06第六章合同的变更和转让-精

第六章合同的变更和转让本章教学目的：掌握合同内容变更的特征、方式和法律后果；学习重点在于债权转让制度的价值和相关概念的区别，以及合同法对债权转让的限制和一般效力条款的规定。熟悉债务移转的基本概念，以及与相关制度的区别，把握不同方式的债务移转所引起的法律后果；对债权债务概括移转的不同方式及其相应法律效力的规定有一定理解。1合同法学本章要点点：1、合同同变更的的概念和和特征。。2、合同同变更的的方式、、条件。。3、合同同变更的的法律效效力。4、债权权转让和和清偿代代位的关关系。5、债权权转让的的限制规规则。6、债权权转让的的法律效效力。

2合同法法学学7、债务务移转的的种类及及含义。。8、免责责的债务务承担方方式及效效力规则则。9、并存存的债务务承担条条件及效效力规则则。10、合合同的概概括移转转及条件件。11、合合同承受受的条件件。12、法法定的概概括移转转的情形形及效力力。3合同法法学学变更———主体不不变、内内容改变变转让———主体改改变、内内容不变变权利转让让义务转让让概括移转转4合同法法学学合同变更与转让合同变更债权转让债务移转概括移转特点要件效力特征条件效力合同承受法定移转对内效力对外效力5合同法法学学一、合同同的变更更（一）概概念和特特点（二）合合同变更更的要件件（三）合合同变更更的效力力6合同法法学学一、合同同的变更更77条、、78条条（一）概概念和特特点在合同有有效成立立后，未未履行或或者未履履行完毕毕之前，，当事人人通过协协商或者者请求裁裁决改变变合同内内容的行行为。特定期限限、特殊方式式、主体不变变、内容改变变7合同法法学学狭义的合合同变更更仅指合合同内容容的变化化。合同同的变更更具有以以下的特特征：1.合同同的变更更仅指合合同的内内容发生生变化，，而合同同当事人人保持不不变。2.合同同的变更更是合同同内容的的局部变变更，是是合同的的非根本本性变化化。3.合同同的变更更通常依依据双方方当事人人的约定定，也可可能基于于法律的的直接规规定。4.合同同的变更更只能发发生在合合同成立立之后，，尚未履履行或尚尚未完全全履行之之前。8合同法法学学（二）合合同变更更的要件件1、合同同变更的的前提---当事事人之间间存在有有效成立立的合同同关系++没有履履行或没没有履行行完毕之之前2、合同同变更的的对象是是对合同同内容的的修改或或补充3、合同同变更的的根据是是当事人人的约定定或者裁裁定—4、合同同变更的的程序和和形式必必须符合合法律要要求9合同法法学学（三）合合同变更更的效力力1、当事事人应按按变更后后的合同同内容履履行；2、合同同的变更更没有溯溯及力。。3、合同同的变更更不影响响当事人人请求赔赔偿的权权利。民民法通则则1154、合同同变更对对从合同同的影响响。10合同法法学学二、合同同权利的的转让79、80、81、82、83条（一）合合同权利利转让的的概念和和特征（二）债债权转让让的条件件（三）债债权转让让的法律律效力11合同法法学学（一）合合同权利利转让的的概念和和特征是指在不不改变合合同内容容的情况况下，合合同债权权人通过过协议将将其债权权全部或或部分转转让给第第三人的的行为。。原债权权人称为为让与人人，新债债权人称称为受让让人。法律特征征：12合同法法学学1、债权转转让必须须是合同同主体变变更不改改变合同同的内容容。2、债权转转让涉及及两个相相关的法法律关系系。合同同的转让让涉及到到原合同同当事人人双方之之间的关关系，以以及转让让人与受受让人之之间的关关系。3、债权转转让的主主体是债债权人和和第三人人，涉及及债务人人。3、转让的的对象是是合同债债权。４、债权权转让的的方式有有权利全全部转让让或部分分转让。。13合同法法学学（二）债权转让让的条件件１、须有有有效的的合同权权利存在在２、转让让人与受受让人之之间须达达成协议议３、转让让的债权权须具有有可让与与性79排排除４、须通通知债务务人，依依法办理理有关手手续５、合同同的转让让不得违违背法律律规定，，且不违违反社会会公共利利益。14合同法法学学下列哪些些合同的的转让是是不合法法的?A、甲公司司与韩国国乙公司司举办中中外合资资企业，，合资合合同经过过审批机机关批准准后，甲甲公司未未经乙方方同意将将合同权权利义务务转让给给丙公司司B、甲教授授曾答应应为乙校校讲课，，但因讲讲课当天天临时有有急事，，便让自自己的博博士生代代为授课课C、债权人人李某因因急需用用钱便将将债务人人杨某欠欠自己的的两万元元债权以以1万5千元的价价格转让让给了柳柳某，李李某将此此事打电电话通知知了杨某某D、丁对丙丙的房屋屋享有抵抵押权，，为替好好友从银银行借款款提供担担保，将将该抵押押权转让让给了银银行15合同法法学学（三）债权转让让的法律律效力1、债权权转让的的对内效效力—新新债权人人（1）债债权及其其从权利利从让与与人移转转至受让让人（2）让让与人对对出让的的债权负负有瑕疵疵担保责责任（3）让让与人在在将某项项权利转转让给受受让人后后，不得得就该项项权利再再作出转转让（4）让让与人须须对受让让人承担担相关的的义务（5）除除非让与与人和受受让人有有明确约约定，否否则，让让与人对对债务人人的履行行能力不不负担保保责任。。16合同法法学学下述从属属于主债债权的权权利，一一般情况况下可以以随主债债权的让让与而移移转于受受让人的的有（））。A、质权B、保证C、解除权权D违约金请请求权17合同法法学学２、债权权转让的的对外效效力（1）债债务人不不必再向向原债权权人履行行债务（2）债债务人负负有向新新债权人人作出履履行的义义务。（3）债债务人在在合同权权利转让让时所享享有的对对抗原债债权人的的抗辩权权不因合合同权利利转让而而消灭。。（4）债债务人收收到债权权转让通通知时，，对让与与人享有有到期债债权的，，仍可依依照有关关抵销的的规则向向受让人人主张抵抵销。18合同法法学学甲向乙借借款300万元于2008年12月30日到期，，丁提供供保证担担保，丁丁仅对乙乙承担保保证责任任。后乙乙从甲处处购买价价值50万元的货货物，双双方约定定2009年1月1日付款。。2008年10月1日，乙将将债权让让与丙，，并于同同月15日通知甲甲，但未未告知丁丁。对此此，下列列哪些选选项是正正确的？？（2010真题）A.2008年10月1日债权让让与在乙乙丙之间间生效B.2008年10月15日债权让让与对甲甲生效C.2008年10月15日甲可向向丙主张张抵销50万元D.2008年10月15日后丁的的保证债债务继续续有效19合同法法学学乙公司欠欠甲公司司30万元，债债务早已已到期，，同时甲甲公司须须在2000年9月20日清偿对对乙公司司的20万元货款款。甲公公司在同同年9月18日与丙公公司签订订书面协协议，转转让其对对乙公司司的30万元债权权。同年年9月24日，乙公公司在接接到甲公公司关于于转让债债权的通通知后，，便向丙丙公司主主张20万元的抵抵销权。。下列说说法正确确的有（（）。A、甲公司司与丙公公司之间间的债权权转让合合同于9月24日生效B、乙公司司接到债债权转让让通知后后，即负负有向丙丙公司清清偿30万元的义义务C、乙公司司于9月24日取得20万元的抵抵销权D、丙公司司可以就就30万元债务务的清偿偿，要求求甲公司司和乙公公司承担担连带责责任20合同法法学学三、合同义务务的转移移84、85、86、87条（一）合合同义务务转移的的概念（二）合合同义务务转移的的条件（三）合合同义务务移转的的效力21合同法法学学（一）合合同义务务转移的的概念合同义务务的转移移，又称称债务承承担，是是指在不不改变合合同内容容的情况况下，合合同债务务人将合合同债务务全部或或部分移移转给第第三人承承担。免责的债债务承担担—全部部并存的债债务承担担--部部分22合同法法学学合同义务务的移转转与第三三人代为为履行区区别在::第一，在在合同义义务移转转中，债债务人或或债权人人将与第第三人达达成转让让合同义义务的协协议。在在第三人人代替履履行的情情况下，，第三人人并没有有与债权权人或债债务人达达成移转转债务的的协议。。第二，在在合同义义务移转转中，债债务人已已经成为为合同关关系的当当事人。。在第三三人代替替履行的的情况下下，第三三人只是是履行主主体而不不是合同同的当事事人。第三，由由于在合合同义务务移转的的情况下下，第三三人未能能依照合合同约定定履行债债务，债债权人可可直接请请求其履履行义务务和承担担违约责责任。在在第三人人代替履履行时，，对第三三人的履履行不适适当的行行为，债债权人只只能向债债务人而而不能向向第三人人请求承承担责任任。23合同法法学学（二）合合同义务务转移的的条件1、有有有效合同同债务存存在2、合同同债务须须具有可可让与性性3、须存存在合同同债务转转移的协协议4、须经经过债权权人的同同意5、须依依法办理理有关手手续24合同法法学学合同债务务须具有有可让与与性1、性质质上不可可移转的的债务；；

2、、按照当当事人约约定不可可移转的的债务；；

3、、依照法法律规定定不可移移转的债债务；25合同法法学学（三）合合同义务务移转的的效力１、免责责债务承承担的效效力（１）新新债务人人可以享享有原债债务人对对债权人人抗辩权权。专属属于原债债务人的的抗辩权权，新债债务人不不得享有有。（２）合合同义务务移转后后，新债债务人应应当承担担与主债债务有关关的从债债务。（３）新新债务人人不得以以对抗原原债务人人的事由由对抗债债权人。。（４）担担保的从从债务的的转移必必须经担担保人同同意才产产生法律律效力。。26合同法法学学２、并存存的债务务承担的的效力（１）可可分之债债，约约定份额额，按份份责任（２）不不可分之之债，或或者承担担人与债债务人并并未约定定按照确确定的份份额分担担债务，，连带责责任27合同法法学学四、合同权利利义务的的概括转转移（概括括承受））88、89条主要包括括两种：：一是依依据当事事人之间间的约定定而发生生的债权权债务转转移，称称为合同同转移，，或者合合同承受受，或者者合同承承担；二是依据据法律的的规定而而发生的的债权债债务转移移，包括括企业合合并、分分立、财财产继承承。28合同法法学学（一）合合同移转转１、合同同权利义义务概转转移必须须经合同同当事人人一方与与第三人人协商达达成一致致协议，，并取得得合同另另一方的的同意。。２、被转转让的合合同应为为双务合合同。３、依法法必须采采取特定定形式的的，应遵遵循法律律规定。。29合同法法学学（二）企企业合并并、分立立—法定定-无须须同意《民法通通则》第第44条条第2款款规定及及《合合同法》》第90条规定定。1、当事事人订立立合同后后发生合合并的，，由合并并后的法法人或者者其他组组织行使使合同权权利、履履行合同同义务。。2、当事事人订立立合同后后发生分分立的，，由此而而引起的的概括转转移分两两种情况况：（1）约约定承担担，约定定具有优优先效力力（2）法法定承担担，连带带关系。。30合同法法学学《民法通通则》第第44条条第2款款规定，，企业法法人分立立、合并并，它的的权利和和义务由由变更后后的法人人享有和和承担。。《合同法法》第90条规规定，当当事人订订立合同同后合并并的，由由合并后后的法人人或者其其他组织织行使合合同权利利，履行行合同义义务。31合同法法学学甲公司欠欠乙公司司30万万元。为为了公司司能够得得到更好好的发展展，剥离离不良资资产，甲甲公司分分立出一一个丙公公司，分分立之后后的甲公公司与丙丙