十全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选第三次检测卷（附答案和解析）

PAGE页码45十全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选第三次检测卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲乙是朋友，甲非常喜爱乙的一串水晶手链，几次提出要求购买，乙均未答应．某日乙多年不见的好友丙到乙家中玩，看见手链，提出用自己的瑞士手表与乙的手链互换戴几天，乙非常愉快的答应了．次日丙在朋友聚会上认识了甲，甲认出手链提出要买该手链，丙想到跟乙提出用瑞士手表换水晶手链，乙应该会答应，于是以500元将手链卖给甲．几日后乙向丙索还该手链时，丙告诉乙已被卖给甲，并提出将瑞士手表送给乙作为赔偿．乙非常生气，称该手链是自己男友所赠不能随便送人，于是乙就找到甲索还手链，下列说法正确的是哪一项?A、甲有返还义务，因买卖该手链的合同是无权处分，且未取得所有权人的追认B、甲无返还义务，因其买手链的行为构成善意取得C、甲买该手链构成善意取得，但合同是效力待定，因乙拒绝追认而不生效，因此甲应当返还D、甲有返还义务，因出卖该手链的丙是无权代理，且未取得本人的追认【参考答案】：A【解析】：依据我国《合同法》第51条的规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效．”但是，在被处分的财产为动产且受让人为善意的情况下，适用善意取得制度，即受让人依然取得该动产的所有权．本题中甲明知手链的所有人为乙却依然从借用人丙处购得该手链，因此其主观上不具有善意，不能适用善意取得制度．所以，依据《合同法》第51条的规定，由于权利人并未追认该买卖合同且无处分权人也末在订立合同后取得处分权，因此该买卖合同不生效．乙有权要求甲返还水晶手链．A正确．B错误．C错误．无权代理需丙以甲的名义出卖手链，本题丙为无权处分，而并非无权代理．D错误．2、中国甲公司与德国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为250公吨，单价为每公吨78英镑CFR汉堡，品质规格为水分最高15％，杂质不超过3％，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖，货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物的品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的？（）A、该合同为凭样品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物到岸时的品质、重量为准的做法C、甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】：D【解析】：CFR－－“成本加运费（……指定目的港）”，是指在装运港货物越过船舷卖方即完成交货，卖方必须支付将货物运至指定的目的港所需的运费和费用。但交货后货物灭失或损坏的风险，以及由于各种事件造成的任何额外费用，即由卖方转移到买方。由于是成交后，甲公司才提供的样品，故本题不是凭样品确定商品品质的合同。同时由于CFR术语的风险自船舷交易时即转移，故该合同在商品检验上应当采用货物离岸时的品质、质量为准（本题中也正是这样做的）所以ABC均错误，D正确。3、辛某到县公安机关报案称其被陈某强奸，公安机关传讯了陈某，陈某称他与辛某是恋爱关系。公安机关遂作出不立案决定，并向辛某送达了不立案通知书。辛某对不立案决定不服而采取的哪一项措施不符合法律规定？A、向该公安机关申请复议B、要求县检察院撤销该不立案决定C、请求该县检察院进行立案监督D、向该县法院提起自诉【参考答案】：B4、甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系如何？A、自行恢复B、不得自行恢复C、经乙同意后恢复D、经甲同意后恢复【参考答案】：B【解析】：评析：考点：宣告死亡[分析]《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）＝３７．被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。5、下列关于治安管理处罚的说法正确的是?（）A、美国人约翰在中国嫖娟，公安机关可以对其单处驱逐出境B、治安管理处罚中，人民警察的回避，由其所属的公安机关负责人决定C、以非法手段收集的证据不得作为处罚的根据D、询问不满十六周岁的违反治安管理行为人，可以通知其父母或者其他监护人到场【参考答案】：C【解析】参见《治安管理处罚法》第10条第2款、第81条第2款、第79条第2款、第84条第3款。6、郑某诉刘某离婚一案，一审法院判决不准离婚。郑某不服提出上诉。二审法院审理后认为当事人双方感情确已破裂，应当判决离婚。二审法院采取以下何种做法是正确的?A、直接改判离婚，子女抚养和财产问题另案解决B、直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决C、在当事人自愿的情况下，通过调解解决离婚、子女抚养和财产分割问题，调解不成的，发回重审D、只对离婚事项作出判决，子女抚养和财产分割问题发回重审【参考答案】：C【知识点】离婚案件的二审程序。【解析】：《民诉意见》第185条规定：“一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。”故答案应为C项。此外，第182条(一审提出的诉讼请求，原审未作审理判决的二审如何处理)、第183条(必须参加诉讼当事人未参加)、第184条(原审原告增加独立诉讼请求或原审被告反诉二审如何处理)也是非常重要的考查点7、下列选项属于行政赔偿的是（）。A、行政机关给予市政建设拆迁户的补偿金B、行政机关建房侵占他人用地而支付的赔款C、环保部门因违法收取巨额罚款而支付的款项D、工商局征用土地而支付给土地使用人的相应款项【参考答案】：C【解析】AD是行政补偿，B是民事赔偿8、甲乙双方约定，甲方于2000年5月1日合同义务履行期限届满，乙方于2000年6月1日合同义务履行期限届满，由于甲方履行合同不符合合同的约定，乙方拒绝履行，一直到6月15日还未履行合同，则下列表述正确的是。A、甲方属违约行为B、乙方属违约行为C、甲方、乙方都属违约行为D、甲方、乙方都不属违约行为【参考答案】：A【解析】：参见《合同法》第67条。9、关于规章，下列哪一说法是正确的?A、较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定B、行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定C、规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚D、违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外【参考答案】：A【考点】规章对于行政处罚、行政许可的设定权【解析】《行政许可法》第16条第3款规定：“规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。”而《立法法》第73条第1款规定：“省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定规章。”据此，较大的市的人民政府享有规章制定权，而规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。因此，A项正确。《行政许可法》第58条第1款规定：“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查。不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。”根据该规定，行政机关实施行政许可一般不得收取任何费用，例外情况由法律、行政法规作出规定，规章无权规定行政许可免费实施的例外。B项错误。《行政罚法》第17条规定：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。”据此，只有法律、法规才能规定对授权组织的处罚权限，规章无权作出实施行政处罚的授权，C项错误。《行政处罚法》第29条第1款规定：“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。”因此，只有法律才能对处罚时效作出例外规定，规章并无此权限，D项错误。10、人民法院受理支付令申请后，经审查债权人提出的事实、证据，认为债权人的申请不符合法定条件的，裁定予以驳回，会产生何法律后果?A、人民法院驳回申请的裁定，申请人不得上诉B、人民法院驳回申请的裁定，在上诉期限内，申请人可以提起上诉C、人民法院驳回申请的裁定，申请人不得上诉，而且也不能就同一事实通过通常的诉讼程序提起诉讼D、人民法院驳回申请的裁定，在上诉期限内，申请人可以提起上诉，而且可就同一事实通过通常的诉讼程序提起诉讼【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第216条规定：“人民法院受理申请后，由审判员一人进行审查。经审查申请不成立的，应当在15日内裁定驳回申请，该裁定不得上诉。”所以，对于该裁定申请人是不允许上诉的，当事人可以通过普通的诉讼程序实现自己的债权，A选项正确，BCD选项错误。11、中国甲公司与B国乙公司签订了一份合资经营企业合同，经天津市工商行政管理局核准登记于1994年8月1日领取营业执照。至1995年3月底，乙方已缴清全部出资，甲方未缴付，虽经乙方催缴数月仍无结果。对此，下列哪些说法是正确的？A、由甲方向乙方承担未缴付出资的赔偿责任B、由工商行政管理机关限期乙方在1个月内缴清C、视合资企业自动解散，合资企业的批准证书自动失效D、由合资企业办理注销登记手续，撤销营业执照【参考答案】：A【解析】：见《中外合资经营企业法实施条例》第28条。12、检察院审查案件可以退回公安机关补充侦查。下列关于退回补充侦查的哪一表述是错误的？A、退回补充侦查应在一个月以内侦查完成B、退回补充侦查以两次为限C、审查起诉期间改变管辖的，改变管辖后退回补充侦查的次数不得超过两次D、审查起诉期间改变管辖的，改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过两次【参考答案】：C13、下列哪一项表述符合公示催告程序的法律规定A、公示催告程序只适用于基层人民法院B、公示催告程序仅适用于各种票据的公示催告C、除权判决应当宣告票据是否无效D、当事人不服法院的除权判决，可以提起上诉【参考答案】：A【解析】：民诉法第一百九十三条，按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，适用本章规定。所以A项正确，B项错误。对除权判决不得上诉，但受除权判决效力所及之利害关系人可依法定情形及事由提起“撤销除权判决之诉”。民诉法规定，如果利害关系人因正当理由不能在判决前向法院及时申报的，自知道或应当知道判决公告之日起1年内，可以向作出除权判决的法院提起撤销之诉。对于C项，除权判决就是宣告票据无效的判决，题目中所说宣告票据是否无效为错误。14、关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？A、遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B、合理行政原则属实质行政法治范畴C、合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关D、行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一【参考答案】：B15、甲国公民路易18岁，经常居所地在乙国。其在我国某商店购买笔记本电脑一台，价值5000元人民币。3天后，路易在另一家商店发现该款笔记本电脑的价格便宜许多，便到前一家商店要求退货，被拒绝。路易遂向中国某法院起诉，其理由是，根据乙国法，男子满20岁方成年，自己未届成年，购买笔记本电脑的行为应属无效。对此，下列说法正确的是？A、认定路易的购买行为无效，电脑可以退货B、认定路易的购买行为有效，电脑不能退货C、认定路易系限制行为能力人，但因电脑系生活必需品，判购买行为有效D、法院应根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》处理该案【参考答案】：B【解析】：根据《涉外民事法律适用法》第12条规定，自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。因此，一般情况下，路易的行为适用乙国法，但是，第二款规定了一个例外，自然人从事民事活动，依照经常居住地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。|学\法\网|目的是为了“交易便利”。在本案中，自然人路易从事的活动依照行为地法是有民事行为能力的，故应适用行为地法律，即中国法，可以认定购买行为有效，电脑不能退货。该买卖行为不适用《公约》，应适用中国合同法。16、根据我国合同法规定，融资租赁合同出租人的下列行为中不属于违约行为的是。A、出卖人不履行买卖合同义务，承租人行使索赔权，但出租人不协助的B、根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人变更与承租人有关的合同内容的C、出租人并未干预租赁物的选择，但租赁物不符合使用目的的D、出租人不履行租赁物的维修义务的【参考答案】：D【解析】：本题考查融资租赁合同出租人的义务。合同法第240条规定，“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”据此，A项属违约行为。合同法第241条规定，“出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容。”据此，B项属违约行为。合同法第244条规定，“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”据此，C项属违约行为。合同法第247条规定，“承租人应当妥善保管、使用租赁物。”“承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。”据此，D项正确。17、甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于老朋友的情面答应为其创作，但双方没有订立书面合同，也未作任何明确的口头约定。乙按时完成并送甲阅稿，甲看后让乙再作修改。后甲因事出国公干，乙修改后以自己的名义对外发表，甲归国后知悉此事，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权应为何人享有？A、甲、乙均不享有B、甲、乙共同享有C、甲一人享有D、乙一人享有【参考答案】：D【解析】：见《著作权法》第9条第（一）项，第10条，第11条第1款、第2款，第13条第1款。根据上述规定，创作作品的公民是作者，即著作权人，其依法享有发表权、署名权、修改权、保护作品完整权及使用权和获得报酬权。两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。18、费墨和郭燕结婚多年，出现“审美疲劳”，二人诉诸法院离婚。法院判决双方离婚，但他们原来的三居室住房是费墨婚前自费购买的，郭燕离婚后没有住房，也没有能力自行购房。于是法院就此判决“郭燕和女儿在找到住房前仍然可以居住在该房内”。以下关于郭燕的居住权的说法正确的是：（）A、郭燕在居住过程中出国，可以将该房屋暂时转让给好友严守一使用B、郭燕生活困难，可以将该房中的一间出租C、郭燕欲购新房，可以将该房屋抵押给银行以获取贷款D、费墨出卖房屋时，郭燕应当搬走【参考答案】：B【解析】：【解析】我国现行民法没有规定居住权，但2006年预计将出台的物权法草案规定了居住权。2005年大纲在用益物权部分增加了“居住权”这一知识点。《婚姻法》第42条规定“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”《<婚姻法>解释（一）》第27条规定：“婚姻法第四十二条所称‘一方生活困难’，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。”根据通说，居住权人的权利主要有：对他人住房以及其他附着物享有占有、使用，可以不支付使用费，不承担重大维修费用，但当事人另有约定的除外；原则上居住权人不得出租房屋，但房屋宽裕并且生活困难的，可以在居住权期限内出租房屋的一部分；房屋所有权的转让不影响居住权，即买卖不破居住。居住权人的义务主要有：除林木的落地果实等自然孳息外，房屋及其附着物的孳息收益权仍然属于房屋所有权人，双方另有约定的除外；居住权人应当合理使用住房，并承担居住房屋的日常维护费用；居住权不得转让、抵押、继承；应当到期返还房屋。因此，B正确，其他均错误。19、关于单位犯罪，下列说法不正确的有几个?①因最高人民法院为我国最高司法机关，所以，最高人民法院不可能成为单位犯罪的主体②在我国，单位犯罪具有法定性，对于单位实施的危害社会的行为，只有刑法明文规定为单位犯罪的，单位才负刑事责任。我国刑法没有规定单位可以构成信用证诈骗罪，所以，单位不可能构成信用证诈骗罪③因为单位受贿罪属于纯正的单位犯罪，犯罪主体只能是单位，所以，对于某集体企业非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为，应按单位受贿罪论处，而不能按照自然人犯罪论处④对于单位犯罪，以双罚制为原则，以单罚制为例外。对于实行单罚制的单位犯罪，应只处罚单位，不处罚直接责任人员A、1个B、2个C、3个D、4个【参考答案】：D【考点】单位犯罪【解析】D。(1)根据《刑法》第30条的规定，单位犯罪的主体包括“公司、企业、事业单位、机关、团体”。其中，机关包括立法机关、行政机关、司法机关、军事机关等。所以，最高人民法院也可能构成单位犯罪的主体，比如，它可以构成《刑法》第396条的私分国有资产罪、私分罚没财物罪。(2)根据《刑法》第195条、200条的规定，信用证诈骗罪的犯罪主体包含单位。(3)根据《刑法》第387条的规定，单位受贿罪的主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，即国有单位，不包括集体单位。(4)单罚制是只处罚直接责任人员，不处罚单位。故，四个命题全错，应选D。20、赵能诉吴前侵权一案经一审判决以后，吴前不服提起上诉，二审中级法院审理后维持原判。后来省高院经由审判监督程序将本案提审，省高院经审理认为本案根本就不符合民事诉讼法规定的受理条件的，省高院应当：()A、裁定撤销一、二审判决，驳回起诉B、撤销原判，发回二审法院重审C、撤销原判，发回一审法院重审D、要求原告撤诉【参考答案】：A【考点】再审案件的处理详解：《民事诉讼法意见》；第210条规定，人民法院提审或按照第二审程序再审的案件，在审理中发现原一、二审判决违反法定程序的，可分别情况处理：(1)认为不符合民诉法规定的受理条件的，裁定撤销一、二审判决，驳回起诉。所以，本题答案为A项。21、中国公民甲的韩国籍养父乙在访美期间因病突然去世。乙的住所在英国。乙留下的遗产包括：在日本的一处别墅，在加拿大的一部分动产。一名英国男子丙自称是乙的私生子，要求继承乙的遗产，遂与甲某产生纠纷。甲某向中国法院起诉。本案中关于乙的遗产继承，下列表述哪一项是正确的？A、动产适用英国法律，不动产适用日本法B、动产适用加拿大法，不动产适用英国法C、动产适用中国法，不动产适用日本法D、动产适用韩国法，不动产适用英国法【参考答案】：A【解析】：我国在确定涉外法定继承准据法时坚持如下原则；（1）不动产继承适用不动产所在地法律。（2）动产继承适用被继承人死亡时的住所地法律。22、下列对犯罪中止的理解正确的是：（）A、甲入室盗窃时听见楼道传来脚步声，便逃跑离开盗窃现场，甲跑出不远又想返回继续盗窃，但又怕被抓住，经反复思想斗争，决定放弃犯罪。甲的行为构成犯罪中止B、行为人产生犯意后没有实施犯罪行为，但其良心发现便放弃了犯罪的念头，该行为人成立犯罪中止C、犯罪中止的特征是“能达目的而不欲”，能否达到目的应以行为人的认识为标准进行判断。只要行为人认为可能既遂而不愿意达到既遂，即使客观上不可能既遂，也应当成立中止D、在结果犯场合，犯罪中止的成立要求不能发生任何犯罪结果，一旦有危害结果的发生，则是不能有效防止结果的发生，应成立犯罪未遂【参考答案】：C【考点】犯罪中止的认定【解析】A项项因听到脚步声而被迫停止犯罪，已经成立犯罪未遂，未遂后不可能再出现犯罪中止；B产生犯意但没有实施犯罪行为，犯罪过程没有开始，不成立中止；D项犯罪中止的成立不要求没有发生任何犯罪结果，只要没有发生既遂所要求的结果就可以成立犯罪中止。23、民事诉讼中的举证期限是如何确定的A、可以由当事人协商一致，并经人民法院认可B、可以由原告指定C、可以由被告指定D、如果当事人协商一致，不必经人民法院认可【参考答案】：A【解析】：民事诉讼证据若干规定第三十三条人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。24、人民法院受理申诉后，作出重新审判决定的最长期限是（）A、2个月B、3个月C、2个半月D、6个月【参考答案】：D【解析】本题考查法院对申诉案件作出重新审判决定的期限。《刑诉法解释》第302条：“人民法院受理申诉后，应当在3个月内作出决定，至迟不得超过6个月。经审查，认为有刑事诉讼法第204条规定的情形之一的，由院长提请审判委员会决定重新审判；对不符合刑事诉讼法第204条规定的申诉，应当说服申诉人撤回申诉，对仍然坚持申诉的，应当书面通知驳回。”据此选项D正确。25、张某和李某拟设立一有限合伙企业，张某为有限合伙人，律师给出的下列法律意见中不正确的是：()A、合伙企业的名称中应当有“有限合伙”字样B、李某必须是普通合伙人C、张某不能以劳务出资D、张某和李某均可执行合伙事务【参考答案】：D【解析】：《合伙企业法》第62条规定，有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。所以A选项的意见正确。第61条规定，有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。本题中张某是有限合伙人，李某必须是普通合伙人，所以B选项的意见正确。第64条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。因此C选项的意见正确。第67条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。因此D选项的意见不正确。26、我国《票据法》明确规定：支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，其效力如何？A、记载无效，票据依然有效。B、记载无效，票据无效。C、不能一概而定，需要看支票的种类区别对待。D、收款人书面认可的，该记载有效。【参考答案】：A【解析】：答案：A解析：《票据法》第91条：支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，该记载无效。27、下列关于行政许可设定权的说法中，哪个是不正确的?（）A、深圳作为特区，其市政府有权设定行政许可B、国务院决定对纺织品进出口实行配额限制C、国务院发改委对法律设定的行政许可作出具体规定D、大连市政府对行政法规设定的行政许可作出具体规定【参考答案】：A【解析】参见《行政许可法》第14、15、16、17条。28、当事人可以参照各类合同和示范文本订立合同。()A、示范文本与格式合同是同一概念B、示范文本与格式条款是同一概念C、示范文本可供参照，当事人能够改变其中的内容D、对示范文本有不同理解的，应对提供示范文本的一方作不利的解释【参考答案】：C【解析】：(1)示范文本是不具有利害关系的第三人(如市场管理机关，工商管理局)制作的文本；格式条款或格式合同是一方当事人预先制定的，故排除A、B项。(2)依合同自愿原则，当事人当然可以变更示范文本的内容，故C项是正确的。(3)因示范文本与格式条款不是同一事物，因此，不适用《合同法》第41条的规定，故排除D项。29、国务院证券监督管理机构有权对有关单位进行监督检查或者调查，以下叙述中，哪项是错误的？A、可以由一名工作人员进行监督检查、调查B、应当出示合法证件和监督检查、调查通知书C、被检查、调查的单位和个人应当配合，如实提供有关文件和资料，不得拒绝、阻碍和隐瞒D、不得泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密【参考答案】：A【解析】：第一百八十一条国务院证券监督管理机构依法履行职责，进行监督检查或者调查，其监督检查、调查的人员不得少于二人，并应当出示合法证件和监督检查、调查通知书。监督检查、调查的人员少于二人或者未出示合法证件和监督检查、调查通知书的，被检查、调查的单位有权拒绝。第一百八十二条国务院证券监督管理机构工作人员必须忠于职守，依法办事，公正廉洁，不得利用职务便利牟取不正当利益，不得泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密。第一百八十三条国务院证券监督管理机构依法履行职责，被检查、调查的单位和个人应当配合，如实提供有关文件和资料，不得拒绝、阻碍和隐瞒。30、甲贩运假烟，驾车路过某检查站时，被工商执法部门拦住检查。检查人员乙正登车检查时，甲突然发动汽车夺路而逃。乙抓住汽车车门的把手不放，甲为摆脱乙，在疾驶时突然急刹车，导致乙头部着地身亡。甲对乙死亡的心理态度属于下列哪一选项？A、直接故意B、间接故意C、过于自信的过失D、疏忽大意的过失【参考答案】：B31、甲公司与乙公司依法订立一份总货款为120万元的拖拉机购销合同。合同约定的违约金为货款总值的5％。同时，甲公司向乙公司给付定金4万元，后乙公司违约，给甲公司造成损失7万元。乙公司最多应依法向甲公司偿付：A、7万元B、11万元C、13万元D、15万元【参考答案】：C【解析】：考察定金、违约赔偿的竞合。违约金6万，再加上实际损失，一共是13万元。如双倍返还定金则是8万元。记住二者是不能重复计算的。《合同法》第116条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。32、国务院银行业监督管理机构对中国人民银行提出的检查银行业金融机构的建议应当回复的期限是：A、应当自收到建议之日起3日内予以回复B、应当自收到建议之日起15日内予以回复C、应当自收到建议之日起30日内予以回复D、应当自收到建议之日起3个月内予以回复【参考答案】：C【解析】：见《银行业监督管理法》第26条。国务院银行业监督管理机构对中国人民银行提出的检查银行业金融机构的建议，应当自收到建议之日起三十日内予以回复。33、根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？A、对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行B、行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式C、行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D、所有的行政许可均在全国范围内有效【参考答案】：B34、如果合同的一方根本没有履行合同义务，或履行一部分义务，他首先要承担何种责任？A、继续履行的义务B、采取补救措施C、支付违约金D、赔偿损失【参考答案】：A【解析】：详见《民法通则》第111条。35、甲因为诈骗罪被逮捕，在侦查人员对其审讯期间，他又交代了自己与李某合伙盗窃某商业银行10万元的犯罪事实，并提供了李某可能隐匿的地点，根据这一线索，侦查机关顺利将李某追捕归案。对甲盗窃罪的处罚，下列哪一项是正确的?（）A、应当减轻或者免除处罚B、应当从轻或者减轻处罚C、可以从轻或者减轻处罚D、可以减轻或者免除处罚【参考答案】：A【解析】《刑法》第68条规定，犯罪后自首又有重大立功的，应当减轻或者免除处罚。甲自首并协助侦查机关追捕李某，且李某盗窃金融机构，数额特别巨大可能判处无期徒刑，因此属于重大立功。36、关于债权人的代位权，下列说法错误的是A、其行使范围以债权人的债权为限B、债权人须以自己名义行使代位权C、行使代位权的必要费用，由债务人负担D、就因此所得到的利益，代位权人有权代先受偿【参考答案】：D【解析】：《合同法》第73条规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。因此A、B、C三项表述正确。D项错在债权人在接受以后，应当将财产给债务人，不能独占该财产并用该财产充抵自己的债权。37、关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的?A、甲男(25岁)明知孙某(女)只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果B、警察乙丢失枪支后来及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果C、丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果D、丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果【参考答案】：A【考点】危害后果【解析】一个行为是否有刑法上的危害后果，不是由当事人决定的，丽是由法律决定的，是法律根据需要保护的法益决定的。选项A中，甲男明知道孙某只有l3岁，仍然与其发生性行为，这种行为造成了危害后果。强奸罪的危害后果不是有无给女性造成身体上的伤害，而是有无侵犯女性性的决定权。因为幼女身心发育不成熟。缺乏辨别是非的能力，不理解性行为的后果与意义，也没有抗拒能力。因此，法律规定：不论行为人采用什么手段，也不问幼女是否愿意，只要与幼女发生性交，就侵害了其性的决定权，就对幼女造成了伤害，因此甲的这种行为是有危害后果的，选项A是错误的。选项B中，丢失枪支不报罪的严重后果一般表现为枪支落入不法分子之手后，不法分子利用行为人丢失的枪支实施犯罪行为造成严重后果的情况，丢失枪支本身不是本罪所说的“严重后果”。选项C中，丙的行为虽然使幼儿过上了丰衣足食的生活，但其诱骗幼儿脱离孤儿院的行为既侵犯了孤儿院对幼儿的监护权，也侵犯了幼儿的人身自由，因此仍然构成拐骗儿童罪。拐卖儿童罪、拐骗儿童罪保护的法益并不是幼儿的物质生活，而是幼儿与家庭、与监护人的关系和幼儿的人身自由。因此。不能以有没有让幼儿过上比原来更好的物质生活作为认定是否构成拐骗儿童：捞卖儿童罪的标准。选项D中，丁虽然有恶意透支行为，但其经发卡银行催收后立即归还。并未给银行造成实际损失，因此可以认为没有造成危害后果。这样认定的理由是：《刑法》第l96条规定：“前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。”根据本规定，只有经银行催收仍不归还的恶意透支才符合本罪的构成要件，才算有危害结果。38、商业银行被接管，是依法保障商业银行经营安全性、合法性的重要预防措施。对于在接管过程中发生的下列情况，处理方式符合《商业银行法》的是：A、接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权B、接管的期限最长不得超过3年C、接管前发生的债务，由接管组织负责清偿D、接管期间发生的债务，由接管组织负责清偿【参考答案】：A【解析】：《商业银行法》第66条规定：“接管自接管决定实施之日起开始。自接管开始之日起，由接管组织行使商业银行的经营管理权力。”由此可知，接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权，A选项当选。第67条规定：“接管期限届满，国务院银行业监督管理机构可以决定延期，但接管期最长不得超过二年。”由此可知，B选项中“3年”的说法不符合法律规定，不当选。第64条规定：“商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的利益时，国务院银行业监督管理机构可以对该银行实行接管。接管的目的是对被接管的商业银行采取必要措施，以保护存款人的利益，恢复商业银行的正常经营能力。被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化。”由此可知，被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化，故接管前发生的债务，由接管组织负责清偿的说法是错误的，C选项不当选。接管期间发生的债务，由接管组织负责清偿的说法也是错误的，D选项不当选。39、人民法院在适用简易程序审理下列哪些案件时，无须先行调解?A、王某和张某之间的宅基地纠纷B、徐某、沈某和秦某之间的合伙协议纠纷C、甲商场和乙公司之间的玩具买卖合同D、赵某因工伤向公司要求损害赔偿所引起的纠纷，该纠纷权利义务关系比较明确【参考答案】：C【解析】：[参考答案]C[测试点]简易程序中的调解。【解析】：《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第14条规定，下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：(一)婚姻家庭纠纷和继承纠纷；(二)劳务合同纠纷；(三)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；(四)宅基地和相邻关系纠纷；(五)合伙协议纠纷；(六)诉讼标的额较小的纠纷。但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。由此可知，在适用简易程序审理上述案件时，只有C项中的情形无须先行调解，故为正确答案。40、孙某拒不履行县政府强制拆除其房屋的决定，县政府遂申请人民法院强制执行。法院在执行中误将孙某的邻居赵某的房屋当作被执行人孙某的房屋强行拆除。赵某提出国家赔偿请求。下列哪一说法是正确的?（）A、应当由县政府进行行政赔偿B、应当由法院进行司法赔偿※※※C、应当由法院执行人员个人负责赔偿D、应当由孙某负责赔偿【参考答案】：B【解析】法院在行政处罚、处理决定等具有法律效力的文件时，违法执行案外人财产且无法执行回转的，为司法赔偿。故B项的说法正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、王某与赵某2000年5月结婚。2001年7月，王某出版了一本小说，获得20万元的收入。2002年1月，王某继承了其母亲的一处房产。2002年2月，赵某在一次车祸中，造成重伤，获得6万元赔偿金。在赵某受伤后，有许多亲朋好友来探望，共收礼1万多元。对此，下列哪些表述是正确的？A、王某出版小说所得的收入归夫妻共有B、王某继承的房产归夫妻共有C、赵某获得的6万元赔偿金归赵某个人所有D、赵某接受的礼品归赵某个人所有【参考答案】：A,B,C【解析】选项A是夫妻存续期间实际取得的知识产权上的财产受益，是夫妻的共同财产；选项B属于夫妻存续期间一方继承所得的财产，为夫妻共有；选项C中赵某获得赔偿金是一方身体受到损害得到的赔偿，为个人所有；但所收礼金为夫妻共同财产。3、A国某公司以CIF价与中国某公司签订了向中国出口食品2000箱的合同，A国公司在货物装运后，凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行办理了结汇，货到目的港后经复验发现，该批货物中的342箱食品所含的沙门氏细菌超过进口国的标准，中国公司只实收1995箱货物，短少5箱。下列选项哪些说法是正确的？A、对于细菌超过标准的货物，中国公司应向A国公司索赔B、B，对短少的货物，中国公司应向A国公司索赔C、对短少的货物，中国公司应向承运人索赔D、对细菌超过标准的货物，中国公司可以要求减少价金，但不能要求损害赔偿【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及两个法律关系。一是买卖合同关系，一是卖方（托运人）和承运人之间的海上货物运输合同关系。在买卖合同中，按照《联合国国际货物买卖合同公约》及我国合同法的规定，卖方交付的货物必须与合同规定的数量、质量和规格相符。本题中卖方A国公司交付的货物所含细菌超过标准，已构成违约行为，因此买方中国公司有权向A国公司索赔，并可要求损害赔偿及减少价金等其他的救济方法，而且要求损害赔偿的权利不因采取其他救济方法而丧失。因此选项A正确，选项D不正确。在运输合同关系中，承运人已向卖方（托运人）A国公司签发了已装船清洁提单，表明货物是在表面状况很好的情况下装船的，因此货物到目的港时有短缺，承运人应承担责任，所以对短少的货物，中国公司应向承运人索赔，而不是A国公司索赔。因此，选项C正确，选项B不正确。4、张某到百胜商场准备购买一台电脑，在挑选好后，此时商场即将下班，便约定第二天上午来交钱取电脑，商场遂把张某挑好的电脑放在一边，并做上了“已卖”的标志。此时：A、张某第二天不一定必须要该台电脑，可从该商场中同型号的电脑另选一台；商场也可以另选同一型号的电脑交付给张某B、张某第二天只能请求商场交付该台电脑，商场也不能另选相同型号的电脑交付C、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由张某承担，因为合同的标的物已经特定D、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由该商场承担，因为电脑尚未交付【参考答案】：B,D【解析】：根据债的标的物是否确定，债可以分为特定之债和种类之债，在商场买卖电脑的合同通常产生种类之债，但本题中电脑已由买卖双方选定，标的物已经特定化，从而属于特定之债，故张某和商场都不能单方改变标的物，所以A项错误。B项正确。|学\法\网|买卖合同中标的物风险自交付时转移，本题中电脑尚未交付，所以风险仍然由商场承担，C项错误。D项正确。5、甲公司因负债被申请破产，法院受理了破产申请。其后，相应的机关和当事人实施了以下行为，其中哪些是违法的？A、乙法院委托拍卖行拍卖1年前查封的甲公司的土地B、甲公司为维持生产经营向某公司支付10万元货款C、税务机关通知银行直接从甲公司账上扣缴税款5万元D、甲公司以自己的债权抵销了所欠某公司的债务8万元【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《企业破产法》第19条规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。故A的做法违法，当选。《企业破产法》第16条规定，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。该法律并未规定任何例外情形，因此甲公司为维持生产经营向某公司支付10万元货款的行为违反了法律的规定，B当选。第113条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。由此，C的做法违法。第40条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。由此D项只是标明抵销发生在法院受理破产申请后，无法判断债权人对债务人的债务是否发生在破产申请受理之前，因此D错误，应入选。6、下列有关破产债权申报的表述中，不符合法律规定的有哪些？A、债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月B、未到期的债权不得进行债权申报C、附条件、附期限的债权，债权人不得进行债权申报D、诉讼、仲裁未决的债权，债权人不得进行债权申报【参考答案】：B,C,D【解析】：《企业破产法》第斯条规定，人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限．债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月．A选项符合法律规定，不当选．第44规定，人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利．第46条第1款规定，末到期的债权，在破产申请受理时视为到期．故B选项不符合法律规定，当选．第47条规定，附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁末决的债权，债权人可以申报．CD选项不符合法律规定，当选．7、某军队医学研究所研制开发一种利用磁场作用治疗风湿病的磁性治疗仪，并取得了产品制造方法发明专利。后来，该军队医学研究所发现甲仪器公司制造的一种风湿病治疗仪很类似于自己的专利产品制造方法，认为侵犯了自己的专利产品制造方法，于是向人民法院起诉要求甲仪器公司停止侵权行为，并赔偿给自己造成的经济损失。在诉讼过程中，甲仪器公司否认侵权，因此，应当就下列哪些事实负举证责任A、自己制造风湿病治疗仪获得了利润B、自己制造风湿病治疗仪的技术方法C、军队医学研究所专利产品磁性治疗仪的技术特征D、自己的产品制造方法不同于磁性治疗仪的制造方法【参考答案】：B,D【解析】：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：（一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；（二）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；（三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；（四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；（五）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；（七）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；（八）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。8、李某与王某签订了一份委托合同，由李某代王某购买一批服装。李某遂以自己的名义与莱厂签订了一份服装购买合同，该厂在订立合同时知道李某是王某的代理人，则下列说法不正确的是：（）A、买卖合同当事人为某厂及李某B、买卖合同主体应为某厂与李某、王某C、买卖合同中王某、李某对某厂承担连带责任D、买卖合同中，若无确切证据该合同只约束李某与某厂，其主体应为王某与某厂【参考答案】A,B,C【考点】委托合同的概念和特征【解析】《合同法》第402条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。故本题中，买卖合同当事人为王某及某厂，A、B错，D正确；买卖合同中王某对某厂承担责任，C错。9、自然人死亡后，其近亲属因下列哪些侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院提起精神损害赔偿之诉的，人民法院应当受理？A、以侮辱、丑化方式侵害死者肖像、名誉、荣誉B、非法披露、利用死者隐私C、非法利用、损害遗体、遗骨D、以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者名誉【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的。人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；（二）非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；（三）非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”ABCD选项都属于法律明确规定的情形，所以ABCD选项都应当选。10、中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式中的先行回收其投资。A、在按照投资进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例B、在按照提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例C、经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资D、保证每年的合作者的每年的收益达到某一固定值【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《中外合作经营企业法》第21条。11、基于合同关系甲向乙签出一张汇票，乙将其赠与丙，后甲乙解除合同，则丙：（）。A、合同解除前享有票据权利B、合同解除前不享有票据权利C、合同解除后仍享有票据权利D、合同解除后不享有票据权利【参考答案】A,C【考点】票据的无因性【解析】《票据法》第13条第1款、第2款规定：“票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。票据债务人可以对不履行约定义务的与自已有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。”据此，由于丙不是票据原因关系即合同关系的当事人，故无论合同解除前还是合同解除后，丙都享有票据权利，故本题正确答案为AC。【说明】历年司法考试的高频考点，请考生复习时熟练掌握12、某为了鼓励其侄儿吴小好好学习，赠给吴小一台电脑及一架照相机，但先给电脑，待期末学习成绩好时再交给照相机，而且要求返还电脑。请问：下列选项中哪些表述是正确的？A、吴某与吴小间赠与电脑及照相机的合同已成立B、吴某与吴小间赠与电脑的合同已经成立，但赠与照相机的合同尚未成立C、吴某有权不再给照相机D、吴某无权要求返还电脑【参考答案】：A,C,D【解析】：考点：赠与合同。《合同法》第185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。依此，吴某与吴小之间的赠与合同已经成立。依据合同示基本理论，赠与合同为诺成性合同，即只要双方当事人意思表示一致，赠与合同即告成立。《合同法》第186条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。第192条规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。由上可知，如果吴小没有履行赠与合同约定的义务，吴某在照相机交付吴小之前就可以撤销赠与。而对电脑已转移给吴小，吴某则无权再收回。故本题正确答案应为A、C、D项。本题考查的赠与合同，需要重点掌握的有赠与合同的性质以及有关于赠与人撤销权的规定。注意赠与合同为诺成性合同，而非实践性合同。关于赠与人的撤销权规定，为司法考试重点，应予掌握。1．第186条，赠与人的任意撤销权，注意三类合同不得任意撤销（第2款）。另外，依法办理登记手续后的赠与合同亦不得任意撤销。但须注意，赠与人若存在第195条规定的情形时，可以不履行赠与义务。2．第192条，赠与人享有法定撤销权的三种情形。3．了解第193条赠与人的继承人、法定代理人的法定撤销权。13、甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？A、君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定B、甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务C、甲已将其股权出质给其债权人戊D、甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权【参考答案】B,C,D14、根据法律规定，权利人或利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。下列哪些行为可以申请采取该措施？A、著作权人或者与著作权有关的权利人对于侵犯著作权的行为B、专利权人或者利害关系人对于侵犯其专利权的行为C、商标注册人或者利害关系人对于侵犯其注册商标专用权的行为D、继承人对于侵犯其应继承财产的行为【参考答案】A,B,C,D15、下列组织中，哪些不能成为法人？A、某公司的一个分公司B、某工厂的一个车间C、某科室D、政法大学法律系【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《民法通则》第37条。16、张某在购买电饭煲时，阅读了其包装上的性能说明，感觉不错，遂买下，后在使用过程中发生产品质量问题，引起争议，该电饭煲的包装可以作为下列哪些种类的证据被法院采纳?（）A、书证B、物证C、鉴定结论D、视听资料【参考答案】A,B【解析】AB。电饭煲的包装可以证明消费者购买该商品的事实，因此，可作为物证。同时，电饭煲的包装可以证明消费者购买该电饭煲的事实。17、关于民事诉讼财产保全制度，下列哪些说法是正确的A、诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保，人民法院方可作出保全裁定B、财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失C、财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物D、当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次【参考答案】：A,B,C,D【解析】：2003司考真题71。A正确，诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，并提供担保。B正确，人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的，如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的，申请人应承担赔偿责任。C正确，财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物。所谓请求的范围，是指保全的财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人的请求相当；与本案有关的财物，是指本案的标的物，可供将来执行法院判决的财物或利害关系人请求予以保全的财物。D正确，当事人不服人民法院财产保全裁定的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。18、甲、乙二人之间的贸易纠纷经A仲裁委员会仲裁后，于2000年4月6日作出裁决。而甲对仲裁裁决不服，认为该仲裁裁决是由于乙隐瞒了重要证据而作出的，遂想向人民法院申请撤销该仲裁裁决。与此同时，A仲裁委员会也发现仲裁庭在审理过程中，对双方提交的证据存在工作上的疏漏，希望能够对甲乙二人的纠纷重新仲裁。针对以上情况，甲的做法错误的是：（）A、甲又向A仲裁委员会申请重新仲裁B、甲应当在收到裁决书之日起6个月内向人民法院提出申请撤销该仲裁裁决C、甲应当向乙的财产所在地的中级人民法院提出申请撤销该仲裁裁决D、甲应当向人民法院提供乙隐瞒了重要证据的证据【参考答案】A,C【解析】AC。本题考查申请撤销仲裁裁决程序。当事人不得就已经裁决的事项再行申请仲裁，A项错误。依《仲裁法》第58条的规定，当事人应向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。故C项错误。《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：…………(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。D项正确。19、某合伙企业的合伙人张某，对非合伙企业合伙人的方某负有债务10万元。而方某对该合伙企业有10万元的债务。张某在该合伙企业中有10万元的财产份额。则：()A、方某可以抵销对该合伙企业的债务B、方某可以代位行使张某对合伙企业主张的10万元财产份额C、如果张某在合伙企业之外的财产不足清偿对方某的债务，方某可以主张将张某应当获得的收益用于债务清偿D、方某可以向法院请求强制执行张某在合伙企业中的财产份额【参考答案】：C,D【解析】：《合伙企业法》第41条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合合伙人在合伙企业中的权利。因此AB选项不正确。第42条第1款规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿O因此CD两项正确。20、我国对自然人的行为能力有如下规定：。A、无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律B、定居国外的我国公民的民事行为能力，如果其行为是在我国境内所为，则适用我国法律C、定居国外的我国公民的民事行为能力，如果其行为是在定居国所为，则可以适用其定居国法律D、无国籍人的民事行为能力，一般适用其住所地法律【参考答案】：A,B,C【解析】：《民通意见》第179条规定：定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律：在定居国所为，可以适用其定居国法律。《民通意见》第181条规定：无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。我国关于自然人的行为能力的规定仍是依据“场所支配行为”的原则。21、下列关于有限合伙企业的说法，下列说法中正确的是。（）。A、甲说：“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。”B、乙说：“有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。”C、丙说：“人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，无需通知全体合伙人。”D、丁说：“有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。”【参考答案】A,B,D【考点】有限合伙企业【解析】《合伙企业法》第76条第1款规定：“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。”A对。《合伙企业法》第75条规定：“有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。”B对。《合伙企业法》第74条第2款规定：“人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时．应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。”C的说法不正确。《合伙企业法》第76条第2款规定：“有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。”D对。故本题正确选项为ABD22、甲厂于2001年10月向某市乙厂发出一份已盖章的订货合同，欲订购某货物若干吨，价格若干元，于11月上旬交货。乙厂接到合同后，于承诺期限后送达回函，并在合同上盖了章，但在合同上加上一条：“如有争议，在卖方所在地仲裁解决。”甲厂收到回函后，对乙厂改动意见不统一，故没有即时回话。不久，乙厂送来货，甲接受。其后，双方就货物质量问题发生争议，乙厂要求在自己所在地仲裁解决，而甲厂则要诉至合同履行地人民法院。对本案正确的表述是：A、乙厂的承诺有效B、乙厂提出的是新要约C、合同已在履行，合同有效D、有关合同纠纷应向法院起诉解决【参考答案】：B,C,D【解析】：【解析】：《合同法》第30条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。依此，乙方的改动是实质性变更，构成新的要约。第22条：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。甲方已经接受乙方交付的货物，并只是对质量发生争议，应当认为合同，已经成立生效。既然双方没有达成仲裁协议，那可以到人民法院起诉。依此，BCD项是正确答案。23、王某为其子王强(现年15岁)投了人身保险，至今已缴纳保险费满3年，受益人为其妻刘某和其母赵氏。以下说法正确的是：（）A、如该人身保险合同为死亡险，则未经王强书面同意，依照该合同签发的保险单不得转让或质押B、假设王强经常有小偷小摸行为，经王某屡次管教仍不改正，王某自觉无脸面对邻居、同事，遂与其妻刘某商议共同下药毒死其子，但由于剂量掌握不准，将其子毒成了植物人，则保险公司不承担给付保险金的责任C、在B项中，保险公司仍应当按照保险单退还其现金价值，由于刘某与赵氏未约定受益份额，故其二人平分D、假设王强由于走私毒品在逃避警察追捕的过程中摔断双腿，则保险公司不承担赔偿责任，但应当按照保险单退还现金价值，受益人为刘某与赵氏【参考答案】A,B,D【解析】根据《保险法》第34条、第43条、第45条规定，依照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，未经被保险人书面同意，不得转让或者质押。被保险人或者投保人可以指定一人或者数人为受益人。受益人故意造成被保险人死亡或者伤残的，或者故意杀害被保险人未遂的，丧失受益权。被保险人故意犯罪导致其自身伤残或者死亡的，保险人不承担给付保险金的责任。投保人已缴足2年以上保险费的，保险人应当按照保险单退还其现金价值。ABD三项正确。受益人为数人的，被保险人或者投保人可以确定受益顺序和受益份额；未确定受益份额的，受益人按照相等份额享有受益权。投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。投保人已缴足2年以上保险费的，保险人应当按照合同约定向其他享有权利的受益人退还保险单的现金价值。刘某参与故意杀害其子的行为。不能享有收回保险单现金价值的权利。24、香港华维公司总部设在香港，在内地A地设有办事处，并在B地拥有一所物业。因该公司与内地成方公司之合同纠纷，被成方公司诉至法院。该合同签订于C地，合同标的物处在D地，则有权管辖本案的法院有以下哪些法院?（）A、A地B、B地C、C地D、D地【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。《民事诉讼法》第241条规定。因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。25、甲是美国公民，因与我国某工艺品进出口公司间国际货物买卖合同纠纷而在我国法院起诉，则他可以。A、委托中国律师甲某为诉讼代理人B、委托美国律师乙某以非律师身份担任诉讼代理人C、委托美国驻华大使馆官员以个人名义担任诉讼代理人D、委托长期在中国经商的美国公司为诉讼代理人【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《民事诉讼法》第241条、《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第308条。26、甲公司委托乙公司出口一批货物，乙公司以自己的名义与英国丙公司签订了买卖合同，后因为货物短缺而发生纠纷。乙公司向英国丙公司披露了委托人甲公司，对此，下列表述正确的是：（）A、丙公司可向甲公司进行追索B、丙公司可向乙公司进行追索C、丙公司只能向甲公司进行追索D、丙公司只能向乙公司进行追索【参考答案】A,B【解析】本题涉及间接代理的问题，如果间接代理人向第三人披露了委托人，则第三人既可以向委托人，也可以向间接代理人索赔，故正确选项为AB。27、余某系某小区业主，居住在A楼第1层101房间，依据《物权法》的有关规定，以下做法不合法的有哪些?A、余某为装修需要，砸掉了自己房屋内的一堵承重墙B、余某以自己居住于第一层，从不使用电梯为由，拒绝交纳电梯使用费和维修费C、余某在自己居住的楼道的一个角落为自己的宠物狗搭了一个犬舍D、余某不顾其他业主的强烈反对，将自己居住的房屋客厅改为美容院【参考答案】：A,B,C,D【解析】：依《物权法》第71条的规定，业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益。A选项中，该承重墙虽然在余某的房屋内，但砸掉该承重墙将危及整个建筑物的安全，因此该做法不合法。电梯与楼道均属于建筑物的共有部分，根据《物权法》第72条的规定，业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利不履行义务。也不得私自占用共用部分为自己使用，故选项BC的做法不合法。第77条规定，业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。D选项中，余某不顾其他业主反对，在住宅内擅自开设美容院的做法不合法，故本题应全选。28、甲公司是一家英国公司，乙公司是一家设在上海的中外合资经营企业。甲乙签订了一份国际货物买卖合同，合同中规定乙公司用信用证付款。乙公司付款后，凭提单却没有提到货物。经查是因甲提交给银行的提单中，在收货人一栏的填写上出了不符合提单填写要求的问题。请你判断收货人一栏的填写错误可能是下列哪种情况？A、甲公司名称B、乙公司名称C、凭甲公司指示D、凭乙公司指示【参考答案】：A,C【解析】：提单的内容和种类“收货人”是提单正面记载的主要事项之一，接提单上收货人的抬头区分，提单可分为记名提单、指示提单和不记名提单三种。记名提单是指提单正面收货人一栏内载明特定的人（或公司）的提单。承运人在目的港应向该特定的人（或公司）交付货物。指示提单是指提单上收货人一栏内载明“由某人指示”或“指示”字样的提单。前者为记名指示，承运人应按记名的指示人的指示交付货物：后者为不记名指示，视为由托运人指示。不记名提单，又称空白提单，指提单正面收货人一栏内，不载明具体的收货人或由某人指示，通常只注明“持有人”或“交与持有人”字样的提单。本题选项中A、B为记名提单，C、D为指示提单，只有在A和C的情况下，乙公司才持提单而无法提货。29、以下关于民事诉讼强制执行措施的说法正确的是（）A、人民法院对民事诉讼的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传B、对妨害民事诉讼而被拘留的人应由人民法院交公安机关执行拘留C、拘传、罚款、拘留必须经院长批准D、对罚款、拘留的决定不服的，可以向作出决定的人民法院申请复议一次【参考答案】B,C【解析】本题考查民事诉讼的强制执行措施。《民事诉讼法》第100条规定：“人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。，’因此A错误。第104条第3款：“被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。因此B正确。第105条：“拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。”因此C正确，D错误。30、侵权的民事责任，既可以适用财产责任方式，也可以适用非财产责任方式。非财产责任方式包括A、消除影响B、赔偿损失C、赔礼道歉D、恢复名誉【参考答案】：A,C,D【解析】：消除影响、赔礼道歉和恢复名誉为侵权责任的非财产方式的形式。而赔偿损失属于侵权责任的财产方式。因此，选择ACD。三、不定向选择题1、有关“解决投资争端的国际中心”管辖权，下列说法不正确的是A、受理的争端原则上限于缔约国和另一缔约国国民之间的争端B、受理的争端必须是缔约国和另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端C、争端双方必须提交书面同意文件D、提交“中心”仲裁并不排除投资者本国行使外交保护权【参考答案】：D【解析】：“中心”管辖条件有三：（1）争端的双方当事人原则上必须一方是缔约国国家而另一方是另一缔约国国民。但在双方都同意的情况下，中心也受理东道国与受另一缔约国国民控制的东道国法人之间的争端；（2）必须有争议双方订立的将该争议提交中心解决的书面协议，这是一项实质要件，不能以口头形式代替。且除非另有声明，提交“中心”解决应视为双方同意排除其他任何救济，即中心的管辖权具有排他性；（3）“中心”解决的投资争端必须是直接投资而非间接投资的法律争端。2、甲和乙是邻居，素来不和。8月14日，两人因发生口角随即扭打起来。乙的母亲在劝架时被甲的儿子推倒。事后，甲以“脑震荡”为由，起诉要求乙赔偿全部经济损失450元。人民法院受理了该案并于8月21日向乙发送了起诉状副本，并告知乙10日内提交答辩状。乙因出差向法院申请顺延，经法院同意延长10日，法院决定9月11日开庭审理此案，书记员委托法院勤杂工将出庭通知书交给乙。恰逢乙家无人，该工人将通知书交其邻人之子15岁的王某签收。在审理中，乙以自己的母亲骨折为由提起反诉，要求赔偿经济损失500元。本案经审理后，法院决定不当庭宣判，通知双方当事人9月14日到庭宣判，9月16日将判决书送达双方当事人，并告知双方当事人务必于9月29日前提起上诉。有关本案的送达，正确的有A、书记员委托勤杂工送达出庭通知书B、开庭通知书送达给不满18岁的邻家小孩C、开庭通知书应直接送达本人，本人不在，应由其同住的成年家属签收D、送达人必须是法院的专职工作人员，勤杂工不能作为送达人【参考答案】：C【解析】：根据民事诉讼法第78条的规定，送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收。3、某工厂新研发出一种抽油烟机，为打开市场，雇用推销员上门推销，免费给居民试用，居民甲和居民乙均打算试用这种抽油烟机，二人于4月5日订立合同并安装了该抽油烟机。但甲乙和该工厂都未约定具体的试用期间。在试用过程中，甲家装修，装修工人不慎将该抽油烟机上刷上了涂料，且将抽油烟机的表面碰撞得凹凸不平，甲于是决定买下