司为该汇票作保证，丁公司在汇票背书栏签注若甲公司出票真实，本公司愿意保证。后经了解甲公司实际并不存在。丁公司对该汇票承担什么责任？A、应承担一定赔偿责任B、只承担一般保证责任，不承担票据保证责任C、应当承担票据保证责任D、不承担任何责任【参考答案】：C【解析】：《票据法》第四十八条保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任25、叶某，搬运站板车工人。在码头货站承担短途货运工作多年，对这里的道路情况十分熟悉。某日，天下雨，叶某与另一板车工人张某，搬运铁块去货场。行至路坡时，张某对叶某说：“今天路滑，你的车没有刹车装置，我来帮你驾车下坡。”叶某说：“没关系，我技术好!”说着便单独驾车下坡。终因车重路滑，控制不住车速，将1名行人撞倒，轧断双腿。下列关于叶某的心理态度的说法哪一项是正确的?（）A、属于意外事件B、属于间接故意C、属于疏忽大意的过失D、属于过于自信的过失【参考答案】：C【解析】叶某对自己的行为可能发生危害结果已经有所预见。但他过高地估计了自己的驾车经验和应变能力，对当时的客观危险情况估计不足，轻信凭借自己的技术能够避免危害结果的发生，因而冒险行动，终酿成驾车撞人，致人重伤的严重后果，其心理态度属于过于自信的过失。26、根据《民事诉讼法》规定，下列哪一案件法院不应当受理？A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲与乙因合同履行发生纠纷，甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、甲12岁时与邻居乙（当时13岁）玩耍，被乙不慎刺伤左眼，导致失明。当时由于两家关系甚好，邹家未提出赔偿要求。15年后，乙成了远近闻名的企业家，甲却因身有残疾生活窘迫，甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失D、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后甲又以相同的理由向法院起诉【参考答案】：D【解析】：本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告，故不属《民事诉讼法》第117条之限制，人民法院应予受理：本题B选项不存在不予受理的理由；本题C选项虽然原告的诉讼时效己过，但其丧失的仅为实体意义上的诉权，而非程序意义上的诉权，人民法院应予受理；本题D选项符合《民事诉讼法》第117条之诉权限制。故本题选项为D。27、甲基层法院以抢劫罪判处张某有期徒刑12年，张某不服在法定期间提起了上诉，二审法院在审理过程中，认为一审法院认定事实不清、证据不足，裁定发回重审。请问：如果一审法院重审后仍然证据不足，二审法院应如何处理（）A、二审法院可以再裁定发回重审，一审法院两次重审后仍证据不足，二审法院在查清事实后改判B、一审法院重审后，张某又提起上诉的，二审法院不能再裁定发回重审，只能在查清事实后改判C、二审法院裁定发回一审法院重审没有次数限制，当然也可以在查清事实的基础上直接改判D、二审法院对一审法院重审后仍然证据不足的案件，应该宣判无罪【参考答案】：B【解析】根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发出的《关于严格执行刑事诉讼法，切实纠防超期羁押的通知》第4条规定，第二审人民法院经过审理，对于事实不清或者证据不足的案件，只能一次裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判；对于经过查证，只有部分犯罪事实清楚、证据充分的案件只就该部分罪行进行认定和宣判；对于查证以后，仍然事实不清或者证据不足的案件，要依法作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决，不得拖延不决，迟迟不判。A项二审法院发回重审两次是不正确的，重审只能发回一次。C选项说没有次数限制就更不正确。D选项也是不对的，二审法院对重审后证据不足的，应该在查清事实的基础上改判，而不是直接宣判无罪。所以只有B选项是正确的，发回一审法院重审只能是一次，重审后仍事实不清或证据不足的，由二审法院在查清事实的基础上直接改判，二审法院审理后仍事实不清或证据不足的应该宣判无罪。28、在一份请求宣告无效的实用新型专利权的申请书中，列举了以下几项理由，其中哪一项符合《专利法》的规定？A、不属于专利法所称的发明创造B、说明书公开不充分，权利要求得不到说明书的支持C、与申请日以前已有的技术相比没有实质性的特点和进步D、侵犯了请求人的专利申请权【参考答案】：C【解析】：见《专利法》第22条，《专利法实施细则》第64条第2款。29、大学生甲为获得公务员面试高分，送给面试官乙(某机关领导)2瓶高档白酒，乙拒绝。次日，甲再次到乙家，偷偷将一块价值1万元的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事，将金币放入乙的柜子。对于本案，下列哪一选项是错误的?A、甲的行为成立行贿罪B、乙的行为不构成受贿罪C、认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾D、保姆的行为成立利用影响力受贿罪【参考答案】：D【考点】行贿罪、受贿罪、利用影响力受贿罪【解析】本题考查的是一种比较少见的行贿行为：在受贿者不知情的情况下行贿。根据主客观相统一原则，甲有行贿的主观意图和客观行为，当然构成行贿罪。乙没有受贿的主观意图，本人也没有受贿的行为，当然不构成受贿罪。所以选项A、B、C都是正确的。利用影响力受贿罪是指领导干部的“身边人”利用对领导干部的影响力，背着领导干部收受他人财物，为他人谋取不正当利益的行为。保姆的行为显然不成立本罪。30、甲向乙购买一台二手电脑，后来二人为货款的结算发生争议起诉到法院，甲向法院出示了第一份证据，系乙亲笔所书的“欠甲电脑款4000元”；乙向法院出示了第二份证据，系甲亲笔所书的“原欠4000元欠条作废，尚欠2000元未还”。关于乙出示的第二份证据在证据理论上属于：A、本证B、反证C、既是本证又是反证D、既不是本证又不是反证【参考答案】：C【解析】：所谓本证即对主张事实负有举证责任的当事人所提出的支持其主张的证据；反证则是对该事实不负举证责任的当事人所提出的反驳对方主张的证据，本证通常先于反证提出，反证提出的目的在于削弱或动摇本证的证明力。有时候一个证据既是本证又是反证，如本案中乙提出的第二份证据，既是对甲提出欠款4000元的证据的反驳，又提出了自己只欠甲2000元货款的主张，此题C选项是正确的，ABD选项错误。31、中国甲公司进口一批日产空调，合同规定以信用证支付。甲公司开出的信用证规定装船期限为1996年7月10日至7月20日，由承运人所属的“SALA”号货轮承运上述货物。“SALA”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的油轮相撞，使“SALA”号不能如期装货。“SALA”号最后于8月15日完成装货，船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单，并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节，给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求。下列关于承运人责任的选项哪个是正确的？A、延迟装货是因为不可抗力，因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单，承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求，因此不应承担任何责任D、承运人的行为是预借提单，承运人应对此承担责任【参考答案】：B【解析】：倒签提单、预借提单与保函的概念倒签提单，系指在货物装船后签发的，以早于货物实际装船日期为签发日期的提单。倒签提单是因为信用证一般规定了货物的装船期限，在货物实际装船日期晚于信用证规定的装船日期时，如果在提单上如实记载货物的实际装船日期，银行会因为提单记载的装船日期与信用证的规定不一致而拒绝结汇。为了能顺利结汇，托运人就会要求承运人倒鉴提单。与倒签提单不同，预借提单，是在货物尚未全部装船，或货物虽已由承运人接管，但尚未开始装船的情况下签发的已装船提单。此种提单的签发常常也是托运人为了顺利结汇而要求承运人签发的。本题承运人是在货物迟延装船后，而不是在货物装船前，应托运人要求签发与信用证规定一致的提单，属于倒签提单的行为。另外，根据《联合国1978年海上货物运输公约》（汉堡规则）第17条的规定，为了取得清洁提单，托运人可向承运人出具承担赔偿责任的保函。保函仅在托运人与承运人之间有效，对包括受让提单的收货人在内的任何第三方均无效。并且，如果存在欺诈，则保函无效，承运人应当赔偿第三人的损失并且不能享受责任限制。因此，本题应该选B。32、关于人民检察院直接受理案件的侦查，下列说法正确的是：（）。A、上级人民检察院不能侦查由下级人民检察院管辖的案件B、下级人民检察院可以请求将案件移送上级人民检察院侦查C、下级人民检察院不能请求将案件移送上级人民检察院侦查D、上级人民检察院不能将本院管辖的案件交由下级人民检察院侦查【参考答案】：B【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第14条规定：“上级人民检察院在必要的时候，可以直接侦查或者组织、指挥、参与侦查下级人民检察院管辖的案件，也可以将本院管辖的案件交由下级人民检察院侦查；下级人民检察院认为案情重大、复杂，需要由上级人民检察院侦查的案件，可以请求移送上级人民检察院侦查。”据此，本题A、C、D项说法都是错误的。本题正确答案为B。33、甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?A、判决乙承担违约责任B、判决丙承担违约责任C、判决乙、丙连带承担违约责任D、判决乙、丙分担违约责任【参考答案】：A【解析】：解析:考察由第三人履行的合同《合同法》.第65条规定了由第三人履行的合同，即当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。在涉他合同(由第三人履行的合同、向第三人履行的合同)当中，合同法严格按照合同相对性原理解决违约责任问题，也即只有合同的双方当事人可以相互请求承担违约责任，第三人不能被合同当事人请求违约责任。所以本题当中只有甲、乙是合同双方当事人，甲只能向乙要求违约责任的承担。34、下列哪一情形下，法院对已经逮捕的被告人应当变更强制措施或者释放？（）A、涉嫌盗窃的孕妇张某，认罪态度良好B、涉嫌故意杀人的李某，因对其进行司法鉴定该案尚未审结，法律规定的期限已届满C、涉嫌走私的王某，由于案件复杂不能在法律规定的期限内审结D、涉嫌贩毒的孙某，患有严重疾病【参考答案】：B35、甲雇佣乙为其火锅店的帮工，端送热水时将在店中玩耍的5岁小孩丙烫伤。下列何种说法正确？A、由乙赔偿，因为乙是直接致伤害人B、由甲赔偿，因为甲是雇主C、由乙与丙的父母共同承担，因为乙是直接伤害人，而丙的父母未尽到监护责任D、由甲与丙的父母共同承担，因为甲是雇主，而丙的父母未尽到监护责任【参考答案】：B【解析】：《人生损害赔偿解释》第九条第一款：雇员在从事雇佣活动中至人损害的，雇主应当承贷赔偿责任，雇员因为重大过失或故意的，与雇主承担连带赔偿责任。本题选B不选D的原因是：5岁小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认定父母未尽到监护义务，故D错误。（本题出自09年《白皮书》）36、甲国公民A(男)与乙国公民B(女)在乙国结婚，因工作关系移居丙国，数年后，A在丙国死亡，其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承A在丙国的遗产的诉讼，并认为A与B之间的夫妻关系不成立，否认B的继承权，关于A与B之间夫妻关系的成立，依丙国国际私法的规定应适用乙国法律，但是依乙国法律应适用丈夫本国法的甲国法律，根据国际私法的理论，丙国法院适用甲国法的行为属于下列哪一选项？（）A、反致B、间接反致C、转致D、双重反致【参考答案】：C【解析】：参考反致各种示意图。关键是首先找到法院地国。37、在杨某被控故意杀人案的审理中，公诉人出示了死者女儿高某（小学生，9岁）的证言。高某证称，杨某系其表哥，案发当晚，她看到杨某举刀杀害其父。下列哪一选项是正确的？A、因高某年幼，其证言不能作为证据出示B、因高某对所证事实具有辨别能力，其证言可以作为证据出示C、高某必须到庭作证，否则其证言不能作为证据出示D、高某与案件有利害关系，其证言不可以作为定案的根据【参考答案】：B38、在涉外民事诉讼中，涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择下列哪项所述法院管辖？A、与争议有实际联系的地点的B、与争议有最密切联系的地点的C、被告住所地或合同履行地的D、诉讼标的物所在地或可供扣押财产所在地的【参考答案】：A【解析】：见《民事诉讼法》第242条。该条规定：“涉外合同或者涉外财产权益纠纷当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。”39、某学校教学楼建成后，因某种原因造成该楼消防安全设备不符合消防管理法规的相关规定，存在安全隐患。校方责任人员甲并没有及时采取相应的措施。一日，该教学楼因意外原因发生火灾，火灾发生后，校方责任人员甲又为了避免被人发现教学楼存在安全隐患而承担责任，因此他没有报告消防机关而是自行组织学生救火，等到消防队抵达时火势已更旺，从而贻误了事故抢救，结果造成了几名学生死亡，多名学生严重受伤。对甲的行为应当如何处理（）A、认定甲的行为构成教育安全事故罪B、认定甲的行为构成不报安全事故罪C、认定甲的行为成立一个教育设施重大安全事故罪和不报安全事故罪D、认定甲的行为成立一个教育设施安全重大事故罪和过失致人死亡罪【参考答案】：C【解析】本题考查教育设施重大安全事故罪、不报安全事故罪处理以及行为是否构成数罪的问题。根据《刑法》第138条规定：“明知校舍或者教育教学设施有危险，而不是采取措施或者不及时报告，致使发生重大伤亡事故的，对直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。”教育设施重大安全事故罪的主体为特殊主体，即对校舍和教育设施的安全负有直接责任的人员。本罪在主观上对发生严重后果是出于过失，但对校舍或教育设施存在的危险、隐患是明知的。另外，发生重大伤亡事故是构成本罪的必要条件。只是造成重大财产损失而没有伤亡的，不构成本罪。根据《刑法修正案（六）》规定在刑法第139条后增加一条，作为第139条之一：“在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者是谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。”另外，根据2007年11月6日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于执行（中华人民共和国刑法）确定罪名的补充规定（三）》补充规定的罪名，违反《刑法》第139条之一构成不报、谎报安全事故罪。本题中，校方责任人员甲明知该教学楼存在安全隐患，而没有及时采取相应的措施。火灾发生后，造成了重大伤亡事故，甲的该行为与结果存在因果关系。另外，安全事故发生后，甲为了避免被人发现教学楼存在安全隐患而承担责任，没有报告消防机关救火从而贻误事故抢救，甲的这一行为与结果之间也存在着因果关系。甲的行为是仅构成教育设施重大安全事故罪还是构成不报安全事故罪或者同时构成数罪？首先何谓数罪？所谓数罪，简单地说就是行为人实施数个行为，符合数个犯罪构成，构成独立的犯罪。成立数罪，必须符合一定的条件：（1）行为的复数性。行为人必须实施了刑法分则所规定的两个或者两个以上具体犯罪构成的行为。（2）罪过的复数性。行为人必须是在数个犯意的支配下分别实施数个行为。罪过的具体形式可以是故意，也可以是过失。（3）行为人实施的数个犯罪，没有被法律结合为一罪或者数罪。从本题的情节来看，甲的行为构成数罪，即甲的行为成立一个教育设施重大安全事故罪和不报安全事故罪。因此A、B、D不正确，正确答案为C。40、在以下情形中，当事人向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院依法不应予以受理的是：A、消费者李某到超市购物，无故被超市保安怀疑，保安对她进行搜身检查B、张某与邻居贾某吵架，张某怀恨在心，用硫酸将贾某毁容，贾某起诉C、张武是本地有名的国画大师，德高望重，他病故后，李二在《艺海风云》一书中将主人公张武刻画成一个无恶不作、欺世盗名的民间艺人，张武的近亲属起诉李二D、陈某搬家时，搬家公司不小心将他家祖传的景泰蓝花瓶打破，陈某起诉搬家公司【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，A选项无故搜身的行为侵犯了李某的人格尊严，B选项张某的行为侵犯了贾某的健康权可以主张精神损害赔偿，法院应予受理。《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；……”因此，C选项法院应当受理。《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”D项中景泰蓝花瓶不是具有人格象征意义的纪念品，也不是人身权益，以此请求精神损害赔偿人民法院不予受理，因此应选D选项。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列选项中哪些必须经过登记注册才能取得民事主体资格?A、城镇个体工商户B、农村承包经营户C、公司法人D、社会团体【参考答案】：A,C【解析】：《民法通则》第26条规定：“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户．个体工商户可以起字号”，故A选项正确．《民法通则》第27条规定：“农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户．”故B选项农村承包经营户无需登记，即可取得民事主体资格，不选．根据《公司法》第6条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记……”故公司经登记取得法人资格，才能取得民事主体资格，CA项正确．《民法通则》第50条第2款规定：“具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格：依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格．”故D选项某些社会团体无需登记也可取得法人资格，具备民事权利能力和行为能力，本题应选AC选项．3、在中外合作经营企业中，董事会会议的议事规则包括以下主要内容：（）。A、董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行B、董事会会议应有1/2以上的董事出席方能举行C、董事会会议每年至少召开1次，由董事长负责召集并主持D、经1/4以上董事提议，可由董事长召集董事会临时会议【参考答案】A,C【考点】合作企业董事会议亭规则【解析】《中外合作经营企业法实施细则》第28条规定：“董事会会议或者联合管理委员会会议每年至少召开1次，由董事长或者主任召集并主持。……1/3以上董事或者委员可以提议召开董事会会议或者联合管理委员会会议。董事会会议或者联合管理委员会会议应当有2/3以上董事或者委员出席方能举行，不能出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员应当书面委托他人代表其出席和表决。……”故AC项正确。4、有关被继承人债务清偿，下列说法中哪些是正确的？（）A、遗产已被分割而未清偿债务的，债权人只能要求法定继承人用其所得遗产清偿债务B、继承人对被继承人的债务只在他所继承的遗产的实际价值的限度内负偿还的责任C、继承人可以自愿偿还被继承人债务中超过遗产实际价值的部分D、继承人中有缺乏劳动能力又没有生活来源的人，即使遗产不足以清偿债务，也应为其保留适当遗产，然后再依法清偿债务【参考答案】B,C,D【考点】继承财产的债务清偿【解析】《继承法》第13条规定：“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。”即使被继承人需要偿还债务，也应当为生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人保留一定的遗产。故D正确。另《继承法》33条规定。继承遗产应当清偿被继承人的债务、清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。故BC正确。根据《继承法意见》第62条的规定，遗产已被分割而未清偿债务的，债权人不仅能要求法定继承人用其所得遗产清偿债务，而且还可能要求遗嘱继承人或受遗赠人返还一定的遗产以清偿债务。故A错。5、当发生裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的情形时，下列说法不正确的是哪几项?（）A、当事人既不得重新申请仲裁，也不得向人民法院起诉B、当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的协议申请仲裁，但不可以向人民法院起诉C、当事人就该纠纷可以向人民法院起诉，但不得再重新申请仲裁D、当事人既可以根据重新达成的协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉【参考答案】A,B,C【解析】ABC。由于裁决被撤销或被不予执行后，原来的仲裁协议或者本身并不存在，或者无效，或者因为已经据此作出了裁决，完成了其应有的程序而失效，当事人要想再通过仲裁方式解决其纠纷，必须重新签订仲裁协议申请仲裁，或者直接向有管辖权的法院提起诉讼。6、根据我国《民用航空法》关于涉外关系法律适用的规定，下列表述哪些是正确的？（）A、民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。B、民用航空器优先权适用民用航空器国籍登记国法律。C、民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。D、民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律【参考答案】：A,C,D【考点】民用航空关系的法律适用【解析】：《民用航空法》第一百八十七条民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律，所以B不选。7、下列有关人民调解委员会说法哪些是正确的A、受基层人民政府指导B、受基层人民法院指导C、属于政府机构D、属于群众性组织【参考答案】：A,B,D【解析】：民事诉讼法第16条第1款规定：人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下，调解民间纠纷的群众性组织。所以本题ABD是正确的。8、下列案件，哪些适用返还原物?()A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某，刘某以为是张某自己的手表而买之，王某要求刘某返还B、宋某偷了李某的金项链送给女友王某，王某在不知情的情况下收下，李某要求王某返还C、贺某借给宋某一支金笔，宋某谎称丢失，贺某要求宋某返还D、赵某向钱某购羊两只，钱某将羊交付赵某后，赵某又将羊卖给孙某，赵某得款后迟迟不付钱某的羊款，钱某无奈要求赵某返还两只羊【参考答案】：B,C【解析】：本题涉及返还原物请求权的适用问题。本题A选项中，刘某因善意取得而对该手表享有所有权，故王某无权要求刘某返还该手表，而只能请求张某赔偿损失。故A选项不正确。本题B选项不符合善意取得的要件，王某不能取得该金项链的所有权，故李某有权要求王某返还该金项链。本题C选项中，贺某的所有权并未丧失，故其可以请求宋某返还该金笔。本题D选项中，赵某因买卖而取得了羊的所有权，因此，赵某有权将羊卖给孙某，孙某也因买卖而取得了羊的所有权，故钱某无权要求赵某返还该羊。本题正确选项为BC项。9、江某为妻子周某投保了一份定期寿险，保险金额为12万元，保险期间为5年，江某为受益人。半年后江某与妻子离婚，离婚次日周某意外死亡，假设周某死亡的原因是由于李某违规操作机器设备所致，下列说法正确的是：（）。A、李某已经承担民事损害赔偿责任5万元，保险公司只须支付7万元B、上述情况下，保险公司仍需要支付12万元C、如果保险公司已经支付了12万元保险金，江某仍可以向李某追偿D、因为江某已与周某离婚，所以江某不再具有保险利益，因此保险公司可以拒绝支付保险金【参考答案】B,C【考点】保险代位求偿权【解析】《保险法》第68条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”因此，本题正确选项为BC。本题要注意几个问题：(1)人身保险合同不适用“代位求偿”原则，因为人的生命是无价的；(2)人身保险合同中，“保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”(3)保险金只能归受益人享有10、美国人甲在中国法院提起民事诉讼，根据相关法律规定，哪些人可以成为甲的诉讼代理人?A、通过一定程序委托的中国律师B、通过一定程序委托的中国公民C、甲的非律师哥哥乙D、甲的本国律师以非律师身份担任诉讼代理人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对于外国人的民事诉讼地位，根据我国法律规定，外国人在我国法院进行诉讼时，可以亲自进行，也有权通过一定程序委托我国律师或其他公民代为进行。但是要委托律师代理诉讼时，必须委托我国的律师代为诉讼。其还可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人，还可以委托其本国驻华使领馆官员以个人名义担任诉讼代理人。故ABCD选项均正确。11、自然人死亡后，其近亲属因下列哪些侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院提起精神损害赔偿之诉的，人民法院应当受理？A、以侮辱、丑化方式侵害死者肖像、名誉、荣誉B、非法披露、利用死者隐私C、非法利用、损害遗体、遗骨D、以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者名誉【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的。人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；（二）非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；（三）非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”ABCD选项都属于法律明确规定的情形，所以ABCD选项都应当选。12、甲欠乙10万元，甲之友丙与乙签订了保证合同，此时丙自有财产只有8万元。后甲不能清偿，乙诉至法院要求丙清偿10万元。丙在答辩状中称：本人自有财产不足清偿，请免除我的保证责任。以下说法错误的是：A、丙的保证范围为担保时的自有财产总额8万元B、丙的保证范围仅为10万元主债权C、丙的保证范围为10万元主债权以及因该债权而产生的相关债权D、因提供保证时不具有代偿能力，因此丙不承担保证责任【参考答案】：A,B,D【解析】：《担保法》第7条：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。依《担保法》第7条，下列三类人可为保证人：①法人；②其他组织(具体范围参见《担保法解释》第15条)；③自然人。《担保法解释》第14条：不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。因此，丙可以作为保证人，而且不能以不具有代偿能力而要求免除担保责任。《担保法》第21条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。题中当事人未对担保范围作出约定，因此，C项的表述是正确的；而其他选项都是错误的表述，为应选项。13、（）应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。A、公司变更名称B、法定代表人C、经营范围D、涉及分公司登记事项变更【参考答案】：A,B,C,D【解析】：公司变更名称、法定代表人、经营范围的和涉及分公司登记事项变更的，有限责任公司股东转让股权的，股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。公司变更的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。14、2008年，某陈姓当红男明星与其多位明星女友的“艳照”连续在网上被贴出来，并且在他的严厉申明后还是在网上迅速传播。“艳照门”事件一时间成为人们热议的话题。根据我国侵权责任法的规定，下列哪些选项正确？A、曝光“艳照”的人与网站来承担侵权责任；B、陈姓明星有权通知网站删除、屏蔽这些照片；C、如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施，应承担全部赔偿责任；D、如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施，应就损失扩大部分承担部分与曝光“艳照”的人承担连带赔偿责任。【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《侵权责任法》第三十六条第一款的规定，网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。因此，在本案中，曝光“艳照”的人与网站要求承担相应的侵权责任。根据根据《侵权责任法》第三十六条第二款的规定，网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。故在本案中，陈姓明星有权通知网站删除、屏蔽这些照片，如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施，如删除等，则应就损失扩大部分承担部分与曝光“艳照”的人承担连带赔偿责任。故本题答案是ABD。15、金某因胃部肿瘤在某肿瘤医院进行了手术。术后身体倍感不适，到医院检查，医院对其进行了第二次手术，结果在其体内取出了第一次手术使用时的纱布。金某因此向法院起诉要求该肿瘤医院承担其医疗过失责任。对双方举证责任的承担，下列说法正确的是：（）。A、金某应对其受到的损害承担举证责任B、医院应对其不存在医疗过错承担举证责任C、医院应对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任D、金某应对医疗行为与损害结果之间存在因果关系承担举证责任【参考答案】A,B,C【解析】《民诉证据规定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”故A正确。《民诉证据规定》第3条规定：“……(八)因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。……”故BC正确，D错误。16、女青年牛某因在一档电视相亲节目中言词犀利而受到观众关注，一时应者如云。有网民对其发动“人肉搜索”，在相关网站首次披露牛某的曾用名、儿时相片、家庭背景、恋爱史等信息，并有人在网站上捏造牛某曾与某明星有染的情节。关于网民的行为，下列哪些说法是正确的？（）。A、侵害牛某的姓名权B、侵害牛某的肖像权C、侵害牛某的隐私权D、侵害牛某的名誉权【参考答案】C,D17、甲公司从乙公司采购10袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款10万元。”丙公司提供担保函：“若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有2袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值2万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10万元。下列哪些表述是正确的？A、如丙公司知情并向乙公司付款10万元，则丙公司只能向甲公司追偿8万元B、如丙公司不知情并向乙公司付款10万元，则乙公司会构成不当得利C、如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿D、如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿【参考答案】A,B,C18、关于票据纠纷引起的诉讼，下列哪些人民法院应当受理？A、票据权利B、票据法上的非票据权利C、票据债务人以在票据未转让时的基础关系违法、双方不具有真实的交易关系和债权债务关系、持票人应付对价而未付对价为由，要求返还票据的D、票据被拒绝承兑或付款或行便追索权的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第1条、第2条、第3条。19、甲委托其在外地的好友乙代购药材，并汇去两万元钱。因一时无货，乙便以甲的名义将钱暂存银行。乙的好友丙因生产经营急需用钱，去找乙，乙便拿出甲的存折给丙，由丙的好友丁担保。乙未将上述情况告知甲。后丙因生产经营不善无力还款而引起纠纷。甲诉至法院。本案中那些法律关系有效？A、甲与乙之间的委托代理关系B、甲与银行之间的储蓄法律关系C、乙与丙之间的借款法律关系D、丁与乙、丙之间的担保法律关系【参考答案】：A,B【解析】：代理行为的效力、法律行为的效力。《民法通则》第63条：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”第64条：“代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。”第66条：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。”<br/>nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;《合同法》第48条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”本题中，乙以甲的名义将钱存入银行的行为，尽管不属于甲委托的内容，但是无约之时将钱存入银行应该是委托事项的应有之意。另外，从表见代理角度也可认为储蓄合同有效。至于乙将甲的钱借给丙的行为是越权行为，而且丙也明知，因此是无效的。主合同无效的情况下，担保合同也无效力。20、张某、王某共同出资设立了甲普通合伙企业，经过一年的经营，甲企业的财产累积达到10万元。甲企业与乙企业签订了货物购买合同，由于甲企业违约，需向乙企业赔偿15万元，以下说法正确的是：()A、乙企业可以直接要求张某用个人财产偿还15万元债务B、甲企业应先用企业财产偿还债务，不足的5万元部分，张某和王某应承担连带责任C、张某向乙企业清偿后，有权向王某追偿D、如果张某与王某约定，王某不承担企业亏损，张某向乙企业清偿后，无权向王某追偿【参考答案】：B,C【解析】：《合伙企业法》第38条、第39条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。根据该条规定，B选项正确。《合伙企业法》第39条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。根据以上两条的规定可知，A选项不正确。《合伙企业法》第40条规定，合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。根据该条规定，C选项正确。《合伙企业法》第33条第2，款规定，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损,由此可知，合伙协议中约定某合伙人不承担亏损的，视为没有约定，合伙人按照第33条第1款的规定分担亏损，所以D选项不正确。21、下列哪些行为属于可产生意思表示效力的默示行为?A、行人向出租车招手，出租车司机将车停靠在行人旁边等侯行人上车B、继承开始后，继承人没有表示放弃或接受继承C、租赁期届满．承粗人继续支付租金，出租人也予以接受D、要约中附有如果受要约人10天内不作出否认即视为同意的内容，l0天过去，受要约人末作出公开表示【参考答案】：A,B,C【解析】：《民通意见》第66条规定：一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下．才可以视为意思表示默示的意思表示可分为作为的默示和不作为的默示．A选项行人和出租车司机均以行为作出意思表示，可以产生意思表示效力，当选．《继承法》第25条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示．没有表示的，视为接受继承．”据此，B选项的不做表示可以产生意思表示的效果，B选项正确．《合同法》第236条规定：“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期．”可见承租人交付租金和出租人接受的行为都能产生意思表示的效力，CA项正确．D选项是一个默示行为，但是没有产生意思表示的效力，因为不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示，不可以单方规定对方沉默的法律意义，D选项不当选．22、关于所有权，正确的表述包括（）A、所有权人对自己的不动产或者动产，依照法律规定享有占有、使用、收益和处分的权利B、所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益C、依照法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权D、为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”。《物权法》第40条规定：“所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益”。《物权法》41条规定：“法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权”。《物权法》第42条第一款规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产”。所以正确答案为ABCD。23、《联合国国际货物销售合同公约》适用于下列哪些合同？A、营业地在不同缔约国的当事人之间所订立的货物销售合同B、住所地在不同缔约国的当事人之间所订立的货物销售合同C、具有不同缔约国国籍的当事人之间所订立的货物销售合同D、在国际私法规则导致适用某一缔约国法律的条件下，营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同【参考答案】：A,D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》的适用范围【详解】《公约》的适用首先要注意营业地主义，即公约通常适用于营业地在不同缔约国的当事人之间所订立的货物销售合同，而不考虑当事人双方是否具有同一国籍。也就是说即使交易的买卖双方为同一国家的公司企业，只要卖方的营业地与买方的营业地不在同一国家，公约就适用。相反，虽然买卖双方为不同国家的公司企业，但交易时双方营业地在同一国家，公约仍不适用。如果交易一方有多个营业所，以哪一个营业所来判断跨国性呢？公约规定，以与交易有最密切联系的营业所为判断依据。因此，A项正确。BC项错误，因为公约坚持的是营业地标准，而不是住所地标准、国籍标准。D项实际上是关于公约扩大适用的规定，根据公约规定，营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，如果国际私法规则导致适用某一公约缔约国的法律，尽管当事人双方营业所所在国有一个不是或两个都不是公约缔约国，公约照样适用于该合同，这就是所谓扩大适用。故D项也是正确的24、以下各项关于再保险的叙述，正确的是：（）。A、是保险人将自己的保险业务以承保形式，部分转移给其他保险人B、再保险接受人有权向原保险的投保人要求支付保险费C、原保险的被保险人可以向再保险接受人提出赔偿请求D、再保险分出人不得以再保险接受人未履行再保险责任为由，拒绝履行其对被保险人的保险责任【参考答案】A,D【考点】再保险【解析】根据《保险法》第29条、第30条的规定。保险人将其承担的保险业务，以分保形式，部分转移给其他保险人的，为再保险。再保险接受人不得向原保险的投保人要求支付保险费。原保险的被保险人或者受益人，不得向再保险接受人提出赔偿或者给付保险金的请求。再保险分出人不得以再保险接受人未履行再保险责任为由，拒绝履行或者迟延履行其原保险责任。因此，本题正确选项为AD25、魏宏与赵兰于1990年10结婚。2002年11月双方协议离婚，但在财产分配上发生争议。请判断，下述哪些财产不属于夫妻共有财产?（）A、魏宏婚前用复员费购买的婚后共同使用的一套组合家具B、赵兰婚前继承婚后共同使用和管理的三间房屋C、赵兰创作但未最后定稿的五集电视连续剧手稿D、1987年年初魏宏的朋友赠与他的一部摄像机【参考答案】A,B,C,D【解析】依照婚姻法的规定，婚前财产均属个人财产，不因共同使用而转化为夫妻共同财产，故ABD选项正确。对于婚姻关系存续期间创作的作品，只是其收益为夫妻共有财产，作品本身为个人财产，故C选项正确。因此，本题正确选项为ABCD。26、某农村养殖户为扩大规模向银行借款，欲以其财产设立浮动抵押。对此，下列哪些表述是正确的?A、该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产B、抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门C、抵押登记可对抗任何善意第三人D、如借款到期未还．抵押财产自借款到期时确定【参考答案】A,D【考点】浮动抵押【解析】选项AD考查浮动抵押设定要件。根据《物权法>第181条的规定，设立浮动抵押应当符合以下条件：(1)设立浮动抵押的主体限于企业、个体工商户、农业生产经营者；(2)设立浮动抵押的财产限于生产设备、原材料、半成品、产品；(3)设立浮动抵押要有书面协议；(4)实现抵押权的条件是不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形；(5)债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。本题中，农村养殖户属于农业生产经营者，存栏的养殖物属于经营的原材料，故养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产品，据此，选项A正确。在抵押人到期未还借款，符合抵押权实现条件时，抵押权人有权就实现抵押权时借款到期时确定的抵押财产优先受偿，据此，选项D正确。选项BC考查的是浮动抵押设定程序及抵押登记的效力。根据《物权法》第189条的规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立：未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”可知，浮动抵押的登记机关为抵押人住所地的工商行政管理部门，而非抵押财产所在地的工商部门，据此，选项B错误。而且浮动抵押未经登记，不得对抗善意第三人，即使已经抵押登记，也不能对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。据此，选项C错误。27、中国甲公司与德国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为250公吨，单价为每公吨78英镑CFR不来梅，品质规格为水分最高15％，杂质不超过3％，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖。货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质规格合格证书，但货物的品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物、下列有关该案的表述中哪些是正确的？A、该合同为凭祥品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物离岸时的品质、重量为准的做法C、甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】：B,D【解析】：国际货物买卖中的货物品质规格和检验货物的品质规格是国际货物买卖合同的重要条款。货物的品质规格是指商品所具有的内在质量与外观形态。如果卖方支付的货物品质与合同不符买方有权拒收货物，可以解除合同并要求损害赔偿。合同中规定品质规格条款的方法有两种：凭样品及凭文字与图样。凭样品是指卖方要承担所交货品质必须同样品完全一致的责任。凭文字与图样包括：（1）凭规格等级或标准；（2）凭说明书：（3）凭商标、牌号或产地。本题合同中约定了商品规格，并且甲公司明确声明“此笔生意只是凭规格的买卖”，因此，D选项正确。至于商品检验，国际上通行的做法有三种：（1）以货物离岸时的品质、重量为准。即以装船口岸商检机构出具的货物品质、重量证书作为合同商品品质、重量、包装的最后依据；（2）以货物到岸时的品质、重量为准。即合同中规定，商品在目的港检验，以目的港商检出具的货物品质、重量、包装证书作为合同中商品品质、重量、包装的最后依据；（3）以装运港的商检证书作为议付货价的依据。货到目的港后，买方保留对货物再行检验的权利，其检验结果作为买方是否接受货物并进行索赔的依据。本题合同中约定交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据，属于上述第一种做法，即以货物离岸时的品质、重量为准．因此，B选项正确。28、甲乙均为生产性企业，甲向乙借款20万元，并以自己的汽车设定抵押，下列表述不正确的是。A、甲与乙之间的借款合同有效，抵押合同因办理登记而有效B、甲与乙之间的借款合同有效，抵押合同因未办理登记而无效C、甲与乙之间的借款合同无效，抵押合同无论是否办理登记均无效D、甲与乙之间的借款合同无效，但抵押合同办理了抵押登记而有效【参考答案】：A,B,D【解析】：本题涉及对抵押权的从属性的理解问题。主债权无效，抵押权无效。本题中，甲与乙均为生产性企业，其借款行为违反金融法规，是无效民事行为。故不论抵押合同是否办理了抵押登记，均无效。故本题选项为ABD。29、根据《中华人民共和国公司法》的规定，下列人员中，可以担任公司董事的有A、国家公务员B、本公司监事C、本公司财务负责人D、本公司经理【参考答案】：A,C,D【解析】：公司的监事其监督对象包括董事，所以监事不能担任董事。因此，选A、C、D。特别注意：A选项有异议。有一种观点认为：在现实情况下，国家公务员可以兼任国有企业的董事、监事、经理，但需要满足以下条件(1)确因工作需要而兼任公司的董事、监事、