四章建设工程合同

建设工程项目管理（第四章）第一节合合同同法律法法规概述述一、概念念1、合同合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间建建立、变变更、终终止民事事法律关关系的协协议。第四章建建筑工工程合同同2、合同法法合同法是是：适用用于合同同的最重重要的法法律；是调整合合同关系系的法律律文件；；是市场经经济条件件下的基基本法律律。1999年3月15日，第九九届全国国人民代代表大会会第二次次会议通通过并颁颁布了《中华人们们共和国国合同法法》（简称《合同法》），自1999年10月1日开始施施行。3、合同的的类型按《合同法》分类，合合同有：：买卖合合同、供供应合同同、借款款合同、、租赁合合同、承承揽合同同、建设设工程合合同、运运输合同同、技术术合同、、保管合合同等。。4、合同的的形式口头合同同、书面面合同、、其他形形式二、合同同法律关关系1、法律关关系由法律规规范所确确认和调调整的人人与人之之间的权权利义务务关系。。如民事事、行政政、劳动动、经济济、建设设工程法法律关系系。2、合同法法律关系系指合同法法律规范范调整的的当事人人在民事事流转过过程中形形成的权权利义务务关系。。3、合同法法律关系系的三要要素要素一：：合同法律律关系主主体参加合同同法律关关系，依依法享享有权利利、承担担义务的的当事人人。包括括自然人人、法人人、其他他组织。。法人需具具备的4个条件：：a.依法成立立；b.有必要的的财产和和经费；；c.有自己的的名称和和组织机机构及相相关的办办公场所所；d.具有独立立承担民民事责任任的能力力。要素二：：合同法法律关系系客体指法律关关系主体体的权利利和义务务所指向向的对象象。包括括物、财财（多指指借款合合同、贷贷款合同同）、行行为、智智力成果果（如技技术开发发合同、、技术转转让合同同）。要素三：：合同法法律关系系内容合同双方方具体的的权利和和义务。。任何法律律关系都都包括主主体、客客体、内内容三要要素。4、合同法法律关系系的产生生、变更更和终止止①产生：：合同签订订即产生生。②变更：：三要素发发生变化化则产生生合同变变更。有有主体变变更更、、客体变变更，从从而必然然导致内内容变更更。③终止：：a.自然终止止：合同顺利利履行完完毕，双双方当事事人都完完成了合合同内容容。b.协议终止止：主体双方方协议解解除合同同。c.违约终止止：一方违约约，另一一方有权权解除合合同。三、代理理制度1、代理的的定义代理人在在代理权权限内，，以被代代理人的的名义向向第三人人做出意意思表示示或实施施民事法法律行为为，所产产生的权权利义务务由被代代理人享享有和承承担。2、种类①委托代代理：根据被代代理人的的委托授授权而产产生。如如：公民民委托律律师代理理诉讼，，业主委委托监理理公司代代理其监监理业务务（监理理合同属属于委托托代理，，代理人人为监理理公司，，被代理理人为业业主，第第三方为为施工单单位）。。②法定代代理：基于法律律的直接接规定而而产生的的代理。。如：父父母代理理未成年年人进行行民事活活动。③指定代代理：根据主管管机关或或人民法法院指定定产生的的代理。。多在一方方没有民民事法律律能力情情况下使使用（如如夫妻双双方一方方卧病在在床）。。3、无权代代理是指行为为人没有有代理权权而以他他人名义义进行民民事、经经济活动动。无权权代理主主要有以以下几种种表现形形式：①无合法授授权的代代理行为为；②超越代理理权限的的代理行行为；③代理权限限终止后后的代理理行为；；对无权代代理行为为，“被代理人人”不承担法法律责任任。<<民事通则则>>规定：无权代理理行为只只有经过过被代理理人的追追认，被被代理人人才能能承担民民事责任任；未经追认认的行为为，由行行为人承承担民事事责任；；但本人知知道他人人以自己己的名义义实施民民事行为为而未表表示否认认的视为为同意。。四、担保保制度1、担保及及其目的的合同当事事人双方方为了使使合同能能够得到到切实履履行，根根据法律律、行政政法规的的规定，，经双方方协商一一致而采采取的一一种具有有法律效效力的保保护措施施。目的在于于促使当当事人履履行合同同。2、担保的的方式①保证证：一种约定定。保证证人和债债权人约约定，当当债务人人不履行行约定时时，保证证人按照照约定履履行债务务或承担担责任的的行为。。②抵押押：债务人或或第三人人在不转转移对抵抵押财产产的占有有情况下下，将该该财产作作为债权权的担保保。当债务人人不履行行债务时时，债权权人有权权依法将将该财产产折价或或以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款作为赔赔偿。如：把现现住的房房子作为为抵押买买另一套套房子。。③质押押：将动产或或权力移移交债权权人占有有，用以以担保债债权的履履行。可以移交交的有动动产（财财、物））和权利利（可以以质押的的权利凭凭证，汇汇票、存存款单、、股份、、商标专专用权、、专利权权等）。。④留置置：债权人占占有债务务人的动动产。多用于保保管合同同、运输输合同、、加工承承揽合同同。建筑中，，甲方拖拖欠工程程款，施施工单位位可采用用留职权权不交付付工程。。⑤定金金：合同当事事人在合合同中约约定应给给付对方方一定数数额的货货币，合合同履行行后定金金可收回回或抵作作价款。。给付定定金的一一方不履履行合同同，不返返还定金金，收受受定金的的一方不不履行合合同，应应双倍返返还定金金。为设计合合同常用用（业主主和设计计单位之之间），，数额一一般不超超过合同同标价的的20％。五、保险险制度是一项伟伟大的工工程，建建筑上的的保险包包括建筑筑工程一一切险和和安装工工程一切切险。第二节建建设工工程合同同《合同法》分总则、、分则、、附则三三部分，，其中分分则中第第十六章章为“建设工程程合同”，共有十十九条，，专门对对建设工工程中的的合同关关系作了了规定。。一、建设设工程合合同概念念承包人进进行工程程建设，，发包人人支付价价款的合合同。二、建筑筑工程合合同的种种类1、根据合合同计价价形式分分类①总价价合同a.固定总价价合同：：一次定死死，风险险性较大大，可在在可变因因素较较少少的情况况下使用用。b.可调整总总价合同同：c.固定工程程量总价价合同②单价价合同：：以实际工工程量乘乘以所报报单价计计算结算算款的合合同。③成本本加酬金金合同：：成本费由由业主实实报实销销，酬金金主要指指奖金。。（一）固固定总价价合同:总价一次次包死，，一般不不予以调调整。C=C0C为发包人人应支付付的工程程结算价价款，C0为签约合合同价

一、总价价合同（LumpSumContract）业主没有有要求变变更原工工程内容容风险工程量风险，价格风险承包商不可抗力风险业主由承包方方报价，，以甲方方接受的的投标人人的报价价价格一一笔包死死在约定风风险范围围内总价价不作任任何调整整承包人承承受的风风险相对对较大关键点：：风险因因素详细细约定只有当设设计变更更、工程程范围发发生变化化或事件件的发生生符合合合同规定定的调价价条件时时，才允允许调整整合同价价格。案例例探探讨讨某中外合合资项目目，合同同标的为为一商住住楼的施施工工程程主楼地地下一层层，地上上24层，裙楼楼4层，总建建筑面积积36000m2。合同协协议书由由甲方自自己起草草。合同同工期为为670天。合同同中的价价格条款款为：““本工工程合同同价格为为人民币币3500万元。此此价格固固定不变变，不受受市场上上材料、、设备、、劳动力力和运输输价格的的波动及及政策性性调整影影响而改改变。因因设计变变更导致致价格增增减另外外计算。。”本本合同签签字后经经过了法法律机关关的公证证。显然然本合同同属固定定总价合合同。在招标文件件中，业业主提供供的图纸纸虽号称称“施工工图”，，但实际际上很粗粗略，没没有配筋筋图。在在承包商商报价时时，国家家对建材材市场实实行控制制，有钢钢材最高高市场限限价，约约1800元/t。承包商商则按此此限价投投标报价价。工程程开始后后一切顺顺利，但但基础完完成后，，国家取取消钢材材限价，，实行开开放的市市场价格格，市场场钢材价价格在很很短的时时间内上上涨至3500元/t以上。另另外由于于设计图图纸过粗粗，后来来设计虽虽未变更更，但却却增加了了许多承承包商未未考虑到到的工作作量和新新的分项项工程。其中最大的是是钢筋。。承包商商报价时时没有配配筋图，，仅按通通常商住住楼的每每平米建建筑面积积钢筋用用量估算算，而最最后实际际使用量量与报价价所用的的钢筋工工程量相相差500t以以上。按照合同条款款，这些些都应由由承包商商承担。。开工后后约5个月，承承包商再再作核算算，预计计到工程程结束承承包商至至少亏本本2000万元。承承包商与与业主商商议，希希望业主主照顾到到市场情情况和承承包商的的实际困困难，给给予承包包商以实实际价差差补偿，，因为这这个风险险已大大大超过承承包商的的承受能能力。承承包商已已不期望望从本工工程获得得任何利利润，只只要求保保本。但但业主予予以否决决，要求求承包商商按原价价格全面面履行合合同责任任。承包包商无奈奈，放弃弃了前期期工程及及基础工工程的投投入，撕撕毁合同同，从工工程中撤撤出人马马，蒙受受了很大大的损失失。而业业主不得得不请另另外一个个承包商商进场继继续施工工，结果果也蒙受受很大损损失：不不仅工期期延长，，而且最最后花费费也很大大。因为为另一个个承包商商进场完完成一个个半拉子子工程，，只能采采用议标标的形式式，价格格也比较较高。固定定总总价价合合同同适用范围

合同工期较短，一般为工期在一年之内的工程规模较小、技术不太复杂的工程

招标时的设计图纸已达到施工图设计要求，工程设计图纸完整齐全，项目范围及工程量依据确切，合同履行过程中不会出现较大的设计变更，承包商依据的报价工程量与实际完成工程不会有较大差异（二）可可调总价价合同这种合同同只是在在固定总总价合同同基础上上，增加加合同履履行过程程中因市市场价格格浮动等等因素对对签约合合同价调调整的条条款。C=C0+△C△C调整的价价格差额额之和文件证明法：：采用造价价信息调调整价格格差额。。合同履履行期间间,当合同内内约定的的某一级级以上有有关主管管部门或或地方建建设行政政管理机机构颁发发价格调调整文件件时,按文件规规定执行行。票据价格格调整法法:是指合同同履行期期间,承包商依依据实际际采购的的票据和和用工量量,向业主实实报实销销与报价价单中该该项内容容所报基基价的差差额。常用调价价方法常用调价价方法公式调价法：采用价价格指数数调整价价格差额额。主要要是根据完成成工程施施工所需需的人工工、材料料和机械械台时等等因子的的估计耗耗用量，在招投投标时事事先约定定各可调调因子的的变值权权重和不不可调因因子的定定值权重重，以公公平分担担价格风风险的原原则，计计算得出出支付项项目的价价格波动动价差。其优点是：可在进度付付款中减减少由于于调价不不及时引引起的合合同争议。可调总价价合同风险工程量风险，合同未约定价格风险承包商不可抗力风险，合同约定的价格风险业主适用范围围工期在一年以上的工程（与固定总价合同不同点）

规模较小、技术不太复杂的工程

招标时的设计图纸已达到施工图设计要求，工程设计图纸完整齐全，项目范围及工程量依据确切，合同履行过程中不会出现较大的设计变更，承包商依据的报价工程量与实际完成工程不会有较大差异二.单价合同同(UnitPriceContract)指承包商商按工程程量报价价单内分分项工作作内容填填写单价价，以实际完成成工程量量乘以所报报单价计计算结算算款的合合同。1、估算工工程量单单价合同同(计量单价价合同)承包商在在投标时时以工程程量报价价单开列列的工作作内容和和估计工工程量填填报相应应的单价价后，累累计计算算合同价价。单价价确定,总价只起起评标作作用。业主提供供估算工工程量承包商根根据估算算工程量量报价按实际完完成工程程量结算算C评标=∑(mi估计·ci)C结算=∑(mi实际·ci)结算的特特点：a．工程的结结算价等于中标标人投标标时所报报的综合单价价乘以实际完成成的合格格的永久久工程量量。b．实际完完成的合合格的永永久工程程量与原原清单工工程量不能有太太大的变变化。当实际际工程量量变化较较大时，，可以对对工程量量的变化化设定一一个范围围，当工工程量超超出此范范围时，，对单价价作出相相应调整整。如有些合合同规定定，当实实际工程程量超出原估算工工程量10%时，超出部分分的单价价按0.9的系数计计算。c．当材料价格格变动较较大时，同样设定一个个范围，当材料料价格变变动超出出此范围围时，对对单价作作出调整整。如有些合同同规定，，在合同期内内大宗材料料价格增增长超出原单单价的15%时，超出部部分招标人承承担40%，中标人承承担60%。d．甲乙双双方共同同分担合合同履行行中的风风险。发包人承承担工程程量风险险，承包包人承担担报价风风险。例题1:工程量清清单内容估算工程量实际完成工程量报价方案1报价方案2挖方（M3）1008021混凝土（M3）1011400410报价方案案1评标时总总价：100××2+10××400==4200结算价：：80××2++11××400==4560报价方案案2评标时总总价：100××1+10××410==4200结算价：：80××1++11××410==4590例题2(可调单价价合同)某工程工工程量清清单中估估计挖土土工程量量为1000立方米，，其综合合单价为为35元/立方米，，管理费费费率为为25%，利润率率为8%，合同规规定，实实际完成成的工程程量增减减超过10%时，对超超过原工工程量110%%的部分工工程量可可将其综综合单价价调整为为31.5元/立方米，，如果实际际完成的的工程量量为1600立方米时时，计算算土方工工程量的的结算价价？计算结果果：500××31.5+1100×35=54250（元）为什么？？估算工程程量单价价合同适用范围工期长、技术负责，实施过程中可能会发生各种不可遇见因素较多的建设工程施工图不完整或准备招标的工程项目内容、技术经济指标开工时尚不能明确时风险工程量风险，合同约定的价格风险；不可抗力风险。业主合同约定的价格风险承包商招标文件件中仅给出各各项工程程内的工工作项目目一览表表、工程范围围和必要要的说明明，而不提提供工程程量。投标人人只要报出出各项目目的单价价即可，实施过过程中按实际完完成工程程量结算算。2、纯单价价合同适用范围采用标准设计的住宅、校舍和通用厂房等房屋建筑工程纯单价合同分部分项工程单价承包合同按最终产品单价承包适用范围没有施工图、工程量不明就要开工的工程二、成本本加酬金合合同成本加酬酬金合同同是指发发包人负负责工程程全部的的成本（（包括直直接成本本和间接接成本）），而承承包人获获得完成成工程的的酬金的的计价方方式。适用于紧急工程程施工或采用新新技术新新工艺施施工，双双方对施工成本本都无法预先先确定和和控制成本加固固定百分分比酬金金、成本本加固定定金额酬酬金、成成本加奖奖罚式酬酬金、目标成本本加奖罚罚酬金C=CA+FC——发包人应应支付的的工程结结算价款款CA——工程成本本：直接接费、施施工管理理费F——公司总部部管理费费、利润润规费和税税金实报报实销1、成本加加固定百百分比酬酬金合同同计算式为为C=CA（1+P）P——固定的百百分数。。２、成本本加固定定数额酬酬金合同同计算式为为C=CA+FF———固定酬金金3、成本加加浮动酬酬金合同同（重点点掌握））CA==Co则C=CA+FCA<Co则C=CA+F+ΔFCA>Co则C=CA+F-ΔFΔF——酬金增减减部分Co———预期成本本4、目标成成本加奖奖罚合同同C=CA+（Co—CA）P1+CAP2=CA+CA（P2—P1）+CoP1Co——目标成本本P1——奖罚酬金金计算百百分比P2——基本酬金金计算百百分比（（注意意：P2<P1）CA=Co则酬金为为原商定定数值CA<Co则酬金增增加以示示奖励CA>Co则酬金减减少以示示惩罚新型项目，或对项目工程内容及其技术经济指标未确定

需要立即展开工作的项目，如灾后重建项目

风险很大的项目适用范围合同类型总价合同单价合同百分比酬金固定酬金浮动酬金目标成本加奖罚应用范围广泛广泛有局限性酌情业主投资控制易较易最难难不易有可能承包商风险风险大风险小基本无风险风险不大有风险不同计价价方式合合同类型型比较工程承发发包合同同类型的的选择业主和承承包人的的意愿工程项目目规模和和复杂程程度工程项目目的明确确程度和和设计深深度工程进度度的紧迫迫程度项目竞争争激烈程程度和市市场供求求状况项目外部部因素和和风险合同策划划目标：通通过合同同保证项项目总目目标的实实现合同总体体策划过过程研究企业业战略和和项目战战略，确确定企业业和项目目对合同同的要求求确定合同同的总体体原则和和目标分层次、、分对象象对合同同中的重重大问题题进行研研究作出决策策和安排排，提出出合同措措施准备合同同文件案例:某建筑工工程采用用邀请招招标方式式。业主主在招标标文件中中要求：：1)项目在21个月内完完成，2)采用固定定总价合合同，3)无调价条条款。承包商投投标报价价364000美元，工工期24个月。在在投标书书中承包包商使用用保留条条款，要要求取消消固定价价格条款款，采用用浮动价价格。但但业主在在未同承承包商谈谈判的情情况下发发出中标标函，同同时指出出：投标书中中有计算算错误，，共多算算了7730美元，要要在合同同总价中中减去，，报价＝＝364000－7730＝356270美元。同同意24个月工期期。坚持持采用固固定价格格。承包商答答复为：：1)如业主坚坚持固定定价格条条款，则则承包商商在原报报价的基基础上再再增加75000美元。2)固定总价价合同，，总价优优先，计计算错误误7730美元不应应从总价价中减去去。则合合同总价价应为439000（即364000＋75000）美元。。最终经中中间人调调解，业业主接受受承包商商的要求求。案例：某工程程采用固固定总价价合同。。在工程程中承包包商与业业主就设设计变更更影响产产生争执执。双方确认认最终实实际完成成的混凝凝土工作作量为66000m3。但承包包商坚持持原合同同工程量量为40000m3，增加了了26000m3，65％；而业业主认为为原合同同工程量量为56000m3，增加了了10000m3，17.9%。双方对合合同工程程量差异异产生的的原因在在于：承包商报报价时业业主仅给给了初步步设计文文件，没没有详细细的截面面尺寸。。同时由由于做标标期较短短，承包包商没有有时间细细算。承承包商就就按经验验匡算了了一下，，估计为为40000m3。合同签签订后详详细施工工图出来来，再细细算一下下，混凝凝土量为为56000m3。当然作作为固定定总价合合同，这这个16000m3的差额（（即56000——40000）最终就就作为承承包商的的报价失失误，由由他自己己承担。。2、根据完完成承包包内容划划分勘查合同同、设计计合同、、施工合合同、监监理合同同、材料料、设备备供货合合同等。。3、根据承承包范围围划分建设工程程总承包包合同（（勘查、、设计、、施工一一条龙））、承包包合同、、分包合合同等。。三、工程程项目合合同体系系建筑工程程合同体体系和主主要合同同业主的合合同关系系承包商的的合同关关系第三节施施工合合同的签签订与终终止一、建设设工程施施工合同同的订立立1、订立施施工合同同的条件件（1）初步设设计已经经批准；；（2）工程项项目已经经列入年年度建设设计划；；（3）设计文文件和有有关的技技术资料料齐全；；（4）建设资资金和主主要建筑筑材料设设备来源源已落实实；（5）中标通通知书已已经下达达。2、建设工工程施工工合同的的内容①第一一部分：：协议书书主要包括括发包人人、承包包人名称称，工程程概况、、地址、、内容、、项目批批准号、、资金来来源、工工期、质质量标准准，合同同价款，，组成合合同的文文件，合合同生效效日期，，订立日日期、地地点，双双方盖章章，法定定代表人人签字。。②第二二部分：：通用条条款也叫框架架协议，，主要是是一些框框架性、、通用性性的条款款，比较较粗。③第三三部分：：专用条条款也叫附属属协议，，这一部部分更重重要，针针对性强强，比较较细，通通用条款款想不到到的可附附加在专专用条款款中。注：签订订合同时时要考虑虑周到、、全面，，不要遗遗漏。二、合同同中止与与解除施工合同同签订后后，对合合同双方方都有约约束力，，任何一一方如果果违反合合同规定定都应承承担经济济责任，，以此促促进双方方较好的的履行合合同。1.合同中止止由于国家家政策的的变化，，不可抗抗力以及及承发包包双方之之外的原原因导致致工程停停建或缓缓建的情情况发生生，这样样必然造造成合同同中止。。2.合同解除除合同履行行中，承承发包双双方在工工作中不不协调、、不配合合甚至矛矛盾激化化，使合合同履行行不能再再坚持下下去，或或发包人人严重违违约，承承包人行行使合同同解除权权，或承承包人严严重违约约，发包包人行使使合同解解除权，，这样就就会产生生合同的的解除。。由于合同同中止或或解除都都是在合合同还没没有履行完毕时时发生的的，必然然导致承承发包双双方的经经济损失失，这样样就产生生了索赔。第四节建建筑工工程索赔赔建筑工程程索赔大大部分是是施工索赔赔。一、施工工索赔施工索赔赔是：施工工合同当当事人在在合同实实施过程程中，根根据法律律、合同同规定，，对并非非由于自自己的过过错，而而是应由由合同对对方或第第三方承承担责任任的情况况造成的的实际损损失向对对方提出出给予补补偿的要要求。通常，施工索赔赔主要指的的是承包包人向发发包人提提出的索索赔，同同样发包包人也可可向承包包人提出出索赔，，通常叫叫做反索赔。二、施工工索赔的的分类1、按索赔赔事件所所处合同同状态分分类①正常常施工索索赔这是最常常见的索索赔形式式。②工程程停、缓缓建索赔赔工程因不不可抗力力（如自自然灾害害、地震震、战争争、暴乱乱等）、、政府法法令、资资金或其其他原因因必须中中途停止止施工引引起的索索赔。③解除除合同索索赔一方严重重违约，，另一方方行使合合同解除除权引起起的索赔赔2、按索赔赔依据的的范围分分类①合同同内索赔赔指索赔所所涉及的的内容可可以在履履行的合合同中找找到条款款依据。。通常，，合同内内索赔的的处理比比较容易易。②合同同外索赔赔索赔所涉涉及的内内容难于于在合同同条款及及有关协协议中找找到依据据，但可可能来自自民法、、经济法法及政府府有关部部门颁布布的有关关法规所所赋予的的权力。。③道义义索赔索赔的依依据无论论在合同同内还是是合同外外都找不不到，发发包人为为了使自自己的工工程得到到很好的的进展，，处于同同情、信信任、道道义而给给与的补补偿。3、按索赔赔目的分分类这是最常常用的分分类方法法①工期期索赔：：因为工期期延长而而进行的的索赔。。包括两两种种情况况：a.工期延误误：由于一方方过失导导致工期期延长；；b.工期延期期：主要由于于第三方方原因导导致工期期拖后。。如在地地基基开挖过过程中发发现古墓墓、文物物。这种种情况况下，，乙方可可向甲方方提出工工期索赔赔。②费用用索赔：：因为费用用增加而而引起的的索赔。。4、按索赔赔处理方方式分类类①单项项索赔承包人对对某一事事件的损损失提出出的索赔赔。②综合合索赔又称一揽揽子索赔赔，指承承包人在在工程竣竣工结算算前前，，将施工工过程中中未得到到解决的的或对发发包人答答复复不满意意的单项项索赔集集中起来来，综合合提出一一次索索赔。。三、施工工索赔的的作用p98（1）（2）（3）（4）四、施工工索赔的的起因（一）发发包人或或工程师师违约1、发包人没没有按合合同规定定的时间间和要求求提供场场地、创创造造施工施施工条件件造成违违约；2、发包人没没有按施施工合同同规定的的条件提提供应供供应的材材料料、设备备造成违违约；3、发包人没没有能力力或没有有在规定定的时间间内支付付工程款款造造成违约约；4、工程师对对承包人人在施工工过程中中提出的的有关问问题久拖拖不不定造成成违约；；5、工程师工工作失误误，对承承包人进进行不正正确纠正正、苛刻刻检检查等造造成违约约。施工合同同管理的的一般问问题[案例]发包人未未按时提提供施工工现场的的索赔情情况承包人与与某一房房地产开开发商签签订了工工程施工工合同。。项目组组成：A栋26层的高层层住宅楼楼，当年年的3月1日-次年的11月末B栋和C栋7层的砖混混结构住住宅楼,当年的3月1日-当年的11月末。由由于开发发商的房房屋动迁迁出现问问题，致致使C栋楼所处处位置的的原有的的一处平平房迟迟迟没有搬搬迁，造造成C栋楼不能能按原计计划动工工。当开开发商解解决完C栋楼平房房的动迁迁问题时时，已经经是7月中旬。。7月正是当当地的多多雨季节节，C栋楼的基基础土方方刚开挖挖就赶上上连续3天的大暴暴雨，虽虽然承包包人现场场采取了了排水措措施，但但仍使基基坑灌满满了水。。承包人人只好用用两台水水泵来抽抽出基坑坑中的水水。由于于开发商商没有按按合同约约定的时时间给承承包人提提供施工工场地，，赶上雨雨季造成成C栋楼的施施工进度度缓慢，，使承包包人蒙受受了经济济损失和和工期延延误，承承包人就就此依据据合同向向业主提提出索赔赔。1.发包人的的工作办理土地地征用、、拆迁补补偿、平平整施工工场地等等工作，，使施工工场地具具备施工工条件，，并在开开工后继继续负责责解决以以上事项项的遗留留问题。。将施工所所需水、、电、电电讯线路路从施工工场地外外部接至至专用条条款约定定地点，，保证施施工期间间需要。。开通施工工场地与与城乡公公共道路路的通道道，以及及专用条条款约定定的施工工场地内内的主要要道路，，满足施施工运输输的需要要，保证证施工期期间的畅畅通。…2.承包人的的工作根据发包包人的委委托，在在其设计计资质等等级和业业务允许许的范围围内，完完成施工工图设计计或与工工程配套套的设计计，经工工程师确确认后使使用，发发生的费费用由发发包人承承担。向工程师师提供年年、季、、月工程程进度计计划及相相应进度度统计报报表。根据工程程需要，，提供和和维修非非夜间施施工使用用的照明明、围栏栏设施，，并负责责安全保保卫。…3.工程师的的产生和和职权发包人派驻现场

的代表发包人总监理工程师两者职权不得相互交叉工程师姓名/职务/职权在专用条款中明确否则以书面形式行使职权需征得发包人批准的应取的批准工程师姓名/职务/职权在专用条款中明确项目经理也称为委托监理也称履行一部分或全部合同义务通知工程师的的委派和和指令工程师工程师代表提前7天以书面形式通知通知承包人

发包人监理的委派书撤回通知作为合同附件工程师承包人工程师代表在授权范围内发布的函件，与工程师具同等效力可向工程师提交有疑问的函件确认、纠正委派签收制度度工程师指令/通知签字后确有必要时发出口头指令在48小时内书面形式项目经理在回执上签署姓名和收到时间指令通知生效承包人执行指令

工程师未能及时书面确认承包人应在口头指令后7天内提出书面确认要求工程师在48小时内不答复的及时答复的口头指令称为确认确认承包人认为工程师指令不合理，应在24小时内提出修改指令的书面报告修改指令继续执行原指令工程师错误指令追加合同价款承包人的损失延误的工期发包人承担执行指令24小时书面通知如果（二）合合同变更更与合同同缺陷1、合同变变更合同变更更，是指指施工合合同履行行过程中中，对合合同范围围内的内内容进行行的修改改或补充充。⑴工程程设计变变更⑵施工工方法变变更⑶工程程师的指指令如果工程程师指令令承包人人加速施施工、改改换某些些材料、、采取某某项措施施进行某某种工作作或暂停停施工等等，则带带有较大大成分的的人为合合同变更更，承包包商可以以抓住这这一合同同变更的的机会，，提出索索赔要求求。2、合同缺缺陷合同缺陷陷，是指指承发包包当事人人所签订订的施工工合同进进入实施施阶段才才发现的的，合同同本身存存在的、、现时已已很难再再作修改改或补充充的问题题。施工合同同在实施施过程中中，常发发现有如如下的情情况：（1）合同条款款用语含含糊，难难以分清清双方的的责任和和权益；；（2）合同条款款中存在在漏洞，，对可能能发生的的情况未未做预料料和规定定；（3）合同条款款之间存存在矛盾盾，不同同条款对对同一问问题的规规定不同同；（4）由于合同同签订前前没有把把各方对对合同条条款的理理解进行行沟通，，导致双双方对某某些条款款理解不不一致而而发生合合同争执执；（5）对合同一一方要求求过于苛苛刻、约约束不平平衡，甚甚至发现现某些条条款是一一种圈套套，某些些条款中中隐含着着较大风风险。无论合同同缺陷表表现为哪哪一种情情况，其其最终结结果可能能是以下下两种情情况：（1）双方当事事人对有有缺陷的的合同条条款重新新解释定定义，协协商划分分双方的的责任和和权益；；（2）双方各自自按照本本方的理理解，把把不利责责任推给给对方，，发生激激烈的合合同争议议后，提提交仲裁裁机构裁裁决。总之，施施工合同同缺陷的的解决往往往是与与施工索索赔及解解决合同同争议联联系在一一起的。。（三）不不可预见见性因素素1、不可预预见性障障碍不可预见见性障碍碍，是指指承包人人在开工工前，根根据发包包人所提提供的工工程地质质勘察报报告及现现场资料料，并经经过现场场调查，，都无法法发现的的地下自自然或人人工障碍碍。如：古井井、墓坑坑、断层层、溶洞洞及其他他人工构构筑物类类障碍等等。2、其他第第三方原原因指与工程程有关的的其他第第三方所所发生的的问题对对工程施施工的影影响。其其表现的的情况是是复杂多多样的：：（1）正在按合合同供应应材料的的单位因因故被停停止营业业，使正正需要的的材料供供应中断断；（2）由于铁路路部门的的原因，，正常物物资运输输造成压压站，使使工程设设备迟于于安装日日期到场场，或不不能配套套到场；；（3）进场设备备运输必必经桥梁梁因故断断塌，使使绕道运运费大增增。如果上述述情况中中的材料料供应合合同、设设备定货货合同及及设备运运输路线线是发包包人与第第三方签签订或约约定的，，承包人人可以向向发包人人提出索索赔。（四）国国家政策策、法规规的变化化通常指直直接影响响到工程程造价的的某些国国家政策策、法规规的变化化。常见见的国家家政策、、法规的的变更有有：（1）由工程造造价管理理部门发发布的建建筑工程程材料预预算价格格调整；；（2）建筑材料料的市场场价与概概预算定定额文件件价差的的有关处处理规定定；（3）国家调整整关于建建设银行行贷款利利率的规规定；（4）国家有关关部门的的工程中中停止使使用某种种设备、、某种材材料的通通知；（5）国家有关关部门在在工程中中推广某某些设备备、施工工技术的的规定；；（6）国家对某某种设备备、建筑筑材料限限制进口口、提高高关税的的规定等等。显然，上上述有关关政策、、法规对对建筑工工程的造造价必然然产生影影响，承承包人可可依据这这些政策策、法规规的规定定向发包包人提出出补偿要要求。（五）合合同中止止与解除除由于种种种原因引引起的合合同的中中止与解解除必然然会引起起双方损损失，也也就会引引起索赔赔。五、施工工索赔的的费用分分析施工索赔赔费用，，是承包包人根据据施工合合同条款款的有关关规定，，向发包包人索取取的承包包人应该该得到的的合同价价款以外外的费用用。按照索赔赔起因及及其费用用构成特特点，施施工索赔赔费用可可分为：：工程量增增加费施工延误误损失费费加速施工工发包人或或工程师师违约损损失费中止与解解除合同同损失费费国家政策策、法规规变化影影响的费费用六、施工工索赔的的处理1、施工索索赔程序序（1）索赔事件件发生后后28天内，向向工程师师发出索索赔意向向通知；；（2）发出索赔赔意向通通知后28天内，向向工程师师提出延延长工期期或）补补偿经济济损失的的索赔报报告及有有关资料料；（3）工程师在在收到承承包人送送交的索索赔报告告和有关关资料后后，于28天内给予予答复，，或要求求承包人人进一步步补充索索赔理由由和证据据；（4）工程师在在收到承承包人送送交的索索赔报告告和有关关资料后后28天内未予予答复或或未对承承包人作作进一步步要求，，视为该该项索赔赔已经认认可；（5）当该索赔赔事件持持续进行行时，承承包人应应当阶段段性向工工程师发发出索赔赔意向，，在索赔赔事件终终了后28天内，向向工程师师送交索索赔的有有关资料料和最终终索赔报报告，索索赔答复复程序与与（3）、（4）规定相相同。2、索赔意意向通知知书和索索赔报告告①索赔赔意向通通知书（1）索赔事件件发生的的时间、、地点或或工程部部位；（2）索赔事件件发生的的双方当当事人或或其他有有关人员员；（3）索赔事件件发生的的原因及及性质，，特别说说明并非非承包人人的责任任；（4）承包人对对索赔事事件发生生后的态态度，特特别应说说明承包包人为控控制事件件的发展展、减少少损失所所采取的的行动；；（5）写明事件件的发生生将会使使承包人人产生额额外经济济支出或或其他不不利影响响；（6）提出索赔赔意向，，注明合合同条款款依据。。②索赔赔报告是承包人人提交的的要求发发包人给给予一定定经济赔赔偿或延延长工期期的重要要文件。。索赔报报告通常常包括以以下内容容：（1）标题；（2）索赔事件件叙述；；（3）索赔理由由及依据据；（4）索赔值的的计算及及索赔要要求；（5）索赔证据据资料。。索赔存在在的误区区可以说索索赔是对对施工单单位有百百利而无无一害的的，故很很多施工工单位在在索赔工工作上大大做文章章，然在在索赔过过程中往往往存在在不少误误区，归归纳起来来，大致致可分以以下几点点：1、当索赔事事件发生生时，有有些施工工单位考考虑与业业主主、、监理单单位的下下一步合合作，而而不敢提提出。2、项目经理理和技术术负责人人对索赔赔工作意意识不到到位位，，对可提提可不提提的索赔赔往往不不提出。。3、主管人员员对技术术规范及及业主、、监理、、施工单单位往来来文件理理解不深深刻，对对实际存存在的索索赔项目目无充分分理由。。4、只注重索索赔意向向的提出出，不重重视索赔赔过程中中的证据据收集和和及时作作最终索索赔报告告。索赔是一一种合法法的正当当权力要要求在合同履履行中，，双方都都会力图图减少对对方对自自己的索索赔，因因此应积积极的预预防被索索赔事件件的发生生，并在在对方提提出索赔赔时认真真评审索索赔报告告，抵制制其中的的不合理理成分。。业主防防范索赔赔的主要要措施有有：（1）严格控制制工程变变更（2）尽量不要要干扰施施工速度度（3）及时处理理工程变变更问题题（4）及时支付付工程款款（5）迅速处理理合同争争端索赔不成成功时怎怎么办？？在施工合合同管理理中，双双方在最最敏感的的问题上上，由于于利益立立场不同同，经常常会发生生争议。。《合同法》规定：“当事人可可以通过过和解或或者调解解解决合合同争议议。如果果当事人人不愿和和解或调调解，或或和解、、调解不不成的可可以申请请仲裁或或诉讼”。仲裁或诉诉讼都是是需要花花费大量量人力、、财力的的。相对对而言，，除不得得已或数数额较大大者，最最好是和和解或调调解。从《合同法》规定可以以看出，，解决施施工合同同争议的的的处理理方法有有：（1）双方和解解（2）由第三人人调解（3）仲裁（4）诉讼1、仲裁仲裁是由由仲裁机机关对争争议进行行裁决，，解决合合同纠纷纷。双方当事事人若选选用仲裁裁，应当当双方自自愿，达达成仲裁裁协议。。没有仲仲裁协议议的，一一方申请请仲裁，，仲裁委委员会不不予受理理。仲裁裁协议可可以在合合同中约约定，也也可在发发生争议议后双方方当事人人协商订订立。有仲裁协协议的，，发生争争议后不不应向人人民法院院起诉，，即使一一方起诉诉，法院院也不受受理。只只能在仲仲裁协议议无效时时，一方方当事人人向法院院起诉，，法院才才会受理理。按我国《仲裁法》规定：裁裁决书自自作出3日起发生生法律效效力。双双方无异异义，应应当立即即执行。。2、诉讼凡申请法法院解决决争议的的，按《民事诉讼讼法》规则进行行。3、仲裁与诉讼的选择一般情况况之下，，选仲裁裁较合适适。仲裁裁无效或或只能诉诉讼才能能解决争争议时，，只好选选择诉讼讼。两种种途径相相比，仲仲裁的好好处：需要的费费用比较较少；需用时间间和人力力较少；；不需用聘聘请律师师；不用公开开审理，，对公司司方面影影响较小小。总之，仲仲裁或诉诉讼都不不是解决决争议的的好方法法，只是是解决争争议的最最后方法法。承包商主主要应靠靠协商的的方式来来解决争争议。第五节建建设工工程施工工合同管管理一、国家家有关机机关对施施工合同同的管理理是指国家家有关机机关依据据相关法法律、法法规、规规章制度度，采取取法律的的、行政政的手段段，对施施工合同同关系进进行组织织、指导导、协调调及监督督，保护护合同当当事人的的合法权权益，处处理合同同纠纷，，防止和和制裁违违法行为为，保证证合同贯贯彻实施施等活动动。二、合同同当事人人及工程程师对施施工合同的管管理（一）施施工合同同管理的的任务1、发包人施施工合同同管理的的主要任任务，是是按合同同规定履履行合同同义务，，行使合合同权力力，防止止由于自自身违约约引起承承包人索索赔。2、工程师施施工合同同管理的的主要任任务，是是履行合合同职责责，行使使合同权权力，做做好工程程进度、、质量及及工程价价款的管管理工作作。（二）不不可抗力力、保险险和担保保的管理理１.不可抗力力不可抗力力是指合合同当事事人不能能预见、、不能避避免并不不能克服服的客观观情况。。不可抗力力事件发发生后，，承包人人应立即即通知工工程师，，并在力力所能及及的条件件下迅速速采取措措施，尽尽量减少少损失，，发包人人应协助助承包人人采取措措施。某工程按按期进入入安装调调试阶段段后，由由于雷电电引发了了一场火火灾。火火灾结束束后48小时内，，G施工单位位向项目目监理机机构通报报了火灾灾损失情情况：工工程本身身损失150万元；总总价值100万元的待待安装设设备彻底底报废；；G施工单位位人员烧烧伤所需需医疗费费及补偿偿费预计计15万元，租赁的的施工设设备损坏坏赔偿10万元；其他单单位临时时停放在在现场的的一辆价价值25万元的汽汽车被烧烧毁。另另外，大大火扑灭灭后G施工单位位停工5天，造成成其它施施工机械械闲置损损失2万元以及必要要的管理理保卫人人员费用用支出1万元，并并预计工工程所需需清理、、修复费费用200万元。损损失情况况经项目目监理机机构审核核属实。。请问：该该场火灾灾引起的的损失应应如何在在建设单单位和施施工单位位之间分分担？（（不考虑虑保险作作用）[案例]不可抗力力事件的的损失处处理因不可抗抗力事件件导致的的费用及及延误的的工期由由双方按按以下方方法分别别承担：：工程本身身的损害害、第三三方人员员伤亡和和财产损损失以及及运至施施工场地地用于施施工的材材料和待待安装的的设备的的损害，，由发包人承担承发包双双方人员员伤亡由由其所在单位位负责，并承担担相应费费用承包人机机械设备备损坏及及停工损损失，由由承包人承担停工期间间，承包包人应工工程师要要求留在在施工场场地的必必要的管管理人员员及保卫卫人员的的费用由由发包人承担工程所需需清理、、修复费费用，由由发包人承担延误的工工期相应应顺延S公司在C国以预期期利润为为负数的的报价夺夺取了一一项总价价达2.27亿美元的的大型建建筑群工工程。合合同工期期长达四四年之久久。施工工期间，，该国发发生了大大规模的的政治动动乱，该该国政府府宣布发发生了暴暴乱，当当地政府府宣布对对部分地地区实行行戒严，，而工程程所在地地恰好在在戒严地地区。戒戒严期间间发生的的枪击事事件波及及到工地地，个别别工人在在正常作作业时被被流弹击击伤，已已安装好好的巨幅幅玻璃有有少许被被子弹击击穿。S公司遂停停工半月月，将其其外籍雇雇员遣散散回家。。半月后后，C国秩序恢恢复正常常，工程程全面复复工。但但S公司则巧巧妙地利利用了该该政治事事件向业业主提出出了巨额额索赔。。[案例]““因祸得福福”——不可抗力力事件索赔动因因为不可抗抗力事件件。理由是8000名施工人人员在生生命无保保障的环环境下施施工，因因枪击威威胁而只只好对几几千块巨巨幅玻璃璃加强保保护措施施，由此此而增加加巨额费费用；外外籍雇员员临时遣遣散期间间工资照照发，国国际旅费费及相关关费用导导致工程程开支加加大。索赔依据据是合同中明明文规定定暴乱为不不可抗力力事件；；C国政府明明确宣布布发生了了暴乱，，工程所所在地政政府宣布布在部分分地区实实行戒严严。索赔赔要价为为8000万美元，，占合同同总价的的35%。[案例]““因祸得福福”——不可抗力力事件与此同时时，S公司充分分利用国国际舆论论，利用用业主中中外方投投资者对对C国政府平平息动乱乱所采取取的做法法的不满满情绪取取得了外外国投资资者的同同情，为为索赔谈谈判打下下了良好好的基础础。经过过一番讨讨价还价价，S公司因这