2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号6

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.单选题

甲意图杀死李某，某夜来到李某家院门外，从门缝窥见院内有一黑影在移动，以为是李某，忙举弩射击。甲次日得知射死的是李某家的驴。对甲的行为应认定为（）。

问题1选项

A.意外事件

B.打击错误

C.故意毁害财物罪

D.故意杀人罪

【答案】D

【解析】【考点】刑法中的认识错误

刑法中的认识错误分为法律认识错误和事实认识错误。其中国，事实认识错误，是指行为人对自己行为有关的事实情况有不正确的理解，包括客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。本题中，甲意图射杀李某，深夜来到院子外面，看到移动的黑影，误以为是李某而射击，这便已经构成了犯罪的实施行为。完成射击后，甲的犯罪在客观上已经完全实行完毕，主观上实现犯罪意图的行为也已经进行到底。但是甲击中的是一头驴而非人类，甲在故意犯罪中发生认识错误，但既没有造成预期的犯罪结果，也未能造成预期之外的犯罪结果，属于不能犯的问题，不必要适用认识错误的理论来认定，因此成立故意杀人的未遂。

2.单选题

下列选项中，属于邻接权客体的是（）。

问题1选项

A.计算机软件

B.即兴演讲

C.具有独特造型的建筑物

D.瑜伽录像制品

【答案】D

【解析】【考点】邻接权

邻接权已从考试大纲中删除。

邻接权又称作品传播者权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。邻接权包括：出版者的权利、表演者的权利、录音录像制作者的权利、播放者的权利。瑜伽录像制品享有录音录像制作者的权利。故D项正确。

3.多选题

根据法律规定，定金的种类包括（）。

问题1选项

A.立约定金

B.解约定金

C.违约定金

D.守约定金

【答案】A;B;C

【解析】【考点】定金

定金是指为担保合同的履行，由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付给对方的一定数额的金钱或替代物。特征：（1）定金属于约定担保方式，当事人可以约定定金数额，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。（2）定金属于金钱担保，具有多重效力。（3）定金合同是实践性合同，自实际交付定金之日起成立。（4）定金具有从属性，主合同不成立或者无效，定金随之不成立或者无效。

定金可以分为立约定金、成约定金、证约定金、解约定金和违约定金。故ABC项正确。

4.单选题

下列选项中，不属于民法上的物的是（）。

问题1选项

A.金银制品

B.空气

C.货币

D.枪支

【答案】B

【解析】【考点】物

物是指除人之身体外，能为人力所支配、满足人类需要的有体物及自然力。空气属于人类不能控制之物，故不属于民法上的物。B项正确。

5.单选题

甲欲出售一辆汽车，乙向甲声称受丙委托购买该车，甲托人向丙核实，丙未予否认。甲遂将该车交给乙，乙将车开走后不知去向，甲向丙要求付款遭拒绝。此案的正确处理方法是（）。

问题1选项

A.由甲自行承担损失

B.由乙支付车款

C.由丙支付车款

D.由乙、丙承担连带付款责任

【答案】C

【解析】【考点】无权代理

本人追认的，无权代理行为转化为有权代理行为。代理人所实施的法律行为，从成立时起对被代理人发生法律效力。追认在性质上视为补授代理权，从而使无权代理具有与有权代理一样的法律效果。被代理人知道他人以本人名义实施民事法律行为而不作否认的，视为同意他人的代理，则代理行为有效。因此，乙实施代理行为的后果应由丙承担。故C项正确。

6.论述题

某公司会计甲，因欠下赌债，产生了占有单位资金的念头。甲偷配了一把由财务部经理保管的、存放现金的铁皮柜的钥匙，在公司发放工资之日，甲趁财务部无人，用偷配的钥匙打开铁皮柜，取走了工资款20万元，携款回老家。财务部经理发现工资不见了，遂向公安机关报案。甲回家后，经家人劝说，返回公司，将20万元工资款交给董事长并表示道歉。之后，在董事长的陪同下，甲到派出所供述了上述事实，同时反映某宾馆内经常有人聚赌。公安机关根据甲提供的线索，捣毁了设于该宾馆的赌场，缴获赌资30万元，并抓获数十人涉赌人员。之后检察机关以贪污罪对甲提起公诉，被告人辩称其行为属于职务侵占罪，法院判决甲的行为构成盗窃罪。

根据上述案情，请回答以下问题并分别说明理由：

（1）甲的行为如何定罪?

（2）甲具有哪些法定的量刑情节?

【答案】（1）甲的行为构成盗窃罪。

甲在赌博输钱后形成了非法占有公司财物的目的，偷配单位存放工资的铁皮柜的钥匙，趁财务部无人之机，秘密窃取单位工资款20万元，侵犯了公司财产所有权，符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。本案中，甲虽然是公司的财务管理人员，但他在窃取公司财物时，利用的是工作上的方便条件，而非利用职务上的便利，因此不能构成职务侵占罪或者贪污罪。

（2）甲具有自首和立功情节。

甲犯罪后，向所在单位领导投案，之后向公安机关如实供述自己的罪行，成立自首。甲提供他人开设赌场的线索，公安机关据此捣毁了一赌场，成立立功。

【解析】本题第一小问考查的是职务侵占罪和盗窃罪的区分。所谓职务侵占罪，是指公司、企业或其他单位人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占有，数额较大的行为。而盗窃罪则是以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物。职务侵占罪的主体是特殊主体，要求必须是公司、企业或其他单位的人员利用职务的便利，本题中甲偷配钥匙的行为并不是利用职务上的便利，偷偷地配置的是他人保管的钥匙，仅是利用了工作上的方便，而非职务侵占罪的客观构成要件。且主观上以非法占有为目的，客观上采取了秘密窃取行为将金钱盗回老家，构成了盗窃罪既遂。

第二小问考查的是自首，甲向其单位负责人投案，后又在董事长的陪同下亲自投案，将自己置于公安机关的控制下，如实供述自己的罪行，符合自首的情节。"同时反映某宾馆内经常有人聚赌。公安机关根据甲提供的线索，捣毁了设于该宾馆的赌场，缴获赌资30万元，并抓获数十名涉赌人员。"符合立功的条件，构成立功。

7.单选题

关于处理未成年人犯罪案件，下列表述中正确的是（）。

问题1选项

A.对未成年人罪犯不得判处罚金

B.对罪行极其严重的未成年人罪犯，可以适用无期徒刑

C.对犯罪时不满18周岁的罪犯，应当减轻或者免除处罚

D.对罪行极其严重的未成年人罪犯，可以判处死刑缓期二年执行

【答案】B

【解析】【考点】未成年人的刑事责任

根据《刑法》第17条的规定，追究刑事责任的不满十八周岁的人，应当从轻或者减轻处罚，而非免除处罚，C选项错误。死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子，怀孕的妇女、犯罪时未满18周岁的未成年人，不得适用死刑，包括死刑立即执行与死刑缓期两年执行，D选项错误。根据相关司法解释，未成年人犯罪只有罪行极其严重的，才可以适用无期徒刑。因此，B选项正确。对未成年罪犯实施刑法规定的“并处”没收财产或者罚金的犯罪，应当依法判处相应的财产刑；对未成年罪犯实施刑法规定的“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，一般不判处财产刑。对未成年罪犯判处罚金刑时，应当依法从轻或者减轻判处，并根据犯罪情节，综合考虑其缴纳罚金的能力确定罚金数额。但罚金的最低数额不得少于500元人民币。A选项错误。

8.单选题

根据婚姻法规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还；共同财产不足清偿的，其处理办法是（）。

问题1选项

A.双方不再负清偿责任

B.由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决

C.由双方协议清偿；协议不成时，依法由双方各清偿一半

D.由双方协议清偿；协议不成时，依法由经济条件较好的一方清偿

【答案】B

【解析】【考点】夫妻共同债务

离婚时，夫妻共同债务应当共同偿还。共同财产不足清偿或者财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成的，由人民法院判决。据此，B项正确。

9.单选题

我国《刑法》第295条规定：“传授犯罪方法的，处……”，本条的罪状形式是（）。

问题1选项

A.空白罪状

B.简单罪状

C.引证罪状

D.叙明罪状

【答案】B

【解析】【考点】罪状的形式

罪状，是指刑法分则条文对某种具体犯罪特征的描述。根据刑法分则条文对罪状描述方式的不同，可以把罪状分为：①空白罪状，是指在刑法分则条文中不直接叙明犯罪的特征，而只是指出该犯罪行为所违反的其他法律、法规，如“违反交通运输管理法规”等。②简单罪状，即在刑法分则条文中简单描述具体犯罪的基本特征而不做更多的解释。③引证罪状，是指引用刑法分则的其他条款来说明某种犯罪的特征，其本身并不描述犯罪的特征，而是引用其他条款已经描述过的某种犯罪的特征来认定该种犯罪。④叙明罪状，是指在刑法分则条文中详尽描述具体犯罪的基本特征。⑤空白罪状与叙明罪状并存，即以空白罪状与叙明罪状同时存在的形式描述某种具体犯罪。本题中只简单提及了传授犯罪方法而无详细的阐述，为简单罪状。B选项正确。

10.多选题

下列选项中，属于我国继承法基本原则的有（）。

问题1选项

A.养老育幼原则

B.诚实信用原则

C.继承法男女平等原则

D.互谅互让、团结和睦原则

【答案】A;C;D

【解析】【考点】继承法基本原则

诚实信用原则是民法的基本原则，但并不能作为继承法的基本原则。故ACD正确。

11.单选题

甲在乡村路上高速驾驶拖拉机，因视线不好将栓在路边的耕牛撞死，对甲的行为（）。

问题1选项

A.不认定为犯罪

B.以危险驾驶罪定罪处罚

C.可以免予刑事处罚

D.以交通肇事罪定罪处罚

【答案】A

【解析】【考点】犯罪的认定

根据《刑法》第133条的相关规定，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，是交通肇事罪。第133条之一规定了危险驾驶罪，在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客的，或者严重超过规定时速行驶的，或者危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的，成立危险驾驶罪。根据该条可知，本题中甲的行为既没有造成严重后果，也不符合危险驾驶的构成。而且甲撞死耕牛这一损害他人财产的行为同样也不能构成故意毁坏财产罪，因为并非由于其故意造成。所以本题中行为人的行为不构成犯罪。故选A。考试中需注意某些看似犯罪的行为，是否具有犯罪的故意，是否达到构成犯罪的量刑标准或满足意外事件、不可抗力的条件，不可一概而论。

12.论述题

《中华人民共和国侵权责任法》第6条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”

请运用民法原理分析：

（1）本条第一款规定的是何种归责原则？其含义及应用范围是什么？

（2）本条第二款应当如何理解？其适用范围是什么？

【答案】（1）本条第一款规定的是过错责任原则。

过错责任原则，是指以行为人的过错作为归责根据的原则。

过错责任原则是一种主观归责原则。它以行为人的主观心理状态作为确定和追究责任的绝对标准，过错一般表现为行为人主观上的故意和过失两种情形。

过错责任原则适用于一般侵权行为。特殊侵权行为适用无过错责任原则，均须以法律明确规定为前提。特殊侵权行为之外的侵权行为，就属于一般侵权行为。

（2）本条第二款规定了过错推定责任。

过错推定，是指依照法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。过错推定属于过错责任原则适用中的一种特殊情形，它仍然以侵权人的过错作为确定责任的根据。因此，并非独立的侵权责任归责原则。

过错责任原则适用于一般侵权行为，只有法律规定适用无过错责任原则的侵权行为，才不适用过错责任原则。过错推定责任仅适用于法律有明确规定的几种情形。

13.单选题

下列情形中，收养关系有效的是（）。

问题1选项

A.29周岁的某单身女子收养1周岁的孤儿

B.44周岁的某单身男子收养5周岁的女孩

C.46周岁的某单身女子收养12周岁的男孩

D.48周岁的某男与妻子生育一女后共同收养父母尚健在的2周岁男孩

【答案】D

【解析】【考点】收养关系

被收养人的条件：丧失父母的孤儿；查找不到生父母的未成年人；生父母有特殊困难无力抚养的子女。

送养人的条件：孤儿的监护人。监护人送养孤儿的，应当征得有抚养义务的人同意。有抚养义务的人不同意送养、监护人不愿意继续履行监护职责的，依法另行确定监护人。儿童福利机构。有特殊困难无力抚养子女的生父母。未成年人的父母均不具备完全民事行为能力且可能严重危害该未成年人的，监护人可以将其送养。

收养人的条件：无子女或者只有一名子女。有抚养、教育和保护被收养人的能力。未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病。无不利于被收养人健康成长的违法犯罪记录。年满三十周岁。无配偶者收养异性子女的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。符合上述条件的收养人，无子女的可以收养两名子女；有子女的只能收养一名子女。29周岁的某单身女子收养1周岁的孤儿，不符合年满三十周岁的要求。A项错误。44周岁的某单身男子收养5周岁的女孩，不符合相差四十周岁的要求。46周岁的某单身女子收养12周岁的男孩，不符合相差四十周岁的要求。B、C两项错误。符合条件的收养人，无子女的可以收养两名子女；有子女的只能收养一名子女。据此D项正确。本题原答案为C，现答案为D。

14.问答题

简述犯罪预备的成立条件。

【答案】犯罪预备，是指行为人为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。其成立条件主要包括以下几个方面：

（1）行为人主观上具有为了顺利地着手实施和完成犯罪的意图。

（2）行为人客观上进行了准备工具、制造条件等犯罪的预备活动。

（3）犯罪的预备行为由于行为人意志以外的原因被停止在犯罪预备阶段，未能发展到犯罪实行阶段。

【解析】理解犯罪预备，考生可以从客观、主观的起点与客观、主观上的终点四个方面予以掌握。客观上的起点是指，成立犯罪预备要求行为人有准备工具、制造条件等犯罪预备活动。主观上的起点是指，成立犯罪预备要求行为人有顺利着手实施和完成犯罪的意图。客观上的终点是指，犯罪预备并没有发展到犯罪实行阶段。主观上的终点是指，是由于行为人意志以外的原因才使得犯罪行为停留在犯罪预备阶段。考生若从这四个方面来掌握犯罪预备的成立条件，便能更清楚地理解犯罪预备。犯罪预备与犯意表示的区别：犯罪预备实施了为犯罪准备工具、制造条件的行为，犯意表示停留在思想表露的范畴，没有任何犯罪行为。

预备行为与实行行为的区别：能否直接侵害犯罪客体。犯罪预备与犯罪未遂的区别：是否已经着手实行犯罪。

犯罪预备与预备阶段的犯罪中止的区别：是否由于意志以外的原因而未能着手实行。如果是行为人自动停止的，成立犯罪中止。

15.问答题

简述利用影响力受贿罪的主体范围。

【答案】利用影响力受贿罪是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为，或者离职的国家工作人员或者其近亲属以及与其关系密切的人，利用离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。

利用影响力受贿罪的主体包括：

（1）国家工作人员的近亲属；

（2）其他与国家工作人员关系密切的人；

（3）离职的国家工作人员；

（4）离职的国家工作人员的近亲属。

【解析】利用影响力受贿罪是《刑法修正案（七）》增加的罪名，一般在近期修正案修改的罪名为法硕考试的热点与重点，在复习过程中应当予以重点复习。

16.单选题

在我国，有权宣告婚姻无效的机关是（）。

问题1选项

A.公安机关

B.人民法院

C.婚姻登记机关

D.基层组织

【答案】B

【解析】【考点】无效婚姻

无效婚姻，是指虽已办理结婚登记但因欠缺结婚实质要件而不具有法律效力的婚姻。婚姻无效情形：（1）重婚；（2）有禁止结婚的亲属关系；（3）未到法定婚龄。婚姻无效的宣告程序。我国采宣告无效制，且宣告婚姻无效的程序采用诉讼程序，宣告婚姻无效的机关是人民法院。即无效婚姻依法被人民法院宣告无效的，才确定该婚姻自始不受法律保护。据此，B项正确。

17.多选题

下列选项中，物权变动的情形包括（）。

问题1选项

A.政府征收了甲村土地

B.乙将自己的彩电赠与了好友

C.丙在其宅基地上建造了房屋

D.法院判决所有权有争议的汽车属于丁

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】物权变动

物权变动，是指物权的设立、变更、转让和消灭，是对物权由产生到消亡的动态描述。政府征收会导致国家直接取得集体土地的所有权。赠与合同的履行会导致赠与物所有权的变动。在宅基地上建造了房屋会因合法建造而取得所有权。引起物权变动的法院生效裁判文书会导致物权变动。故ABCD正确。

18.单选题

甲收买被拐卖的张某后，为让其心甘情愿地做自己的妻子，强行与张某发生了性关系。对甲的行为（）。

问题1选项

A.应以强奸罪定罪处罚

B.应以收买被拐卖的妇女罪定罪处罚

C.应以收买被拐卖的妇女罪与强奸罪数罪并罚

D.应以收买被拐卖的妇女罪与强奸罪择一重罪定罪处罚

【答案】C

【解析】【考点】收买被拐卖的妇女罪与强奸罪的认定

《刑法》第240条第2款规定：“收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚。”第4款规定：“收买被拐卖的妇女、儿童，并有第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。”本题中的张某在收买了被拐卖妇女后强行与其发生性关系，应以收买被拐卖的妇女罪与强奸罪数罪并罚。

19.单选题

甲喜新厌旧，欲杀害妻子乙后与情妇结婚，虽然明知其儿子丙有与乙在同一饭碗里吃饭的习惯，由于杀乙心切而不顾丙的死活，仍在乙的饭碗里投放毒药。结果乙、丙均中毒身亡。本案中甲对丙死亡的心理态度是（）。

问题1选项

A.直接故意

B.间接故意

C.过于自信的过失

D.疏忽大意的过失

【答案】B

【解析】【考点】间接故意的认定

根据罪过形态的不同，可以分为故意和过失。故意可以分为直接故意与间接故意，过失可分为疏忽大意的过失与过于自信的过失。直接故意，指明知自己的行为会发生危害社会的结果并且希望这种结果发生的心理态度；间接故意，指明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，并且放任这种危害结果发生的心理态度；疏忽大意的过失，指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，由于疏忽大意而没有预见，以致发生危害结果的心理态度；过于自信的过失，指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生危害结果的心理态度。这四种主观罪过形态的差异主要从认识因素和意志因素两个方面入手。直接故意的认识因素为必然会发生并希望结果发生，间接故意即认识到结果可能会发生并放任结果的发生，疏忽大意的过失和过于自信的过失对结果的发生均持否定的态度。从本案来看，甲对乙的死亡结果为希望，认识到同时可能会毒死丙，但不顾丙的死活，属于放任结果的发生，因此甲对丙死亡的心里态度是间接故意。B选项正确。

20.论述题

我国刑法第264条规定：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”

请回答以下问题：

（1）本条中财物的外延如何界定?

（2）本条中“多次盗窃”应该如何理解?

（3）本条中“携带凶器盗窃”应该如何理解?

【答案】（1）盗窃罪侵犯的对象是公私财物，这种公私财物的特征是：①能够被人们所控制和占有。②具有一定的经济价值，这种经济价值是客观的，可以用货币来衡量的，如有价证券等。③能够被移动。④他人的财物。盗窃犯不可能盗窃自己的财物，他所盗窃的对象是“他人的财物”，虽然是自己的财物，但由他人合法占有或使用，亦视为“他人的财物”。⑤一些特殊的财物尽管具备上述四个特征，仍不能成为盗窃对象。如枪支、弹药，正在使用的变压器等。⑥盗窃自己家里或近亲属的财物，根据《解释》一般可不按犯罪处理。对确有追究刑事责任必要的，在处理时也应同在社会上作案有所区别。

（2）根据司法解释，多次盗窃是指：“对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的，应当认定为‘多次盗窃’，以盗窃罪定罪处罚”。

（3）携带凶器盗窃也作为盗窃处理，不作为转化条件或者法定量刑情节。

【解析】盗窃罪是非常重要的罪名。本题的考查方式也非常基本，难度不大。考生需熟练掌握盗窃罪。盗窃罪还可以以选择题以及案例分析题的形式考查。需要注意不能成为盗窃犯罪对象的特殊物品。另外，“两年内”是一个重要的时间点，切勿遗忘。

21.多选题

下列行为中，属于犯罪未遂的有（）。

问题1选项

A.甲在发表分裂国家的演讲时，被群众扭送到公安机关

B.乙为制造列车倾覆事故，在轨道上安装了脱轨装置。该装置被巡道工及时拆除

C.丙欲杀害张某，用猎枪射击骑马的张某后即逃走，结果将马打死，造成张某轻伤

D.丁正在撬保险柜时，其同伙打来电话，告知该保险柜中没有值钱的东西，丁便离去

【答案】C;D

【解析】【考点】犯罪未遂的认定

犯罪未遂，指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。犯罪未遂特征如下：（1）行为人已经着手实行犯罪；（2）犯罪没有得逞；（3）犯罪没有得逞是由于行为人意志以外的原因。是否由于行为人意志以外的原因而未能得逞是区别犯罪未遂与犯罪中止的标准。是否已经发生犯罪构成所需的危害结果，是区分犯罪未遂与犯罪既遂的标准。其中危害结果包括是实害结果与危险结果。甲实施煽动分裂国家罪为行为犯，实施行为即构成既遂，A选项错误。B为破坏交通工具罪为危险犯，乙在轨道上安装了脱轨装置导致危险状态的发生，构成犯罪既遂。C选项故意杀人罪是实害犯，必须造成他人死亡的危害结果，才成立既遂。并成立故意杀人罪的未遂犯，C选项当选。D选项属于盗窃有形财物的情形。对此，刑上采取失控加控制说，即以财物的所有人、管理人、保护人、持有人失去对财物的控制并为盗窃犯罪人所控制的状态为既遂，所以D选项中的情形未达到既遂状态，属于犯罪未遂。

22.单选题

2009年8月5日，甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，并要求乙公司在接到该订单之日起3日内向甲公司发出确认函。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，同时寄出该批图书。甲公司收到图书后，拒绝接受。关于本案的以下表述，正确的是（）。

问题1选项

A.甲公司向乙公司发出订单的行为属于要约邀请

B.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于承诺

C.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于要约

D.乙公司向甲公司寄出图书的行为属于履行合同

【答案】C

【解析】【考点】合同的成立；要约；要约邀请；承诺

甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，内容具体明确，且有法效意思，构成要约。A项错误。承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，未在要约确定的期限内到达要约人，故不构成承诺，属于新要约。B项错误，C项正确。因合同并未成立，乙公司向甲公司寄出图书的行为不属于履行合同。D项错误。

23.单选题

没有配偶且符合其他结婚条件的男女同居生活的，如果当事人向法院起诉请求解除同居关系，人民法院（）。

问题1选项

A.接离婚处理

B.不予受理

C.按解除同居关系处理

D.对于子女的按离婚处理

【答案】B

【解析】【考点】同居关系

当事人起诉请求解除同居关系的，法院不予受理。因为，单纯的同居关系属于情谊行为，并不产生法律上的权利义务关系。当事人请求解除的同居关系，属于有配偶者与他人同居的，法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，法院应当受理。同居期间，双方当事人不产生有效婚姻的夫妻间的人身权利义务关系，双方共同取得的财产按照按份共有处理，一方取得的财产归其个人所有。

24.单选题

甲为泄愤，教唆乙炸毁某公司办公楼，乙因害怕没有实施爆炸，对甲的行为（）。

问题1选项

A.应以教唆定罪处罚

B.应认定为爆炸的犯意表示

C.应以爆炸罪定罪，但应当免除处罚

D.应以爆炸罪定罪，但可以减轻处罚

【答案】D

【解析】【考点】教唆犯的认定

甲教唆乙实施爆炸罪，乙未实施，属于刑法上的教唆未遂。《刑法》第29条第2款规定：“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”因此，D选项正确。

25.单选题

下列选项中，符合我国刑法关于罚金规定的是（）。

问题1选项

A.罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳

B.不允许未成年罪犯的监护人代为垫付罚金

C.在判决指定的期限内不缴纳罚金的，应改判为有期徒刑

D.由于不能抗拒的灾祸，确定不能缴纳罚金的，应免除罚金

【答案】A

【解析】【考点】罚金刑的适用

《刑法》第53条规定：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。”因此，A选项当选。司法解释允许监护人代未成年人垫付罚金，B项不选。在判决指定期间不缴纳罚金的，可以由法院判处强制缴纳或者随时追缴，而并不能改判刑种，C选项错误。因不可抗力的灾难确实不能缴纳罚金的，是可以酌情减免缴纳，而非应当减免缴纳，D选项错误。

26.单选题

甲、乙双方同意协议离婚。甲因出差，故委托丙去婚姻登记机关代为办理离婚登记手续。根据我国法律，丙（）。

问题1选项

A.不得代理

B.可以代理

C.在取得甲书面授权后可以代理

D.在取得乙同意后可以代理

【答案】A

【解析】【考点】代理；不得代理的事项

依法律规定、当事人约定或法律行为的性质应由本人亲自实施的行为，不得代理。此类代理行为不发生法律效力，也不存在被代理人追认问题，必须由本人重新实施。身份行为属于典型的不得代理的事项，必须当事人亲自实施。故A项正确。

27.多选题

下列行为中，属于滥用代理权的有（）。

问题1选项

A.自己代理

B.双方代理

C.越权代理

D.无权代理

【答案】A;B

【解析】【考点】代理权；滥用代理权

滥用代理权，是指代理人违法行使代理权的情况。滥用的前提是有代理权，其因违背了代理的宗旨和目的，故为法律所禁止。自己代理，即代理人以被代理人的名义与自己为法律行为。属于无权代理，须经被代理人同意或者追认才有效。但行纪人介入权的行使，实质上属于自己代理，合同法认定其有效。双方代理，代理人同时代理双方当事人为同一项法律行为。属于无权代理，须经被代理的双方同意或者追认才有效。越权代理本身并未违背代理的宗旨和目的，不属于滥用。无权代理是没有代理权，因此不存在滥用的问题。

28.单选题

A国驻华金融机构工作人员甲策划、参与了由中国向A国走私文物的犯罪活动。对甲应当（）。

问题1选项

A.直接驱逐出境

B.通过外交途径解决其刑事责任

C.适用我国法律追究其刑事责任

D.适用A国法律追究其刑事责任

【答案】C

【解析】【考点】刑法的空间效力范围

对于刑法空间效力范围的适用，首先应该按照先后顺序（属地属人保护普遍）判断应当适用何种空间原则。由于本题中的行为发生在中国，符合属地管辖原则。C选项正确。根据我国《刑法》第11条的规定，只有享有外交特权和豁免权的人的犯罪行为才通过外交途径解决，本题中的甲显然不符合这一条件。因此，B选项错误。

29.单选题

下列人身权中，属于自然人专有的是（）。

问题1选项

A.名誉权

B.肖像权

C.信用权

D.荣誉权

【答案】B

【解析】【考点】人身权

只能由法人和非法人组织享有的人格权是名称权；只能由自然人享有的是肖像权。自然人、法人和非法人组织都可以享有的，包括名誉权、荣誉权和信用权。据此，B项正确。

30.单选题

下列有关自然人人格权与身份权异同的表述，不正确的是（）。

问题1选项

A.人格权与身份权均没有直接财产内容

B.人格权与身份权均属于支配权和绝对权

C.人格权受到侵害后权利人可以请求精神损害赔偿，身份权则不可以

D.人格权始于出生，身份权则以取得一定身份为前提

【答案】C

【解析】【考点】人格权；身份权

人身权，是指民事主体依法享有的，与其人身不可分离、不可转让、没有直接财产内容的法定民事权利。人身权包括人格权与身份权。身份权，是指民事主体以特定身份利益为客体而享有的维护一定社会关系的权利。确切地说，身份权一词只是借用了权利的用语，实为权利义务的集合体。两者均没有直接财产内容，都属于支配权和绝对权，人格权和身份权受到侵害后，权利人都有可能主张精神损害赔偿。人格权自自然人出生后便享有，有些身份权则需要以一定的身份关系为前提。故C项应选。

31.论述题

2007年8月，甲企业通过转让取得一块土地的建设用地使用权，并在该土地上合法建造了一座厂房。2008年5月甲企业向乙银行借款1500万元，同时以该厂房作为抵押物为借款提供担保，双方签订了抵押合同并办理了抵押权登记手续。2008年7月，乙银行认为甲企业用作抵押物的厂房价值不足，于是要求甲企业另行提供担保，甲企业遂委托丙公司作保证人，丙公司与乙银行签订了保证合同。2009年1月，乙银行将1500万的债权转让给丁银行。现1500万元借款已到期，甲企业因经营管理不善无力偿还。

根据上述案情，请回答：

（1）甲企业对其建造的厂房是否享有所有权？为什么？

（2）丁银行是否可以请求丙公司承担保证责任？为什么？

（3）丁银行可以如何实现自己的债权？为什么？

【答案】（1）甲企业对其建造的厂房享有所有权。甲企业取得建设用地使用权并在土地上合法建设了房屋，其因合法建造而取得厂房的所有权。

（2）丙公司对丁银行的债权应当承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。乙银行将1500万的债权转让给丁银行。保证人丙公司应对丁银行的债权承担保证责任。

（3）丁银行应先就甲企业的厂房的抵押权实现其债权，不足部分再由保证人丙公司清偿。被担保的债权既有物的担保，又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应按约定实现债权；没有约定或约定不明的，债务人自己提供物的担保的，债权人应该先就该物的担保实现债权。

【解析】本题考查非基于法律行为的不动产物权变动、保证责任和混合担保的实现顺序。

第一问考查非基于法律行为的不动产物权变动。因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。甲企业已经取得相应土地的建设用地使用权并在土地上合法建设了房屋，甲企业因合法建造房屋的原始取得方式而取得厂房的所有权。

第二问考查主合同变化时保证责任问题。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。债权转让未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。乙银行将1500万的债权转让给丁银行。丙应当对丁银行的债权承担保证责任。

第三问考查混合担保。《民法典》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。因此，丁银行应先对甲企业的厂房行使抵押权，不足部分再要求保证人丙清偿。

32.单选题

下列选项中，可以起诉讼时效中止的事由是（）。

问题1选项

A.义务人同意履行义务

B.当事人提起诉讼

C.权利人提出请求

D.发生不可抗力

【答案】D

【解析】【考点】诉讼时效中止

诉讼时效的中止，是指在诉讼时效期间的最后六个月内，发生法定阻碍权利人行使请求权的事由，诉讼时效依法暂时停止进行，并在法定事由消失之日起继续计算六个月。中止的事由是权利行使障碍。中断的事由是权利人主张权利。故D项正确。

33.单选题

甲为牟利，未经著作权人许可，私自复制影视作品的DVD出售，销售金额4万元，获纯利润3万余元。这批DVD因质量太差导致他人在播放时经常死机。对甲的行为应定为（）。

问题1选项

A.销售侵权复制品罪

B.侵犯著作权罪

C.非法经营罪

D.生产、销售伪劣产品罪

【答案】B

【解析】【考点】侵犯著作权罪的认定

侵犯著作权罪是指以营利为目的，侵犯他人著作权，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。具体体现为以下几种行为方式：（1）未经著作权人许可、复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（2）出版他人享有专有出版权的图书的；（3）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（4）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。本题中甲为牟利，未经著作权人许，可私自复制影视作品的行为构成侵犯著作权罪。B选项正确。非法经营罪，是指自然人或者单位，违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。侵犯著作权罪与非法经营罪的区别在于侵犯著作权罪的侵犯对象是有著作权的作品。认定生产、销售伪劣产品罪要注意区分罪与非罪的界限，区分的关键在于伪劣产品的销售数额是否达到《刑法》所规定的5万元，凡是已经达到5万元的，即构成生产、销售伪劣产品罪，未达到这一数额结果的，属于一般的违法行为。

34.单选题

民警甲为报私仇，趁乙与他人发生纠纷之机，将乙非法拘押，并使用警棍殴打乙，致使乙残疾。对甲的行为（）。

问题1选项

A.应定为故意伤害罪，并从重处罚

B.应定为非法拘禁罪，并从重处罚

C.应定为刑讯逼供罪，并从重处罚

D.应定为报复陷害罪，并从重处罚

【答案】A

【解析】【考点】非法拘禁罪的转化

非法拘禁罪既存在结果加重犯又存在着转化犯的形式。对非法拘禁罪结果加重犯的规定，一般是指行为人没有使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力，过失致使被害人重伤、死亡的情形。行为人在非法拘禁的过程中使用暴力致人伤残、死亡的，转化为故意伤害罪、故意杀人罪，这是转化犯的规定。所以区别是结果加重犯还是转化犯，关键是看行为人使用的暴力是否超出拘禁行为所必需的范围，而转化为故意伤害罪。而且，《刑法》明文规定国家工作人员利用职权犯非法拘禁罪的，从重处罚。因此，对于本题中的民警甲，其在非法拘禁过程中，将乙打成残疾的行为，构成故意伤害罪，从重处罚。A选项正确。刑讯逼供罪是指司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供的行为。显然，甲的行为不构成刑讯逼供罪，C选项错误。报复陷害罪是指国家机关工作人员滥用职权，假公济私，对控告人、申诉人、批评人、举报人实行报复陷害的行为。乙并非特定的犯罪对象，甲不构成报复陷害罪，D选项错误。

35.单选题

2000年3月1日，甲因盗窃罪被公安机关立案侦查后，逃往外地，甲又因在2009年9月7日犯抢劫罪，于2010年6月7日被抓获，甲所犯盗窃罪的追诉期限（）。

问题1选项

A.不受限制

B.应从2000年3月1日期计算

C.应从2009年9月7日期计算

D.应从2010年6月7日起计算

【答案】A

【解析】【考点】追诉期限的认定

我国《刑法》第89条规定，“追诉期限从犯罪之日起计算：犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。《刑法》第88条第1款规定：“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”本案中，甲的盗窃行为虽然发生在2000年，与2009年发生的抢劫罪时隔近10年，但其所犯盗窃罪已被公安机关立案侦查，因此不受追诉期限的限制。A选项正确。

36.多选题

甲于深夜到某办公大楼行窃时，被保安王某发现，王某拦住甲，甲将王某打昏，致其轻伤，随后逃跑。甲的行为应认定为（）。

问题1选项

A.入户盗窃

B.犯罪既遂

C.故意伤害罪

D.抢劫罪

【答案】B;D

【解析】【考点】盗窃罪、犯罪的形态、故意伤害罪的认定

甲在偷窃的过程中，为了窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证，当场使用暴力将保安王某打成轻伤，符合抢劫罪的转化要件，转化为了抢劫罪。虽然甲在打伤王某之后并没有获得任何财物，但抢劫罪不以是否抢到了钱财为犯罪既遂的要件，只要主观上有非法占有财物的目的，客观上实施了暴力劫取的行为就是犯罪既遂。

37.单选题

甲与乙均为丙研究所的工作人员，二人受丁公司委托利用业余时间合作研发了一种新型电池，各方未就专利申请权的归属作出约定。该发明的专利申请权应属于（）。

问题1选项

A.甲与乙

B.丙研究所

C.甲、乙和丙研究所

D.丁公司

【答案】A

【解析】【考点】委托发明创造专利申请权

两个以上单位或个人合作完成的发明创造、单位或个人接受其他单位或个人委托所完成的发明创造，除当事人另有约定外，申请专利的权利属于完成或共同完成的单位或个人，申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。据此，A项正确。

38.单选题

下列关于处理未成年人犯罪的表达，正确的是（）。

问题1选项

A.对不满18周岁的犯罪人不得适用没收财产刑

B.对犯罪的不满18周岁的犯罪人，应当减轻或免除处罚

C.对罪行及其严重的未成年人犯罪，可以适用无期徒刑

D.对未成年人因犯抢劫，绑架等暴力犯罪被罚处有期徒刑的均可假释

【答案】C

【解析】【考点】未成年人犯罪的刑事责任

根据《刑法》的规定，对于犯罪时不满18周岁的人，不适用死刑，不排除无期徒刑、没有财产刑的适用。同时对于未成年人犯，应当从轻或减轻处罚，而不是应当减轻或免除处罚。对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。

39.单选题

甲得知单位财务室保险柜里有10万元工资款将于次日发放，随携带工具潜入财务室，因保险柜十分坚固，甲用了三个小时都没有撬开，便离开，甲的行为属于（）。

问题1选项

A.未实行终了的中止

B.实行终了的中止

C.能犯的未遂

D.不能犯的未遂

【答案】D

【解析】【考点】不能犯的未遂

根据《刑法》第23条的规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。犯罪未遂按是否实行完毕分类可以分为：（1）实行终了的未遂，行为人把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂；（2）未实行终了的未遂，行为人没有把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂。按是否发生损害结果分为：（1）能犯未遂，犯罪实际有可能达到既遂，但由于意志以外的原因未能达到既遂而停止下来的情况；（2）不能犯未遂，犯罪没有可能达到既遂，行为人由于意志以外的原因未能达到既遂而停止下来的情况。不能犯未遂又分为两种：（1）对象不能犯未遂，如将男人误认为女人欲行强奸；（2）手段不能犯未遂。本题中，甲由于意志以外的原因放弃犯罪行为，是犯罪未遂。由于保险柜坚固导致甲没有达到既遂，但是并不是说保险柜不能打开，如果使用适当的工具，保险柜是可以打开的，因此甲属于能犯未遂。故选C。犯罪中止是犯罪人自动放弃犯罪，所以甲显然不属于犯罪中止，选项AB错误。

40.论述题

有人认为：“保证合同有效成立后，一旦履行期限届满债务人不履行债务，保证人即无条件承担保证责任。”请对这种观点加以辨析。

【答案】（1）这种观点不正确。

（2）保证人可以主张债务人对债权人的抗辩。债务人放弃抗辩的，保证人仍有权向债权人主张抗辩。因此，无论是一般保证还是连带责任保证，保证人都不是无条件承担保证责任。

（3）一般保证中的保证人享有先诉抗辩权。先诉抗辩权，是指一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任。

41.多选题

甲乘坐公交公司司机乙驾驶的公交车时，公交车与一私家车相撞，甲受伤致残。经认定，该起交通事故应由乙负全部责任。对此，下列选项中，不正确的有（）。

问题1选项

A.甲的损失应由乙承担责任

B.甲的损失应由公交公司承担责任

C.甲的损失应由乙与公交公司承担按份责任

D.甲的损失应由乙与公交公司承担连带责任

【答案】A;C;D

【解析】【考点】用人单位责任

用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。用人单位承担无过错替代责任。工作人员不是责任主体，并不对外承担补充或连带责任，所有损害均由用人单位承担。据此，甲的损失应由公交公司承担责任。甲的工作人员乙不对外承担责任，不连带，不补充。故ACD项不正确。

42.单选题

下列关于牵连犯的说法中，正确的是（）。

问题1选项

A.出于一个犯罪目的，实施两个以上犯罪行为的都是牵连犯

B.牵连犯是行为人实施一个犯罪行为触犯数个罪名的犯罪形态

C.牵连犯的处断原则是除法律有特别规定的以外，择一重罪处罚

D.牵连犯的成立不仅要求行为人主观上具有牵连意图，还要求行为触犯的数个法条之间存在竞合关系

【答案】D

【解析】【考点】牵连犯的认定

牵连犯，指实施某个犯罪，作为该犯罪的手段行为或结果行为又触犯其他罪的情况。牵连犯的特征如下：（1）有一个最终的犯罪目的；（2）有两个以上的犯罪行为；（3）触犯了两个以上不同的罪名；（4）所触犯的两个以上罪名之间有牵连关系，即一罪或数罪是他罪的手段行为或结果行为。牵连犯的处断原则为择一重罪处罚，法律有特别规定的除外。C选项正确。连续犯、牵连犯、吸收犯这三个处断的一罪，都可为一个犯罪目的，实施两个以上的行为，因此，A选项错误。行为人实施一个犯罪行为触犯数个罪名的犯罪形态的是连续犯，B选项错误。牵连犯中两个以上行为所触犯的法条并不要求存在竞合关系，D选项错误。

43.单选题

根据相关统计，自《刑法修正案（八）》实施7个月来，公安机关查获的醉酒驾驶机动车案件数量较上一年同期下降43.7%。这一数据变化反映了刑法的（）。

问题1选项

A.保障机能

B.规制机能

C.保护机能

D.预防机能

【答案】B

【解析】【考点】刑法的机能

刑法的机能，是指刑法能产生的积极作用。一般来说刑法行为规制机能、法益保护机能与人权保障机能。其中，行为规制机能，是对人的行为进行规制或者约束的机能。其方式是将一定的行为当作犯罪，对其规定刑罚，向国民显示该行为为法律所不容许；或者要求国民不要实施特定的犯罪行为。保护机能，即保护国家、社会和个人法益不受侵害与威胁的机能。保障机能，即保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法規定之外的刑罚处罚的功能。保障机能要求对于犯罪人的惩处只能依照刑法规定的罪与刑处罚，对于没犯罪的人不能处罚。本题中，刑法修正案将醉驾入刑，醉驾案件同期大幅度下降，人们根据刑法的规定，大幅度降低醉驾行为的实施，体现了刑法的行为规制机能。B选项当选。

44.单选题

甲（15周岁）盗窃他人钱包，被陈某发现，为栽赃物而当场使用暴力，失手将陈某打死，甲的行为构成（）。

问题1选项

A.抢劫罪

B.盗窃罪

C.故意伤害罪

D.过失致人死之罪

【答案】C

【解析】【考点】故意伤害罪的认定

《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。已满十六周岁不满十八周岁的人犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，应当依照刑法第二百六十九条的规定定罪处罚；情节轻微的，可不以抢劫罪定罪处罚。”《刑法》第269条是关于转化型抢劫的规定，因此对甲应该以抢劫罪定罪处罚。

45.单选题

甲酒后到一洗浴中心进行足浴，发现为其洗脚的女服务员乙很漂亮，于是提出要与乙发生性行为，遭乙拒绝。甲便采取暴力欲强奸乙。乙在反抗中用修脚刀刺死了甲。乙的行为属于（）。

问题1选项

A.正当防卫

B.紧急避险

C.故意杀人

D.故意伤害致人死亡

【答案】A

【解析】【考点】正当防卫的认定

《刑法》第20条规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这就是特别防卫的规定。在本题中，虽然乙造成了甲的死亡，但是乙的防卫行为所针对的是甲正在实施的严重危及人身安全的强奸这一暴力行为，在这种情况下，即使造成不法侵害人甲的死亡，也不认为乙是防卫过当，仍应成立正当防卫。这也称为特殊正当防卫。除无防卫限度的要求外，特殊正当防卫的成立与一般正当防卫的成立一致。A选项正确。

46.单选题

下列行为中，构成无因管理的是（）。

问题1选项

A.未受委托替朋友招待客人

B.未成年人抢救落水儿童

C.主动代同事值夜班

D.代替配偶放弃继承权

【答案】B

【解析】【考点】无因管理

无因管理，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而管理他人事务的行为。无因管理为事实行为。管理下列事务的，一般不发生无因管理：违法或违背社会公共利益的事项，如为他人看管、藏匿赃物；纯粹道德、宗教或其他生活事务，如为患者祷告、为朋友待客等；单纯的不作为；依法必须本人亲自办理的事项，如结婚登记；依法必须本人授权才能办理的事项，如放弃继承权。据此，未受委托替朋友招待客人、主动代同事值夜班、代替配偶放弃