全国法考试卷（二）第六次综合测试卷（附答案）

PAGE页码47全国法考试卷（二）第六次综合测试卷（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列哪些情况下可以提起行政诉讼？(1)某国家元首来华访问，外交照会后由外交部工作人员陪同到八达岭长城参观，沿途八达岭高速公路戒严2小时，某快运公司因此耽误业务，造成经济损失2万余元(2)某市是重要的苹果生产基地，林业局为规范秋季收购，公布参考价格，但由于市场预测出现较大误差导致定价偏低，消息闭塞的果农们因此遭受了一定损失(3)某县人民政府就本县两个重要国有企业的合并问题制定了一份规划，同时出台了一个红头文件，但该文件规定的某些合并条件使其中某个企业的合同相对人遭受了重大的利益损失(4)某市纪检委接到群众举报该市财政局综合处李某在某中学改建过程中未实行公开招标，暗箱操作，在群众中造成了十分恶劣的影响，遂给予李某留职查看的行政处分(5)某市老中医李某为自己发明的治疗腰腿疼病的特效跌打丸申请“李氏”的商标，被驳回申请，后李某申请复审，同样被裁定驳回申请A、(1)(3)(5)B、(1)(2)(3)C、(3)(5)D、(2)(4)(5)【参考答案】：C【解析】本题考查的是可以提起行政诉讼的事项。见《行政诉讼法》第l2条：人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：(一)国防、外交等国家行为；(二)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；(三)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；(四)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。(1)属于外交行为。(2)中林业局的行为属于行政指导行为，而行政指导是一种非职权行为，对行政相对人没有强制力，所以行政主体不应当就行政指导行为承担法律责任。(3)中县政府的行为看似是不能起诉的抽象行政行为，但是鉴于该文件在适用效力上的一次性，只针对特定的事件和对象，所以是一个具体行政行为，可以经由行政诉讼予以救济。(4)中纪检委的行为是内部人事管理行为，属于不可诉的行政行为。(5)中，旧《商标法》规定：对驳回申请，不予公告的商标，申请人不服的，可以在收到通知l5日内申请复审，由商标评审委员会作出终局决定。但是新的《商标法》废除了这一项规定，应当注意。2、光明公司与三原公司因商标侵权纠纷诉至人民法院，中级人民法院经公开审理后作出一审判决，三原公司不服，上诉至省高级人民法院，光明公司的律师对高级人民法院如何审理此案做如下猜测，哪种可能成为现实?A、高级人民法院不开庭审理本案B、高级人民法院不公开审理本案C、高级人民法院适用独任制审理本案D、高级人民法院一定要自己宣判【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法（2012年修订）》第169条规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”由此可见，二审法院可能不开庭，但是本案不属于不公开审理的案件，二审仍应当公开审理，二审不适用独任制，必须组成合议庭。故A选项符合题意，BC选项不符合法律规定。《民诉意见》第192条规定：“第二审人民法院宣告判决可以自行宣判，也可以委托原审人民法院或者当事人所在地人民法院代行宣判。”由此，二审法院可以委托原审人民法院或者当事人所在地人民法院代行宣判。故D选项不符合法律规定。本题正确答案为A。3、下列关于诉讼时效和除斥期间的异同不正确的是：A、请求权适用诉讼时效，形成权适用除斥期间B、诉讼时效和除斥期间届满后，实体权利都消灭C、诉讼时效是可变期间，除斥期间是不变期间D、除斥期间一般自权利成立时起算，诉讼时效期间一般自权利人知道或应当知道权利被侵害之时起算【参考答案】：B【解析】：诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。除斥期间，又称预定期间，是指法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使权利，预定期间届满，便发生该权利消灭的法律后果。诉讼时效和除斥期间有诸多不同：（1）构成要件不同。诉讼时效需要同时具备两个要件，即法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态，权利人行使权利，则诉讼时效中断，重新计算；除斥期间只需一个要件，即法定期间的经过，权利人行使权利也不发生期间中断。（2）适用对象不同。诉讼时效适用于请求权；除斥期间一般适用于形成权。（3）法律效力不同。诉讼时效届满之后，实体权利本身并不因此消灭，权利人丧失的是胜诉权；除斥期间届满，权利人丧失实体权利。（4）期间性质不同。诉讼时效是可变期间，适用中止、中断和延长的规定；除斥期间是不变期间，不适用中止、中断和延长的规定。由以上分析可知，ACD选项正确，B选项不正确，本题应选B选项。4、被害人对于检察院作出不起诉决定不服而在7日内提出申诉时，下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第31题)A、由作出决定的检察院受理被害人的申诉B、由与作出决定的检察院相对应的法院受理被害人的申诉C、被害人提出申诉同时又向法院起诉的.法院应裁定驳回起诉D、被害人提出申诉后又撤回的，仍可向法院起诉【参考答案】：D【考点】被害人对不起诉决定不服的救济途径【解析】关于被害人对不起诉决定不服的救济途径，《刑事诉讼法》第145条规定：“对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民梭察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。对入民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。”因此，对被害人对不起诉决定不服的申诉的受理机关是作出决定的检察院的上一级检察院，而非作出决定的检察院或与作出决定的检察院相对应的法院，选项A、B错误。根据上述法条规定，对于检察院作出的不起诉决定，被害人可以不经申诉，直接向法院起诉。D项中，被害人“提出申诉后又撤回”行为的法律效力，实质等同于被告人未对检察院的不起诉决定提起申诉，在此种情况下，被害人可以向法院起诉，选项D正确，为应选项。选项C考查了自诉案件中人民法院裁定驳回起诉的法定事由。《刑事诉讼法》第170条规定：“自诉案件包括下列案件：……(三)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。”据此，被害人就本案向法院起诉后，法院应将该案作为自诉案件处理。关于自诉案件中人民法院裁定驳回起诉的法定事由，《刑诉解释》第188条规定：“对于自诉案件，人民法院经审查有下列情形之一的，应当说服自诉人撤回起诉，或者裁定驳回起诉：（一）不符合本解释第一百八十六条规定的条件的；(二)证据不充分的；(三)犯罪已过追诉时效期限的；(四)被告人死亡的；(五)被告人下落不明的；(六)除因证据不足而撤诉的以外，自诉人撤诉后。就同一事实又告诉的；(七)经人民法院调解结案后自诉人反悔，就同一事实再行告诉的。”而选项C中被害人提出申诉同时又向法院起诉”并非法院对自诉案件裁定驳回起诉的法定事由，该选项说法于法无据，不当选。5、关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（）。A、将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释B、将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释C、对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释D、将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡，属于类推解释【参考答案】：C6、市规划局批准房地产企业大力公司在一片旧居民区开发商品房，规划范围内的居民认为自己由于历史原因没有办理土地使用权证，但已经在该片土地上居住40年，规划局在大力公司尚未取得土地使用权证的情况下批准建房是违法的。如果居民不服提起诉讼，下列有关本案原告资格的说法，哪项是正确的？（）A、居民不是土地合法使用权人，不具备原告资格B、法院审查的对象是行政行为的合法性，居民权益是否合法不影响其享有原告资格C、规划行为是针对大力公司的，居民不是规划行为的相对人，故不具备原告资格D、居民在批准规划阶段不具备原告资格，一旦实施强制拆迁行为便享有原告资格【参考答案】：B【解析】原告资格是指某一公民、法人或其他组织充当行政诉讼原告所应具备的条件，或者说是某一公民、法人或其他组织请求法院保护自己合法权益所应具备的条件。原告资格的构成要件可以概括为：①起诉人必须是自己的合法权益受到侵害的人。②起诉人与具体行政行为之间具备法律上的利害关系。根据《行诉解释》第l6条规定，农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的集体所有土地的行为不服，可以自己的名义提起诉讼。本题中规划范围内的居民由于历史原因没有办理土地使用权证，但已经在该片土地上居住了40年，在事实上应确认这种土地使用权，即居民是土地合法使用权人，可以以自己的名义提起诉讼，故选项A说法错误。根据行政诉讼法第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益的，有权向人民法院提起诉讼。第五条规定，人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。故选项B为正确说法。相对人是指具体行政行为所直接针对的人，他们或者是具体行政行为的受领人，或者是行政行为的发动人，均是直接、明显地受具体行政行为影响的人。本题中市规划局批准房地产企业大力公司在一片旧居民区开发商品房，势必会涉及到屋拆迁问题，居民会因房屋拆迁受到直接明显地影响，所以居民是具体行政行为的相对人。故选项C说法错误。市规划局的具体行政行为一经作出，相对人便是大力公司和居民，也就造成对居民利益的侵害，因此即使是在规划阶段，居民也享有原告资格。故选项D说法错误。7、在某县人民法院审理某甲抢劫案时，甲的辩护律师认为，侦查机关在侦查过程中收集的证明被告人罪轻的证据材料需要在法庭上出示。在此情况下，律师可以进行什么诉讼活动？（）。A、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，并可以到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料B、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，但不得到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料C、申请人民检察院调取该证据材料D、申请公安机关提供该证据材料【参考答案】：A【解析】根据《刑事诉讼法》第36条的规定，在审判阶段，律师有权查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料。根据《刑事诉讼法》第37条的规定，辩护律师有权申请人民法院收集、调取证据。据此，本题正确答案为A。辩护律师的诉讼权利是历年司法考试的高频考点，经常变换方式考查内容，请考生全面掌握。8、关于故意杀人罪，下列哪一选项是正确的？A、甲意欲使乙在跑步时被车撞死，便劝乙清晨在马路上跑步，乙果真在马路上跑步时被车撞死，甲的行为构成故意杀人罪B、甲意欲使乙遭雷击死亡，便劝乙雨天到树林散步，因为下雨时在树林中行走容易遭雷击。乙果真雨天在树林中散步时遭雷击身亡。甲的行为构成故意杀人罪C、甲对乙有仇，意图致乙死亡。甲仿照乙的模样捏小面人，写上乙的姓名，在小面人身上扎针并诅咒49天。到第50天，乙因车祸身亡。甲的行为不可能致人死亡，所以不构成故意杀人罪D、甲以为杀害妻子乙后，乙可以升天，在此念头支配下将乙杀死。后经法医鉴定，甲具有辨认与控制能力。但由于甲的行为出于愚昧无知，所以不构成故意杀人罪【参考答案】：C9、关于举证责任，下列说法不正确的是A、在环境污染损害赔偿纠纷中，应当由被告对其没有过错进行证明；B、动物致人损害纠纷钟中，应当由受害人对其遭受损害事实进行证明；C、共同危险行为致人损害中，应当由被告对其行为与受害人的损失之间无因果关系进行证明；D、患者称医院保管的病例能够证明医院存在过错，医院拒不提供该病例，法院可以推定患者的主张成立。【参考答案】：A【解析】：A中，环境污染是无过错责任，所以被告是否存在过错是不需要证明的，既不需要原告证明被告有过错，被告证明自己无过错也不能免责；B是正确的，动物致人损害是无过错责任原则，只有对法定免责事由，即受害人故意才能免责，应该由主张该免责事由的加害人对此承担举证责任；其余侵权责任构成要件（除过错外）均由原告证明；D项正确，有证据证明一方持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。古道瘦马”编讲试题）10、杭州的甲公司与上海的乙公司于7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购买100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责代办托运，甲公司于货到后立即付款。乙公司于7月18日在当地火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与常州的丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下100台托运中的空调，每台单价1900元，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权。乙公司于次日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。空调在运输过程中于7月21日遇上特大暴雨，30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。但是丙公司以未能收到100台完好的空调为由拒绝向乙公司全部付款。根据上述事实，下列说法错误的是：A、甲公司的行为构成预期违约B、乙公司7月22日和丙公司签订合同的行为构成无权处分C、30台托运空调的损失由乙公司承担D、丙公司将70台空调出卖给丁公司的行为构成无权处分【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第94条的规定，在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，非违约方可以解除合同。甲公司的行为构成了预期违约，A选项正确，不当选。根据《合同法》第133条的规定：“标的物的所有权自交付时转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，第141条的规定：“标的物需要运输的，自交付第一承运人时为交付”，在甲乙之间，所有权已经转移，故乙公司在解除合同前将同一标的物再行出卖的行为构成无权处分，B选项正确，不当选。《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”第141条的规定：“标的物需要运输的，自交付第一承运人时为交付”也就是说风险自交付时转移。30台托运空调的损失在解除合同之前，风险由买受人甲公司承担，C选项错误，当选。乙丙公司约定了所有权保留条款，在丙公司付清货款之前，空调的所有权归乙公司，因此丙公司的行为构成无权处分，D选项正确，不当选。11、甲市欣欣百货商场诉王某购销合同纠纷一案，该市中级人民法院于6月20日作出终审判决，判令王某于判决生效之日起10日内向欣欣百货商场支付货款50万元，判决书于6月23日送达双方当事人。王某未及时履行，欣欣百货商场应于何期限内申请执行?()A、判决生效之日起6个月B、判决确定的王某支付货款期间的最后一日起6个月C、判决生效之日起2年D、判决确定的王某支付货款期间的最后一日起2年【参考答案】：D【考点】申请执行的期限详解：《民事诉讼法》第215条规定，申请执行的期间为两年，申请执行时效的中止、中断适用法律有关中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期限的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日计算。所以，D项正确。12、某小区物业公司雇佣的保安在值班时与一业主发生言语冲突，进而将业主打伤，因此业主花去医疗费共5000余元。事后物业管公司将保安开除，但认为打人是保安的个人行为，公司不应赔偿。以下说法正确的是？（）A、保安超出了职权范围，应当自己承担责任B、因为保安侵权是故意行为，因此应当自己承担责任C、物业公司应当与该保安承担连带责任，但事后可以向该保安追偿D、物业公司是雇主，应当单独承担责任，但可以事后向该保安追偿【参考答案】：C【解析】：【解析】《人身损害赔偿解释》第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”C正确。13、承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？A、承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作.B、承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料.C、承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成.D、因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果.【参考答案】：B【解析】：本题考察承揽人的义务。《合同法》第257条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”A不选。第256条规定：“定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。”B当选。第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”C不选。第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”D不选。14、下列情形不属于无效婚姻的有：A、甲男和乙女未到法定婚龄而结婚的B、甲男婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后未治愈C、甲男乙女是表兄妹而结婚D、乙女因受家庭强迫与甲男结婚【参考答案】：D【解析】：解题要点：掌握《婚姻法》第10条的规定：有下列情形之一的，婚姻无效：（1）重婚的；（2）有禁止结婚的亲属关系的；（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚龄的。15、王老汉与张老汉订了一买牛合同。王老汉向张老汉交付了两头牛，张老汉支付了相应价款，张老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄并得款8000元，对该牛黄款的归属。A、归王老汉B、归张老汉C、由王老汉与张老汉按份共有D、由王老汉与张老汉共同共有【参考答案】：B【解析】：本题涉及慈息的归属问题。依我国《合同法》规定，慈息自交付时起转移，除非当事入另有约定。本题中，正确选项应为B。16、甲婚后经常被其丈夫乙打骂，向某区人民法院提起离婚诉讼，该区人民法院审理后认为双方感情确已破裂，判决准予离婚，并对共有财产进行了分割。甲认为区人民法院对财产的处理不公平，于是向中级人民法院提起上诉。在二审审理期间，乙因意外事故死亡，二审法院遂裁定终结诉讼。关于本案，下列何种说法是正确的A、二审法院裁定终结诉讼后，区人民法院的离婚判决即发生法律效力B、二审法院裁定终结诉讼后，区人民法院的离婚判决不发生法律效力C、区人民法院的离婚判决是否发生法律效力，取决于上诉期间是否届满，只要上诉期间届满，该判决即发生法律效力D、区人民法院的判决中，解除婚姻关系的部分发生法律效力，而财产分割部分不发生法律效力【参考答案】：B【解析】：终止诉讼的法律后果。《民事诉讼法》第137条第1款第3项：“有下列情形之一的，终结诉讼：（三）离婚案件一方当事人死亡的。”首先民事判决是一个整体，不能分割，因此不存在一部分生效而另一部分未生效的情形。其次，本案中的离婚诉讼因为一方当事人的死亡而终结。诉讼程序未完成，自然判决也没有生效。当事人之间的婚姻关系自行消灭，属于乙方的财产继承开始。17、个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店，领有营业执照，1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营，但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中，致使多名顾客食物中毒，这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定A、顾客是原告，赵某是被告，崔某与本案无关B、顾客是原告，崔某是被告，赵某与本案无关C、顾客是原告，崔某与赵某是共同被告D、顾客是原告，赵某是被告，崔某是无独立请求权的第三人【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》f46：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”18、寄存财物被丢失要求赔偿的，诉讼时效期间是多长时间？A、6个月B、1年C、2年D、20年【参考答案】：B【解析】：评析：详见《民法通则》第136条。19、王某和张某签订了一份合同，约定同时履行，王某在自己还没有履行的情况下，请求张某履行，张某予以拒绝，这时张某所行使的权利是（）A、请求权B、绝对权C、形成权D、抗辩权【参考答案】：D【解析】：评析：同时履行抗辩权，是指无先后履行顺序的双务合同债务人在对方未履行或者未提出履行之前，拒绝履行的权利。《合同法》第66条规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”20、一国政府在一定时期内对某些进出口商品的进出口数量或金额规定一个最高限额的制度是什么？A、进出口配额制B、进出口许可证制C、进出口押金制D、进出口最低押金制【参考答案】：A21、海上运输货物保险中的一切险所承保的风险不包括（）。A、附加险B、战争险C、水渍险D、船长和船员的不法行为【参考答案】：B【解析】：本题涉及海事保险的一切险的内容。一切险除包括水渍险的责任范围外，还负责赔偿被保险货物在运输途中由于外来原因所致的全部或部分损失。战争除为特殊附加险，不包括在三种保险内。22、租船项下的提单称为租船提单，其性质和作用依租船人的身份而异，下列关于租船提单的表述哪项是错误的？A、当租船人运送自己的货物时，船东签发的提单起证据作用，提单要服从租船合同的约束B、当租船人运送自己的货物时，托运人与承运人双方的权利义务以租船合同为准C、当租船人以承运人的身份接受托运人的货物并签发自己的提单时，其性质和班轮运输提单一样，提单适用海牙规则的规定D、当租船人以承运人的身份接受托运人的货物并签发自己的提单时，承运人与托运人、提单持有人、收货人R权利义务以租船合同为准【参考答案】：D【解析】：当租船人以承运人的身份接受托运人的货物并签发自己的提单时，承运人与托运人、提单持有人、收货人的权利义务以提单为准，但船东与租船人的权利义务以租船合同为准。当租船人运送自己的货物时，租船人即托运人，承运人即船东。23、中国的A航运公司与美国的B船公司签订光船租赁合同，A公司租用B公司的一艘远洋货船。该船是挂巴拿马国旗并在巴拿马作了登记，光船租赁合同订立之前，B公司已将该船抵押给C造船公司。A公司租人船舶后，改为悬挂中国国旗，在该船舶租赁合同期间，C公司向B公司主张债权未果，遂申请中国法院扣押该船并强制拍卖，以实现其抵押权。此案中，对于C公司与B公司之间的抵押关系，C公司抵押权的行使，应当适用哪国的法律？A、中国法律B、美国法律C、巴拿马法律D、中国、美国或巴拿马法律均可以适用，由法院选择对C公司最有利的法律予以适用【参考答案】：C【解析】：详见《海商法》第271条。24、对于公诉人向法庭提出的补充侦查延期审理的建议，法院应当如何处理？（）。A、应当同意B、可以同意，也可以不同意C、可以同意延期审理，但限制延期审理的次数只能一次D、不应当同意【参考答案】：A【解析】《高法解释》第157条规定，在庭审过程中，公诉人发现案件需要补充侦查，提出延期审理建议的，合议庭应当同意。但是建议延期审理的次数不得超过两次。故选A。25、某国有公司直接负责的主管人刘某，在签订一份商业合同的过程中，因严重不负责任而上当受骗，致使国家利益遭受损失。根据我国刑事诉讼法、刑法和有关司法解释的规定，本案应由哪一个机关直接受理？（）。A、应由人民法院直接受理B、应由公安机关立案侦查C、应由人民检察院立案侦查D、若案件事实清楚，由人民法院直接受理；否则，由公安机关立案侦查【参考答案】：B【解析】《刑事诉讼法》第18条规定：“贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪……由人民检察院立案侦查。”这里的“国家工作人员”既包括国家机关工作人员，又包括不在国家机关的其他国家工作人员，如国有企业中的某些工作人员。但是1997年修改的《刑法》将渎职罪的主体修改为“国家机关工作人员”。据此，本案因不属于《刑法》第九章规定的“渎职罪”，故不应由人民检察院立案侦查。故本题正确答案为B。26、赵某是故意泄漏国家秘密罪的现行犯，侦查机关在其住处发现了大量犯罪证据，足以证明有犯罪事实，且对赵某可能判处有期徒刑以上刑罚，对此侦查机关应当如何处理?（）A、作出拘留决定并执行后提请批准逮捕B、作出拘留决定并由公安机关执行C、作出逮捕决定并执行D、作出逮捕决定并由公安机关执行【参考答案】：D【解析】注意故意泄漏国家秘密罪属于检察院直接立案侦查的案件。检察院对于犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的、有毁灭、伪造证据或者串供可能的犯罪嫌疑人可以决定拘留。27、对于公诉人向法庭提出的补充侦查延期审理的建议，法院应当如何处理？A、应当同意B、可以同意，也可以不同意C、可以同意延期审理，但限制延期审理的次数只能一次D、不应当同意【参考答案】：A28、甲市乙区公安局对甲作出了治安拘留10天的处罚决定，随后立即执行。甲申请复议，甲市公安局作出了维持原处罚的复议决定。甲向法院提起诉讼，第一审法院判决维持原决定。甲在上诉中又提出了行政赔偿的请求。二审人民法院经审理，认定公安局对甲的拘留违法。则下列关于二审法院处理决定的说法正确的是：（）A、撤销一审的维持判决，并撤销拘留决定判定公安局赔偿甲的损失B、撤销一审的维持判决，并确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将全案发回重审C、确认一审的维持判决违法，并确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将行政赔偿部分发回重审D、撤销一审的维持判决，并撤销拘留决定，并就赔偿问题进行调解，调解不称告知甲就赔偿的问题另行起诉【参考答案】：C【解析】确认一审的维持判决违法，确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将赔偿部分发回重审。29、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司提出以2万元的价格求购一台机床，要求“立即回复，该函6月20日之前有效”．乙公司当日回复“收到传真”．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约．对此，下列哪一种说法是正确的?A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：要约是指希望和他人订立合同的意思表示．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，且包含了标的(机床)、数量(一台)、价金(2万元)等合同主要条款，内容具体确定，6月20日之前有效，表明了要约人受此意思表示的约束，符合《合同法》第14条的规定，这种行为可以构成要约．《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示．”乙公司当日回复“收到传真”，只是对“收到传真”这一事实的承认，但并没有表示同意甲公司提出的要约，所以乙公司的回复不能视为一种承诺，合同在6月5日尚未成立，A选项错误．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．因此，6月15日签订合同前，除报价之外的合同其他主要条款尚未确定．此时，双方达成的只是一个初步协议，对双方无真正的约束力，合同也并未成立，B选项错误．乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，双方未达成合意，合同不成立，C选项错误．《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商：(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况：(三)有其他违背诚实信用原则的行为．”乙公司在6月15日甲公司前往签约的时候，要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，使甲公司遭受了信赖利益的损害，因此这种行为是一种违背诚实信用原则的行为，虽然合同末成立，甲公司不能要求乙公司承担违约责任，但乙公司依法应对甲公司承担缔约过失责任，D选项正确．30、张、李二人共同完成了一幅美术作品．张某听闻本地将举行大型画展，便与李某商量将该作品送去参展，但李某认为该作品寄托了自己对亡妻的哀思，遂不愿送展．张某于是独自将该作品送展，并在画展上将其以2万元的价格卖给王某．根据我国法律，下面关于该美术作品著作权的判断，不正确的是：A、该美术作品是合作作品，著作权由张、李二人共有，若两人中一人先死亡，既无人继承又无人接受遗赠，则其著作财产权由另一人享有B、若李某无正当理由加以反对，则张某有权自行将该作品送展，但无权自行将该作品出售C、王某购得该美术作品的同时还获得该作品的展览权D、该美术作品的著作人身权保护期不受限制，著作财产权保护期截至最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日【参考答案】：D【解析】：《著作权法》第13条规定，合作作品的作者共同享有著作权．根据《著作权法实施条例》第14条的有关规定，合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的财产著作权无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有，A选项正确．《著作权法实施条例》第9条规定：“合作作品不可分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使：不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当重新分配给所有合作作者”，因此，B选项正确．《著作权法》第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有，因此C选项是正确的．《著作权法》第20条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制．第21条规定，公民的作品，其发表权、著作财产权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的l2月31日：如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的l2月31日．可见，人身权中的发表权保护期不是无限的，D选项错误，本题应选D选项．31、某上市公司股本总额8000万元，股票面值10元。以下情况中，构成该公司股票暂停上市的原因的是哪一个？A、公司决定将股本总额减少3000万元B、为实现上述决定，公司收购本公司股票300万股C、由于上述收购，持有100股以上的本公司股东人数变为1200人D、由于收购，向社会公开发行的股份总数变为120万股，公司股本总数500万股【参考答案】：D【解析】：《证券法》第50条规定，股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：（一）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（二）公司股本总额不少于人民币三千万元；（三）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；（四）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。第55条规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（三）公司有重大违法行为；（四）公司最近三年连续亏损；（五）证券交易所上市规则规定的其他情形。由此可知，公司将股本总额减少3000万元后仍有5000万元的股本总额，符合股票上市的条件，所以A选项不当选。公司收购本公司股票300万股后，股本总额减少3000万元，但是股本总额减少3000万元后仍有5000万元的股本总额，符合股票上市的条件，所以B选项不当选。C选项不构成该公司股票暂停上市的原因，不当选。由于收购，向社会公开发行的股份总数变为120万股，只占股本总数500万股的24％，未达到法律所规定的25％的下限，即股权分布不再具备上市条件，所以D选项当选。32、关于有独立请求权第三人和无独立请求权第三人说法错误的是A、其参加诉讼的方式相同，均可以由法院依职权追加或者当事人申请参加；B、有独立请求权第三人有权上诉，无独立请求权第三人在判决其承担民事责任时有权上诉；C、有独立请求权第三人参加的诉讼中，本诉原告撤诉后，以有独立请求权第三人为原告，本诉原、被告为被告，诉讼继续进行；D、有独立请求权第三人和无独立请求权的第三人均无权提出管辖权异议。【参考答案】：A【解析】：无独立请求权第三人可以根据当事人的申请追加，也可以由法院主动追加，有独立请求权的第三人只能由其主动申请参加，以起诉的方式。B中有独立请求权第三人的地位相当于原告，有权上诉；无独三地位在判决其承担民事责任的时候有权上诉，没有判决其承担民事责任的时候无权上诉。C中有独三之诉是独立于本诉的，有独三之诉是有独立请求权第三人以本诉原告和被告为被告进行的诉讼。古道瘦马”33、张三在某报发表纪实连载小说《贪官背后的女人》，大肆渲染某局局长林某，与其单位女职工黄某存在不正当男女关系，并且伙同受贿的情节。林某与黄某以张三和报社为共同被告提起诉讼，要求张三与报社赔偿精神损失。一审判决张三和报社共赔偿林某与黄某4万元，其中张三承担1万元，报社承担3万元，报社不服，提出上诉，要求改判张三承担3万元，报社承担1万元，二审法院如何确定当事人地位：A、报社和张三为上诉人，林某与黄某为被上诉人；B、报社为上诉人，林某，黄某，张三为被上诉人；C、报社为上诉人，张三为被上诉人，林某、黄某按原审原告地位列明；D、报社为上诉人，林某，黄某为被上诉人，张三按原审被告地位列明；【参考答案】：C【解析】：二审中当事人的地位当事人的地位：A、原则：谁上诉谁是上诉人；对谁提，谁是被上诉人；都上诉，都是上诉人，没有被上诉人。B、难点：必要共同诉讼如何确定上诉人、被上诉人。(1)该上诉是对于对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及共同诉讼人，以对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方按原审地位列明；(2)该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审地位列明；(3)该上诉对对方当事人以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人为被上诉人。本案中报社上诉请求是什么，将自己和张三的赔偿比例从3:1改为1:3，只是对共同被告之间责任分担有意见，说白了，是共同被告之间的内讧，涉及到原告方的利益，所以应当以未上诉的同一方当时人为被上诉人，对方当事依原审原告地位列明。古道瘦马”编讲试题）34、甲绿色蔬菜生产基地与乙大学食堂签订蔬菜买卖合同，约定如果芹菜价位在本年度5月的市场价格高于4元/千克，或低于2元/千克，则合同不再履行。此合同为：A、附生效条件的民事行为B、附解除条件的民事行为C、附期限的民事行为D、无效民事行为【参考答案】：B【解析】：本题是附条件的民事法律行为，解除条件是限制民事法律行为效力的存续，使已经发生效力的民事法律行为在条件实现时终止的条件；而生效条件是条件成就时合同生效，本题条件成就时合同不再履行即效力终止，所以答案为B。35、甲乙丙三人合伙经营一家饭店，由甲负责全面的经营管理．在经营过程中，该饭店欠丁贷款2万元．乙经营饭店之余，还投资股票，后因投资失利到期无法偿还某银行的贷款15万元．戍有一栋房屋，出租给甲居住，甲拖欠了6个月的房租3000元．于是，戊就经常在该饭店赊账消费，共欠餐饮费3400元．关于本案，甲乙戊和某银行分别提出了以下请求，其中哪一项是有法律依据的?A、甲说：“丁的货款，应该由饭店来偿还”B、乙说：“我向饭店出资了15万元，这是我的钱，我可以将这笔钱偿还给银行，不需要任何人同意”C、丁说：“我的欠账和甲欠我的房租相抵销，我只还饭店400元即可”D、某银行说“我可以检查饭店的账目，看看乙能否用饭店的收益还贷”【参考答案】：A【解析】：根据《合伙企业法》第28条规定，由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担．合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料．对丁的负债是合伙企业的债务，应当由合伙企业承担，故A选项正确．根据第42条规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿：债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿．人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权：其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定力该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算．合伙人个人财产不足清偿个人债务时，可以用其从合伙企业获取的收益清偿，不能直接用其财产份额清偿，债权人只能请求人民法院通过强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿，因此B选项错误．根据第41条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务：也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利．故合伙人的债权人不能用其对合伙人的债权抵销对合伙企业的债务，C选项错误．D选项银行查合伙企业帐目于法无据．36、甲与乙签订了一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方。同时约定，甲将大米发货给丙，因为乙与丙签订了一份大米购销合同，乙为卖方，丙为买方。现甲发给丙的大米存在质量问题，为此，引起纠纷。丙应向：A、甲追究违约责任B、乙追究违约责任C、要求甲乙连带承担违约责任D、甲或乙追究违约责任【参考答案】：B【解析】：本题中，甲与乙之间存在合同债权，乙与丙之间存在合同债权，甲与丙之间不存在合同关系，根据债的相对性原则，丙不能向甲追究违约责任，ACD项错误。丙只能向乙追究违约责任，B项正确。37、伍某因犯抢劫罪被某中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行，并经高级人民法院核准。在死刑缓期二年执行期间伍某未犯新罪。二年期满后的第二天，高级人民法院尚未裁定减刑，伍某将同监另一犯人打成重伤。该高级人民法院对伍某应当作出什么处理？（）。A、裁定核准死刑立即执行B、将死刑缓期二年执行改判为死刑立即执行，报最高人民法院核准C、先依法裁定减刑，然后对所犯新罪另行审判D、维持原死刑缓期二年执行的裁判，以观后效【参考答案】：C【解析】《高法解释》第361条规定：“被判处死刑缓期二年执行的罪犯，在死刑缓期二年执行期间，如果没有故意犯罪，死刑缓期二年执行期满后，即应当裁定减刑。如果死刑缓期二年执行期满后尚未裁定减刑前又犯新罪的，应当依法减刑后对其所犯新罪另行审判。”故本题正确答案为C。死刑缓期二年执行案件的减刑是历年司法考试的高频考点，请考生注意掌握。38、下列哪一损失不属于中国人民保险公司海洋运输货物保险中平安险承保的责任范围？A、被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的货物的全部损失B、被保险货物在运输途中由于意外事故造成的货物的全部损失C、被保险货物在运输途中由于意外事故造成的货物的部分损失D、被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的货物的部分损失【参考答案】：D【解析】：本题考查国际海洋运输货物保险中平安险承保责任范围的知识。中国人民保险公司海洋运输货物保险条款中，规定对平安险的承保范围是：①被保险货物由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成的整批货物的全部损失；②运输工具搁浅触礁、沉没、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的货物全部或部分损失等。可见，平安险承保自然灾害造成的货物的全部损失而不是部分损失。本题又是一个需要考生在复习时予以区别注意的考点。39、张某于l998年2月份购买了一辆中巴，从事个体运营。但是并未办理税务登记、营运手续和申报纳税。县税务局经核对认为张某应缴纳税款400元。但张某在限期内未及时缴纳，税务局于是将张某的中巴扣押，后张某缴清了税款而税务局仍旧不交还车辆，给张某造成了损失。张某应当怎样提出行政赔偿请求?（）A、张某只能先向税务局提出，因为税务局实施了违法行为B、应当在向上一级行政机关申请复议时提出，由复议机关一并解决C、张某只能在提起行政诉讼时，一并提起行政赔偿诉讼D、张某既可以先向税务局提出，也可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出【参考答案】：D【解析】《国家赔偿法》第9条规定：赔偿义务机关对依法确认有本法第3、4条规定的情形之一的，应当予以赔偿。赔偿请求人要求赔偿应先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出。所以D项正确，其他三项的说法均与法律规定不符。40、南口县公安局在对陈某的盗窃案侦查终结时发现陈某另有杀人嫌疑，但此时对陈某的侦查羁押期限已届满。鉴于需对该杀人案进行侦查，公安局决定对陈某继续羁押，并重新计算侦查羁押期限。此时公安局应如何履行法律手续？（）。A、报人民检察院备案B、报经人民检察院批准C、不必告知人民检察院D、报上级公安机关批准【参考答案】：A【解析】《六机关规定》第32条规定：“根据刑事诉讼法第一百二十八条的规定，公安机关在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新计算侦查羁押期限的，由公安机关决定，不再经人民检察院批准。但须报人民检察院备案，人民检察院可以进行监督。”故本题正确答案为A。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、1958年《承认和执行外国仲裁裁决公约》，又称《纽约公约》，目前已有一百多个国家参加，我国也加入了该公约，但在加入时作了保留：A、互惠保留B、公共秩序保留C、民事保留D、商事保留【参考答案】：A,D【解析】：互惠保留指我国只承认和执行在缔约国领土内作出的仲裁裁决，商事保留指我国只承认和执行属于契约性和非契约性商事法律关系引起的争议所作出的裁决。公共秩序保留无须特别声明即可援用。我国在《纽约公约》中只有两项保留，即互惠保留和商事保留。3、我国《海商法》所称的船员是指下列哪几项?()。A、A为海船提供修理服务的人员B、B为海船护航的军人C、C海船上的在编船员D、D船长【参考答案】：C,D【解析】：评析：《海商法》第31条:船员，是指包括船长在内的船上一切任职人员。4、下列哪些情形无效或者部分无效（）A、业主张三对建筑物专有部分以外的共有部分，表示放弃权利和义务B、业主李四转让建筑物内的住宅，其对建筑物共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让C、业主王二转让建筑物内的经营性用房，其对建筑物共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让D、业主赵五转让建筑物内的住宅，保留其对建筑物共有部分享有的共有权和共同管理的权利【参考答案】A,D【解析】《物权法》第72条规定：“业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利不履行义务。业主转让建筑物内的住宅、经营性用房，其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让”。A项行为是全部无效；D项行为是部分无效；BC符合法律规定。5、下列有关再审程序的说法正确的?()A、人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭B、人民检察院提出抗诉的案件，人民法院应当再审C、当事人申请再审，应当在裁判生效后1年内提出D、对不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审【参考答案】：A,B,D【解析】：【考点】再审程序《民事诉讼法》第186条第2款规定，人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。所以，A项正确。《民事诉讼法》第188条规定，人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起30日内作出再审的裁定；有本法第179条第1款第(1)项至第(5)项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审。所以B正确。《民事诉讼法》第184条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出；二年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出。所以，C项错误。《民事诉讼法意见》第：208条规定，对不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审。所以，D项正确。6、王某与赵某2000年5月结婚。2001年7月，王某出版了一本小说，获得20万元的收入。2002年1月，王某继承了其母亲的一处房产。2002年2月，赵某在一次车祸中，造成重伤，获得6万元赔偿金。在赵某受伤后，有许多亲朋好友来探望，共收礼1万多元。对此，下列哪些表述是正确的？A、王某出版小说所得的收入归夫妻共有B、王某继承的房产归夫妻共有C、赵某获得的6万元赔偿金归赵某个人所有D、赵某接受的礼品归赵某个人所有【参考答案】：A,B,C【解析】：婚姻法第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金；(二)生产、经营的收益；(三)知识产权的收益；(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。第十八条有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(一)一方的婚前财产；(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；(四)一方专用的生活用品；(五)其他应当归一方的财产。7、甲公司诉乙公司侵权一案，在市中级人民法院作出二审判决之后，甲公司新发现一重要证据，遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后，甲公司与乙公司达成了调解协议。在此情况下，下列哪些说法是错误的A、由省高级人民法院作出撤销原判决的裁定B、由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决C、在当事人达成调解协议的同时，该判决自动撤销D、制作调解书送达当事人双方后，该判决视为撤销【参考答案】：A,B,C【解析】：2003司考真题68。调解作为民事诉讼的一项基本原则，在诉讼的各个阶段都是适用的，在审判监督程序中也同样适用。根据最高人民法院《民诉意见》第201条的规定：“按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。”故选A、B、C项。8、中方与外方合作设立一家中外合作经营企业，在其协商约定的事项中，哪些是我国法律所允许的？A、合作企业注册为有限责任公司，外方出资200万美元，中方以土地使用权和厂房出资B、外方出资中的150万美元为设备，于公司取得营业执照后3个月内运抵公司所在地C、外方出资中的50万美元为现金，由外方向境外银行借贷，公司以设备提供担保D、公司不设董事会，由双方各派一名代表组成联合管理委员会，作为公司的权力机构【参考答案】：A,B【解析】：AB。本题测试中外合作经营企业的组织形式、出资方式、出资期限、组织机构。修订前的《中外合作经营企业法》第2条第2款规定：“合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”修订前的《中外合作经营企业法实施细则》第14条第1款规定：“合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任。”因此，合作企业注册为有限责任公司，符合我国法律的规定。该实施细则第18条规定：“合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。”“中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资产的，应当依照有关法律、行政法规的规定进行资产评估。”“在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25％。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部规定。”由于本题中并未言明中外合作经营企业的注册资本，故无由判断外方的出资是否达到了注册资本的25％，应认为没有违反法律，而中方的出资亦符合法律规定，故A应选。该实施细则第20条规定：“合作各方应当根据合作企业的生产经营需要，依照有关法律、行政法规的规定，在合作企业合同中约定合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的期限。”“合作各方没有按照合作企业合同约定缴纳投资或者提供合作条件的，工商行政管理机关应当限期履行；限期届满仍未履行的，审查批准机关应当撤销合作企业的批准证书，工商行政管理机关应当吊销合作企业的营业执照，并予以公告。”因此，中外合作企业对于各方缴付出资并无法定最长限制，而是依合同约定，故B项也没有违反法律，B也应选。该实施细则第19条规定：“合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或者其他形式的担保。”故外方以境外借贷作为出资，不符合法律的规定，C不选。该实施细则第24条规定：“合作企业设董事会或者联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。”故公司不设董事会是符合法律规定的。但是，该实施细则第25条规定：“董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人，其名额的分配由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。”D项由双9、下列关于通过募集方式设立股份有限公司的说法哪些是正确的?（）A、发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之二十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定B、发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书C、发起人向社会公开募集股份的，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议D、发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会【参考答案】B,C,D【解析】考点：股份公司的募集设立讲解：《公司法》第85条规定，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。因此，A选项错误，不当选。第86条规定，发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第87条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。因此，B选项说法正确，当选。第88条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。因此，c选项说法正确，当选。第90条第1款规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。因此，D选项说法正确，当选。10、个体户甲骑三轮车在马路上正常行驶，突然，三轮车车轮将一块石头碾压迸出，刚好击中路旁人乙头部，乙受伤，后花掉医药费4万元。下列处理意见不当的是：（）A、对乙所受损失应由甲承担，不足部分由乙自行承担B、对乙所受损失应由甲承担C、对乙所受损失应由乙自行承担D、对乙所受的损失应由甲和乙共同承担【参考答案】A,B,C【考点】公平责任原则【解析】根据《民法通则》第132条的规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。故只有D正确。11、公司的律师向外方出任的法定代表解释中国票据法关于汇票和支票的规定，下列表述正确的是：（）。A、汇票可以背书转让，支票也可以背书转让B、汇票分为即期汇票和远期汇票，支票只有见票即付C、汇票都需要承兑，支票不需要承兑D、汇票上的收款人名称可以补记，支票不可以【参考答案】A,B【考点】汇票和支票的区别【解析】《票据法》第22条规定，汇票必须记载下列事项：(一)表明“汇票”的字样；(二)无条件支付的委托；(三)确定的金额；(四)付款人名称；(五)收款人名称；(六)出票日期；(七)出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的，汇票无效。第86条规定，支票上未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记。因此D是错误的。第27条规定，持票人可以将汇票权利转让给他人或者将一定的汇票权利授予他人行使。出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让。第93条规定，支票的背书、付款行为和追索权的行使，除本章规定外，适用本法第二章有关汇票的规定。因此，汇票和支票都可以背书转让。故选A。第25条规定，付款日期可以按照下列形式之一记载：(一)见票即付；(二)定日付款；(三)出票后定期付款；(四)见票后定期付款。前款规定的付款日期为汇票到期日。B项当选。第40条第3款规定，见票即付的汇票无需提示承兑。因此，C项错误12、甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？A、甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B、乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C、刘某以保险金额为20万元的保险单出资D、谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资【参考答案】A,B,C,D13、根据《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》，下列说法正确的是：A、受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续，但受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容，视为送达B、采用公告送达时，公告内容应当在内地和受送达人住所地公开发行的报刊上刊登，自公告之日起满6个月即视为送达C、人民法院可以同时采取多种法定方式向受送达人送达，包括公告送达D、上级人民法院收到下级人民法院申请转递的司法文书，应当在七个工作日内予以转递【参考答案】：A,D【解析】：《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》第12条规定：“受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续，但存在以下情形之一的，视为送达：（一）受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容；（二）受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行；（三）其他可以确认已经送达的情形。”故A选项正确。第9条规定：“人民法院不能依照本规定上述方式送达的，可以公告送达。公告内容应当在内地和受送达人住所地公开发行的报刊上刊登，自公告之日起满三个月即视为送达。”应当注意是“三个月”，故B选项错误。第10条第1款规定：“除公告送达方式外，人民法院可以同时采取多种法定方式向受送达人送达。”应当注意，公告送达是除外的，故C选项错误。第13条规定：“下级人民法院送达司法文书，根据有关规定需要通过上级人民法院转递的，应当附申请转递函。上级人民法院收到下级人民法院申请转递的司法文书，应当在七个工作日内予以转递。上级人民法院认为下级人民法院申请转递的司法文书不符合有关规定需要补正的，应当在七个工作日内退回申请转递的人民法院。”故D选项正确。本题的应选项为AD。14、某公司经卫生行政部门许可，在中国境内销售一种进口药品，该药品使用的商标未在我国注册。对此，工商行政管理部门可以采取哪些措施？A、责令停止销售B、限期申请注册C、没收销售所得D、罚款【参考答案】：A,B,C,D【解析】：违反商标注册规定的处罚《商标法》第6条：“国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。”第47条：“违反本法第六条规定的，由地方工商行政管理部门责令限期申请注册，可以并处罚款。”15、在地役权法律关系中，下列哪些表述是正确的？A、地役权是为特定人设定的B、地役权是为需役地设定的C、地役权具有从属性D、地役权具有可分性【参考答案】：B,C【解析】：地役权的特征地役权是为自己土地的便利而使用他人土地的权利。它具有以下特征：（1）地役权是使用他人土地的权利，其客体是土地，并以该土地属于他人所有或使用为要素；（2）地役权是为自己土地便利而享有的权利，使用供役地的目的，乃是为了需役地的便利。当其所供的便利，不是为需役地而设，而为特定人享受时，该权利不是地役权，而是人投权；（3）地役权具有从属性和不可分性，地役权的成立必须是需役地与供役地同时存在。因此，在法律属性上地役权与其他物权不同。地役权虽然是一种独立的权利，并非需役地所有权或使用权的扩张，但它们应当与需没地的所有权或使用权共命运，这就是地役权的从属性。这主要体现在两方面：①地役权必须与需役地所有权或使用权一同转移，不能与需役地分离而让与。②地役权不得与需役地分离而成为其他权利的标的，如不得以地役权出租或设置抵押。16、下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪些是不正确的？A、案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开B、对于涉及国家秘密的案件不公开审理，但宣判要公开C、对于涉及个人隐私的案件，人民法院应当根据当事人申请不公开审理D、离婚案件只能不公开审理【参考答案】：A,C,D【解析】：不公开审理《民事诉讼法》第120条：“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”第134条：“人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。”民事案件的审理以公开为原则，不公开为例外。合议庭的评议是法院的内部活动，不公开进行。对于公开审理的案件和不公开审理的案件，判决的宣告一律公开。17、“合同缔结地法”通常用来解决哪些法律冲突问题？A、人的行为能力B、合同是否成立C、合同内容D、合同方式【参考答案】：B,D【解析】：“合同缔结地法”通常是用来解决合同是否成立和合同方式的。18、关于重复保险和再保险，下列表述正确的是：（）A、重复保险就是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别向两个以上保险人订立保险合同的保险B、再保险接受人不得向原保险的投保人要求支付保险费；原保险的被保险人或者受益人不得向再保险接受人提出赔偿或者给付保险金的请求C、重复保险的保险金额总和超过保险价值的，各保险人的赔偿金额的总和不得超过保险价值；除合同另有约定外，重复保险的各个保险人应当按照其保险金额与保险标的保险价值的比例承担赔偿责任D、再保险分出人不得以再保险接受人未履行再保险责任为由，拒绝履行或者迟延履行其原保险责任【参考答案】A,B,C,D【解析】《保险法》第29条、第56条规定了再保险的保险费及赔付和重复保险。19、贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。下列哪些选项是正确的?（）A、若贾某被法院判决认定为无民事行为能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙B、若贾某死亡，其继承人可以取得贾某在有限合伙企业中的资格C、若贾某转为普通合伙人，其必须对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限连带责任D、如果合伙协议没有限制，贾某可以不经过其他合伙人同意而将其在合伙企业中的财产份额出质【参考答案】B,C,D【解析】《合伙企业法》第79条规定，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。选项A错误。《合伙企业法》第80条规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。故选项B正确。《合伙企业法》第83条规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。选项c正确。《合伙企业法》第72条规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。因此，有限合伙人将其在有限合伙企业中的财产份额出质的唯一限制是合伙协议另有约定，其他合伙人同意并非必要条件，故选项D正确。20、河北某公司向北京仲裁委员会申请仲裁其与北京某企业间的买卖合同纠纷，仲裁委员会受理了申请。北京某企业为逃避责任，出示了一份伪造的证人证言，仲裁庭根据这份证人证言，裁决申请人河北某公司赔偿被申请人损失50万元。河北某公司不服该裁决，并且在收到仲裁裁决后发现了北京某公司伪造证据的情况。那么，河北某公司可以采取下列哪些(项)措施以维护自己的合法权益?（）A、向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决B、在对方当事人申请执行裁决时，向有关人民法院申请不予执行C、起诉对方当事人D、向仲裁委员会所在地的基层人民法院申请撤销裁决【参考答案】A,B【解析】AB。根据《仲裁法》第58条、第59条的规定。由于仲裁裁决所依据的证据是伪造的，河北某公司可以在收到仲裁裁决书之日起6个月内，向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。又根据《民事诉讼法》第213条的规定，在对方当事人申请执行裁决时，作为被申请执行人的河北某公司可以以裁决书认定事实主要证据不足为由，向受理执行申请的人民法院申请不予执行。21、关于诉讼时效的表述，下列哪些选项是正确的？（）。A、当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但法律规定的有些债权请求权不适用诉讼时效的规定B、当事人不能约定延长或缩短诉讼时效期间，也不能预先放弃诉讼时效利益C、当事人未提出诉讼时效抗辩的，法院不应对诉讼时效问题进行阐明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判D、当事人在一审、二审期间都可以提出诉讼时效抗辩【参考答案】A,B,C22、反担保人可以是债务人，也可以是债务人以外的其他人，那么下列关于反担保方式的表述哪些是正确的？A、债务人提供的保证、抵押或者质押B、债务人提供的抵押或者质押C、其他人提供的抵押或者质押D、其他人提供的保证、抵押或者质押【参考答案】：B,D【解析】：详见《最高人民法院关于适用（担保法）若干问题的解释》第2条。23、根据《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于离婚诉讼，下列哪些选项是正确的？A、被告下落不明的，案件由原告住所地法院管辖B、一方当事人死亡的，诉讼终结C、判决生效后，不允许当事人申请再审D、原则上不公开审理，因其属于法定不公开审理案件范围【参考答案】A,B24、王大山为某公司股东，现欲主张公司回购其股权，下列相关说法正确的是：（）A、无论王大山是有限责任公司的股东，还是股份有限公司的股东，如其对于公司的合并、分立持有异议，都有权要求公司以合理的价格收购其股权B、无论王大山以法律规定的何种理由请求公司收购其股权，都无须股东会议的表决通过C、无论王大山是有限责任公司的股东，还是股份有限公司的股东，如欲请求公司以合理的价格收购其股权，都应当先与公司就收购价格进行协议D、如王大山为股份有限公司的股东，因其对于公司的分立持有异议而由公司收购其股份的，公司应当将所收购的股份自收购之日起6个月内转让或者注销【参考答案】A,B,D【解析】《公司法》第75条、第143条。25、某甲将私房三间出租给某乙，租期为2年，在租赁期内，某甲又与某丙签定了私房三间的买卖合同。下列论述中正确的是：A、某甲与某丙所签订的合同无效，因为某甲未取得某乙的同意B、某甲应当提前三个月通知某乙房屋将要出售C、某乙在同等条件下有权优先于某丙购买房屋D、如某丙购得了房屋，则其有权决定原甲乙之间的房屋租赁合同是否继续执行【参考答案】：B,C【解析】：特别提醒：在2008年12月8日《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》公布前，此题答案为BC。公布以后，此题答案应该为C。最高人民法院于2008年12月8日发布《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》，其中第24项废止了废止118条：出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。废止理由：与物权法第9条有冲突（物权法第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”）冲突解释说明：删除民法通则意见118条，承租人丧失凭优先权而请求法院宣告出租人房屋买卖无效的权力，房屋所有权的变更是根据物权法新规定依登记发生效力。所以AB错误。《合同法》第230规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以C正确《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”是所谓“买卖不破租赁”。所以D项错误。修正了此题的题干]26、某中学生甲，17周岁。一日到同学乙家玩耍，将乙家价值3000元的名贵金丝雀放跑，乙的父母一年后起诉甲，要求赔偿。下列说法正确的是。A、甲应当负赔偿责任B、甲的父母应负赔偿责任C、甲如有自己的财产，应负赔偿责任